Договор финансовой аренды (лизинг)

Справедливости ради надо отметить, что А. С. Иванов считает эту точку зрения "слишком радикальной". Он, соглашаясь с тем, что при заключении договора сублизинга нарушены специальные правила о лизинге, указывает, "... что лизинг как вид аренды в ГК выделяется не по одному лишь критерию предмета. Лизинг - такой вид аренды, к регулированию которого применяются более жёсткие требования с точки зрения его заключения и исполнения. Такие же жёсткие требования должны применяться и к сублизингу. Если же лизингополучатель передаёт вещь в пользование без соблюдения этих требований, то к подобному договору должны применяться общие правила о субаренде. Поэтому правильно говорить о том, что субаренда может существовать наряду с сублизингом, а не вместо него." Иванов А. А. Договор финансовой аренды (лизинга). Учебно-практическое пособие. - Москва, 2001.

.

Как мне кажется, точка зрения профессора В. В. Витрянского ближе к истине. Ведь действительно одним из классифицирующих признаков лизинга, отличающих его от обыкновенной аренды, является действие лизингодателя по покупке лизингового имущества по указанию лизингополучателя, а при сублизинге этого не происходит. Поэтому, на мой взгляд, более правильным было бы введение в Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)» не термина "сублизинг", а "субаренда предмета лизинга", так как по сути сублизинг в понимании этого Закона является ничем иным как обыкновенной субарендой.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что отношения, связанные с сублизингом подлежат регулированию общими положениями об аренде, предусмотренными в § 1 Главы 34 Гражданского кодекса Российской Федерации. Поэтому при сублизинге должны соблюдаться следующие основные правила:

· предмет лизинга сдаётся в сублизинг только с письменного согласия лизингодателя;

· договор сублизинга не может быть заключён на срок, превышающий срок договора лизинга;

· недействительность договора лизинга влечёт за собой недействительность договора субаренды;

· досрочное прекращение договора лизинга влечёт прекращение заключённого в соответствии с ним договора сублизинга (однако, согласно п. 1 ст. 618 Гражданского кодекса Российской Федерации, сублизингополучатель имеет право на заключение договора лизинга на лизинговое имущество, находящееся в его пользовании по договору сублизинга, в пределах оставшегося срока сублизинга, на условиях соответствующих прекращённому договору сублизинга).

При соответствующем желании участники лизингового правоотношения могут насовсем уступить свои права и обязательства третьим лицам. В этом случае они выходят полностью из лизингового правоотношения и прекращают какие-либо права и обязательства по договору финансовой аренды (лизинга).

Лизингодатель может уступить свои права и/или обязательства по договору лизинга, а также интересы, вытекающие из этого договора третьим лицам, как полностью, так и частично без согласия лизингополучателя (ст. 18 Федерального Закона «О финансовой аренде (лизинге)» и ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации). Однако это не освобождает его от выполнения дополнительных обязательств, взятых в рамках договора лизинга (например, дополнительные услуги по обслуживанию предмета лизинга). При смене собственника имущества, являющегося предметом лизинга (лизингодателя) договор финансовой аренды (лизинга) продолжает действовать, но уже с новым лизингодателем. Он может быть изменён или расторгнут только по обоюдному согласию сторон (кроме случаев предусмотренных Законом для одностороннего расторжения сделки). Это правило закреплено в ст. 617 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Лизингополучатель же при желании уступить свои права и/или обязанности должен получить на это обязательно согласие лизингодателя. Это предусмотрено общим правилом изложенным в ст. 388 Гражданского кодекса Российской Федерации об условии уступки требования по обязательству.

Необходимо отметить, что форма уступки прав и обязательств совершается в простой письменной форме. Уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки (ст. 389 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Нередко у сторон договора финансовой аренды (лизинга) возникает потребность использовать имущество, являющееся предметом лизинга или какое либо право требования по лизинговому договору (например, право аренды) в качестве обеспечения по договору залогу. В соответствии со ст. 335 Гражданского кодекса Российской Федерации залогодателем может быть как собственник вещи, так и лицо, имеющее на неё право хозяйственного ведения. В случае лизинга, так как лизинговая операция, по существу, является арендой, в залог может быть передано право аренды предмета лизинга.

Лизингодатель может заложить предмет лизинга без согласия лизингополучателя. Федеральным Законом «О финансовой аренде (лизинге)» даже предусмотрено право лизингодателя в целях привлечения денежных средств использовать в качестве предмета залога лизинговое имущество (предмет лизинга), которое будет приобретено по условиям договора лизинга только в будущем. В этом случае он обязан предупредить лизингополучателя обо всех правах третьих лиц на предмет лизинга, который он ему передаёт по договору финансовой аренды (лизинга).

Лизингополучатель же может в соответствии со ст. 335 Гражданского кодекса Российской Федерации (такое же право предусмотрено и п. 2 ст. 14 Конвенции УНИДРУА) заложить право аренды на имущество, являющееся предметом лизинга только с согласия об этом лизингодателя, причём оно должно быть дано в письменной форме.

В договоре о залоге должно быть обязательно указано:

· предмет залога и его оценка;

· существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом;

· у какой из сторон находится заложенное имущество.

Договор залога заключается обязательно в письменной форме. Договор залога недвижимого имущества, а также права аренды (на срок более одного года) подлежит регистрации в установленном Законом порядке для соответствующих сделок.

Залог лизингового имущества, являющегося недвижимостью, регулируется также Федеральным Законом «Об ипотеке (залоге недвижимости)» Федеральный Закон от 16 июля 1998 года №102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» в ред. от 18.12.2006// СПС «ГАРАНТ».

2.4. Изменение или расторжение договора финансовой аренды

Как было уже отмечено, договор финансовой аренды (лизинга) заключается, как правило, на определённый срок. Соответственно по окончании срока действия договора и при выполнении сторонами всех обязательств по договору, лизинговые правоотношения прекращаются.

Однако бывают ситуации, когда одна из сторон досрочно расторгает договор. Ниже мы рассмотрим основания одностороннего расторжения договора финансовой аренды (лизинга), а также его изменения.

В Гражданском кодексе процедура изменения и расторжения договоров регулируется ст.ст. 450 и 451 Гражданского кодекса Российской Федерации (в случае одностороннего отказа от исполнения договора, существенного нарушения договора одной из сторон, существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора - по решению суда).

Изменение и расторжение договора финансовой аренды (лизинга) возможно по тем основаниям, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным Законом «О финансовой аренде (лизинге)».

В § 6 Главы 35 Гражданского кодекса Российской Федерации, регулирующем договор финансовой аренды (лизинга), отсутствуют какие-либо нормы регламентирующие изменение и расторжение данного вида договоров (кроме п. 2 ст. 668, который даёт право арендатору (лизингополучателю) в случае не передачи арендодателем (лизингодателем) лизингового имущества в предусмотренные договором сроки потребовать расторжения договора и возмещения убытков). Однако с учётом того, что лизинг относится к аренде, правила изменения и расторжения договора лизинга изложены в общих положениях об аренде (§ 1 Главы 35 - ст.ст. 606 - 625). В Федеральном Законе же «О финансовой аренде (лизинге)» вообще отсутствуют нормы, регламентирующие изменение и расторжение договора лизинга. Только в п. 6 ст. 15 Закона указано, что в договоре лизинга стороны могут оговорить обстоятельства, которые считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств и которые ведут к прекращению действия договора лизинга.

Таким образом, изменение и расторжение договора финансовой аренды (лизинга) производится по общим правилам, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для договоров в целом, и аренды, в частности.

В соответствии с общими правилами изменение или расторжение любого договора при отсутствии соглашения сторон возможно только по решению суда и в нижеследующих случаях.

Договор финансовой аренды (лизинга) может быть изменён или расторгнут любой из сторон по следующим основаниям:

при существенном нарушении договора одной из сторон (существенным признаётся такое нарушение, которое влечёт для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора);

при существенном изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (изменение обстоятельств признаётся существенным, если они изменились настолько, что стороны, если бы могли это разумно предвидеть, то договор вообще не был бы заключён или заключён на значительно отличающихся условиях);

в иных случаях, предусмотренных договором.

Договор финансовой аренды (лизинга) в одностороннем порядке может быть расторгнут в случае существенного изменения обстоятельств при наличии одновременно следующих условий:

· в момент заключения договора стороны исходили из того, что такое изменение обстоятельств не произойдёт;

· изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени заботливости и осмотрительности, какая от неё требовалась по характеру договора и условиям делового оборота (обычая);

· исполнение договора без изменения его условий настолько нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

· из обычаев делового оборота или существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несёт заинтересованная сторона.

В соответствии со ст. 619 Гражданского кодекса Российской Федерации, по требованию арендодателя (в нашем случае лизингодателя) договор аренды (в том числе и финансовой) может быть досрочно расторгнут судом в следующих случаях:

· если арендатор пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора либо с неоднократными нарушениями;

· арендатором существенно ухудшается имущество;

· более двух раз подряд по истечении установленного договором срока платежа арендатор не вносит арендную плату (в нашем случае лизинговые платежи);

· если арендатор не производит капитальный ремонт имущества в установленные договором аренды сроки, в случаях, когда производство капитального ремонта является обязанностью арендатора (в соответствии с законом или договором).

После расторжения договора финансовой аренды (лизинга) лизингодатель вправе потребовать возврата лизингополучателем в разумный срок имущества, являвшегося предметом лизинга. При этом все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе расходы на его демонтаж, транспортировку и тому подобное несёт лизингополучатель.

В ст. 620 Гражданского кодекса Российской Федерации указаны основания расторжения судом договора аренды (в том числе и финансовой) по инициативе арендатора (в нашем случае лизингополучателя):

· арендодатель не предоставляет имущество в пользование арендатору либо создаёт препятствие пользованию им;

· переданное имущество имеет недостатки, препятствующие пользованию;

· арендодатель не производит капитальный ремонт, если это является его обязанностью;

· имущество в силу обстоятельств, за которые арендатор не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для его использования.

В ст. 668 Гражданского кодекса Российской Федерации, относящейся к финансовой аренде, также предусмотрено право арендатора (лизингополучателя) потребовать расторжения договора и возмещения убытков в случае, когда имущество, являющееся предметом лизинга, не передано ему в указанный в договоре срок.

В этих случаях расходы по демонтажу и транспортировке предмета лизинга несёт лизингодатель.

При операциях международного лизинга проблема расторжения договора и изъятия имущества в случае невыполнения обязательств по договору лизинга решается в п. 2 ст. 13 Конвенции УНИДРУА. Там сказано, что в случае существенного нарушения арендатором (лизингополучателем) договора, арендодатель (лизингодатель) может расторгнуть договор лизинга и после такого расторжения:

а) восстановить владение оборудованием (то есть изъять имущество); и

б) потребовать возмещения убытков в таких суммах, которые поставили бы арендодателя в положение, в котором он находился бы при выполнении арендатором договора лизинга в соответствии с его условиями.

Соглашение об изменении или расторжении договора финансовой аренде (лизинга) заключённое сторонами по обоюдному согласию совершается в той же форме, что и договор.

При изменении договора финансовой аренды (лизинга) обязательства сторон, возникшие из договора, сохраняются, но уже в изменённом виде.

При расторжении договора финансовой аренды (лизинга) обязательства сторон, возникшие из договора, прекращаются.

В случае изменения или расторжения договора финансовой аренды (лизинга) обязательства лизингодателя и лизингополучателя считаются изменёнными или соответственно прекращёнными с момента заключения сторонами соглашения об изменении (прекращении) договора, а при изменении или расторжении договора лизинга в судебном порядке - с момента вступления в законную силу решения суда об изменении или расторжении договора (ст. 453 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Если основанием для изменения или расторжения договора финансовой аренды (лизинга) послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона вправе требовать возмещения убытков, причинённых изменением или расторжением договора. Причём в соответствии со ст. 15 Гражданского кодекса Российской Федерации убытками будут считаться как реальный ущерб (фактические расходы, которые сторона договора произвела или должна будет произвести для восстановления нарушенного права), так и упущенная выгода (недополученные доходы, которые сторона договора могла бы при отсутствии данных нарушений договора получить при его дальнейшей реализации).

Говоря о процедуре изменения или расторжения договора финансовой аренды (лизинга), необходимо отметить, что в соответствии с п. 2 ст. 452 Гражданского кодекса Российской Федерации требование об изменении или расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после получения отказа другой стороны на предложение изменить или расторгнуть договор либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении (если он не указан, а законом не предусмотрен иной срок, то в тридцатидневный срок).

Поэтому можно сделать вывод, что изменение или прекращение договора финансовой аренды (лизинга) в суде возможно только после соблюдения заинтересованной стороной досудебного порядка урегулирования разногласий, то есть налицо претензионный характер разрешения спора.

2.4. Основные этапы заключения лизинговых сделок

Лизинговая деятельность отличается сложной организацией. Это обусловлено большим числом участников, спецификой выполняемых ими функций, особенностями финансовых процессов, осуществляемых при лизинговой сделке.

Одним из основных условий высокой эффективности лизинговой деятельности является надежное правовое обеспечение. Лизинг в России прошел несколько этапов становления экономической формы и его правовой среды с конца 80-х -- начала 90-х гг. прошлого столетия.  Харитонова Ю.С. Финансовая аренда (лизинг)// Законодательство.-1998.- №1.

На сегодняшний день основными законодательными и нормативными актами, регламентирующими лизинговую деятельность, являются:

· Гражданский кодекс РФ (ч. II);

· Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (с изменениями от 29 января 2002 г.);

· Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге (УНИДРУА -- Международный институт унификации частного права).

В основе заключения лизинговой сделки лежат три этапа:

1) подготовка и обоснование;

2) юридическое оформление;

3) исполнение. Лизинг. Экономические и правовые основы: Учебное пособие для вузов / Карп М.В., Шабалин Е. М., Эриашвили Н. Д., Истомин О.Б.; Под. ред. проф. Н.М. Коршунова. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: 2001.

Общая схема лизинговой операции продемонстрирована на схеме 5.

2.5. Договор как правовая форма лизинговой сделки

Основным финансово-правовым документом, определяющим порядок и условия осуществления лизинговой сделки, является договор лизинга.

В соответствии с Законом «О финансовой аренде (лизинге)» договор лизинга -- это договор, в соответствии с которым лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем.

Договор лизинга является консенсуальным, взаимным, возмездным. Голованов Н.М. Гражданское право. - СПб.: Питер, 2005

Предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности (ст. 666 ГК, п. 1 ст. 3 Закона о лизинге). Гражданское право. Том 2. Учебник. Под ред. Сергеева и Толстого. М., 2003

В зависимости от условий договор лизинга может включать различные разделы. Однако для договора лизинга наиболее существенными являются следующие:

1) стороны договора: лизингодатель, лизингополучатель;

2) предмет договора (объект лизинга, его наименование, количественные и качественные характеристики);

3) срок действия договора лизинга;

4) права и обязанности сторон;

5) условия лизинговых платежей;

6) страхование объекта лизинга;

7) порядок расторжения договора.

К основным требованиям к договору лизинга относятся следующие.

1. Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме.

2. Для выполнения своих обязательств но договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры.

К обязательным договорам относится договор купли-продажи.

К сопутствующим договорам относятся договоры: о привлечении средств, залога, гарантии, поручительства, страхования и др.

3. В договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным.

4. На основании договора лизинга лизингодатель обязуется:

· приобрести у определенного продавца в собственность

· определенное имущество для его передачи за определенную плату, на определенный срок, на определенных условиях в качестве предмета лизинга лизингополучателю;

· выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

5. По договору лизинга лизингополучатель обязуется:

· принять предмет лизинга в порядке, предусмотренном указанным договором лизинга;

· выплатить лизингодателю лизинговые платежи в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором лизинга;

· по окончании срока действия договора лизинга возвратить предмет лизинга, если иное не предусмотрено указанным договором лизинга, или приобрести предмет лизинга в собственность па основании договора купли-продажи;

· выполнить другие обязательства, вытекающие из содержания договора лизинга.

6. В договоре лизинга могут быть оговорены обстоятельства, которые стороны считают бесспорным и очевидным нарушением обязательств, ведущие к прекращению действия договора лизинга и изъятию предмета лизинга.

7. Договор лизинга может предусматривать право лизингополучателя продлить срок лизинга с сохранением или изменением условий договора лизинга.

Лизингодатель обязан предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества.

Лизингодатель может уступить третьему лицу полностью или частично свои права по договору лизинга. Он имеет право в целях привлечения денежных средств использовать в качестве залога предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга.

Предмет лизинга может быть застрахован от рисков утраты (гибели), недостачи или повреждения с момента поставки имущества продавцом и до момента окончания срока действия договора лизинга. Страхование предпринимательских (финансовых) рисков осуществляется по соглашению сторон договора лизинга и не является обязательным. Лизингополучатель в случаях, определенных законодательством Российской Федерации, должен застраховать свою ответственность за выполнение обязательств, возникающих вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу других лиц в процессе пользования лизинговым имуществом. Адамов Н.А. Тилов А.А. Лизинг, СПб: Питер, 2006

В случае неперечисления лизингополучателем лизинговых платежей более двух раз подряд, по истечении установленного договором лизинга срока платежа их списание со счета лизингополучателя осуществляется в бесспорном порядке путем направления лизингодателем в банк или иную кредитную организацию, в которых открыт счет лизингополучателя, распоряжения на списание с его счета денежных средств в пределах сумм просроченных лизинговых платежей. Бесспорное списание денежных средств не лишает лизингополучателя права на обращение в суд.

Лизингодатель вправе потребовать досрочного расторжения договора лизинга и возврата в разумный срок лизингополучателем имущества в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации и договором лизинга. В этом случае все расходы, связанные с возвратом имущества, в том числе расходы на его демонтаж, страхование и транспортировку, несет лизингополучатель. Газман В. "Лизинг Теория. Практика. Комментарий" М.: Фонд “Правовая культура”, 1997.

Таким образом, в правильно составленном договоре лизинга должны быть указаны следующие моменты:

· определен предмет договора;

· определено, какая из сторон будет осуществлять выбор продавца и приобретаемого имущества;

· определен порядок приемки имущества лизингополучателем;

· указано, в каком порядке будет осуществляться регистрация имущества -- предмета договора лизинга и/или договора лизинга (в случае необходимости);

· определено, будет ли застрахован предмет договора лизинга;

· указан срок действия договора лизинга;

· определена цена договора лизинга -- лизинговые платежи;

· указано на балансе, какой из сторон будет учитываться имущество;

· определен объем полномочий лизингополучателя относительно передаваемого в лизинг имущества;

· указано, в каком порядке будет осуществляться обслуживание предоставленного в лизинг имущества;

· указано, как будут распределены права сторон договора лизинга относительно улучшений, произведенных лизингополучателем;

· определено, в каком порядке лизингодатель вправе осуществлять контроль соблюдения лизингополучателем условий договора, а также порядок осуществления лизингодателем финансового контроля;

· определена допустимость сублизинга;

· определены действия лизингополучателя по окончании срока договора;

· указаны последствия утраты предмета лизинга или утраты предметом лизинга своих функций по вине лизингополучателя;

· определен момент перехода риска случайной гибели или случайной порчи имущества лизингополучателю;

· определена необходимость и порядок распределения ответственности за невыполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи;

· указаны основания для досрочного расторжения договора лизинга;

· указано, какие способы обеспечения исполнения обязательств по настоящему договору будут применены, а также условия обеспечительных мер;

· определено, какие дополнительные услуги (работы) будут оказаны (выполнены) лизингодателем лизингополучателю (для лизингополучателя).

По статистическим данным Международной финансовой корпорации (IFC - International Finance Corporation), характеризующей лизинговые сделки, которые заключались в 2002 г. в РФ:

1. В подавляющем большинстве договоров, а именно в 97%, лизинговый договор предполагает выкуп имущества лизингополучателем. Если предмет лизинга возвращается к лизингодателю (что происходит в 3% сделок), то лизингодатель либо сдает его в аренду, либо реализует на вторичном рынке

2. В большинстве случаев (82,5%) срок лизингового договора совпадает или незначительно (менее чем на 20%) меньше, чем срок амортизации лизингового имущества.

3. 58% лизинговых компаний заключают лизинговые сделки в рублях, без установления валютного эквивалента, 24% компаний обычно устанавливают валютный эквивалент, а 19% используют оба варианта. Обычно это зависит от того, в чем выражен кредит, полученный под конкретный лизинговый договор, - в рублях или в валюте. Как правило, лизинговые компании предпочитают не брать на себя валютный риск, перекладывая его на лизингополучателя. Большой процент сделок, осуществленных без привязки к валютному эквиваленту, говорит о том, что доля рублевых кредитов в финансировании лизинговых компаний больше.

Адамов Н.А. Тилов А.А. Лизинг, СПб: Питер, 2006

Глава 3. Правовые основы лизинга в Российской Федерации

До недавнего времени в Российской Федерации лизинговые отношения регулировались общими нормами гражданского законодательства. Гражданским кодексом РСФСР регулировались условия о сроке действия договора имущественного найма (срок ограничивался десятью, пятью либо одним годом в зависимости от субъектов и объекта лизинга), распределения прав и обязанностей сторон по эксплуатации имущества и др. Позднее о значении финансовой аренды в рыночной экономике было сказано в Указе Президента от 17 сентября 1994 г. № 1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности». Развитие финансовой аренды в России предусматривается в постановлении Правительства РФ от 29 июня 1995 г. «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности». Данным актом было утверждено Временное положение о лизинге. К этому времени определенный опыт создания государственных лизинговых компаний уже был.

Созданная Правительством РФ компания «Росагроснаб» должна была поддерживать бюджетными средствами отечественных производителей сельскохозяйственной техники и крестьян. Кроме того, в конце 1993 г. Правительство РФ приняло решение о выделении 670 млрд руб. на создание русской авиационной лизинговой компании «Аэролизинг».

Однако, как показывает международный опыт, жесткой взаимосвязи между наличием специфического законодательства и объемами лизинговых операций нет. Представители одних российских лизинговых фирм весьма скептически относятся к усилиям Правительства создать лизинговое право. Например, есть мнение, что уже существующего законодательства (при некоторой его корректировке) вполне достаточно для функционирования лизинговых компаний, и никаких дополнительных законов не нужно вовсе. Вместе с тем Правительство и многие другие лизинговые компании настаивают на том, чтобы вопросы лизинга были особо оговорены в национальном корпоративном праве.

Согласно Временному положению лизинг -- это вид предпринимательской деятельности, направленной на инвестирование временно свободных или привлеченных финансовых средств, когда по договору финансовой аренды (лизинга) арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность обусловленное договором имущество и предоставить это имущество арендатору за плату во временное пользование для предпринимательских целей.

В ст. 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» дан перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются лицензии; среди них предусмотрена и финансовая аренда (лизинг)¹. Федеральный закон «О лизинге» (ст. 6) также указывает на то, что лизинговая деятельность (т.е. выполнение лизингодателем функций по договору лизинга) выполняется на основании разрешений (лицензий), полученных в установленном законодательством России порядке. Согласно правительственному Положению о лицензировании отдельных видов деятельности лицензирование деятельности лизинговых компаний выдает Министерство экономического развития и торговли РФ. Вместе с тем согласно ст. 34 Федерального закона «О лизинге» лизингодатель имеет право без лицензии Центрального банка РФ осуществлять международные операции, связанные с движением капитала, привлекать в целях приобретения предмета лизинга денежные средства от нерезидентов Российской Федерации, а также выплачивать проценты за пользование рассрочкой платежа, предоставленной продавцам предмета лизинга.

Министерству экономического развития и торговли РФ предоставлено право передавать полномочия по лицензированию лизинговой деятельности, осуществляемой на территории одного субъекта Российской Федерации, органу исполнительной власти этого субъекта Федерации. Это должно облегчить процедуру лицензирования для местных лизинговых компаний. Однако если лизинговая компания в своей деятельности выйдет за рамки того субъекта Российской Федерации, в котором она получила лицензию, то ей необходимо будет пройти регистрацию в Министерстве экономического развития и торговли РФ.

Выдача лицензий осуществляется на платной основе. За рассмотрение заявления о выдаче лицензии взимаются платежи в размере трех установленных действующим законодательством на момент подачи заявления минимальных размеров оплаты труда, а за выдачу лицензии -- в размере 100.

Решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии принимается Комиссией в течение 30 дней со дня подачи лизинговой компанией заявления с приложением всех необходимых документов.

По усмотрению Комиссии в случаях, предусмотренных постановлением Правительства России № 167 от 26 февраля 1996 г., может быть принято решение о проведении дополнительной экспертизы представленных лизинговой компанией документов. Тогда решение о выдаче или об отказе в выдаче лицензии принимается Комиссией не позднее 60 дней с момента подачи лизинговой компанией заявления с приложением необходимых документов.

В исключительных случаях срок рассмотрения заявления может быть дополнительно продлен руководителем Комиссии на срок до 30 дней.

Таким образом, максимальный срок рассмотрения заявления лизинговой компании не может превышать трех месяцев.

Введение сводного реестра всех выданных, продленных, приостановленных или аннулированных лицензий возложено на Государственную регистрационную палату при Министерстве экономического развития и торговли РФ. Теперь потенциальный лизингополучатель сможет обратиться в Министерство экономического развития и торговли РФ и получить адрес близлежащей лизинговой компании, специализирующейся на лизинге требуемого оборудования.

Лицензирующим органам предоставлены большие полномочия как на стадии выдачи лицензии, так и на стадии контроля за соблюдением условий лизинговой деятельности. Соискателю может быть отказано в лицензии, если лицензирующий орган сочтет, что у него отсутствует возможность выполнять функцию лизингодателя. Проверка лизинговой компании может начаться как по инициативе лицензирующего органа, так и по представлению контролирующих органов, заявлениям (жалобам) юридических и физических лиц, имеющих договорные отношения с лизинговой компанией. При проведении проверки лизинговая компания обязана представлять проверяющим лицам необходимую документацию, а также давать соответствующие объяснения по вопросам своей деятельности.

Лизинговые компании -- нерезиденты Российской Федерации, а также их филиалы и дочерние компании, осуществляющие на территории России лизинговую деятельность, тоже подлежат лицензированию в соответствии с настоящим Положением.

Основными целями Федерального закона «О лизинге» являются дальнейшее развитие инвестиционных форм в средства производства на основе лизинговых операций, защита прав собственности и прав участников инвестиционного процесса, а также обеспечение эффективности инвестирования. Данный закон определил основные правовые и организационно-экономические особенности лизинга.

Согласно Федеральному закону «О лизинге» имущество, которое может быть предметом лизинга, должно отвечать двум обязательным требованиям закона; 1) приобретаемые вещи должны быть непотребляемыми (т.е. не терять своих натуральных свойств в процессе их использования) и 2) данное имущество приобретается исключительно для предпринимательской деятельности.

К вещам, которые могут быть предметом лизинга, закон относит: предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудования, транспортные средства, другое движимое и недвижимое имущество. Категорически исключены из объектов лизинга: земельные участки, другие природные объекты; имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Плата, сроки, другие условия лизинговой сделки определяются конкретными договорами между субъектами лизинга.

Закон устанавливает три возможных субъекта лизинга: лизингодателя, лизингополучателя, продавца (либо поставщика). Все они могут быть как физическими, так и юридическим лицами. Данный Федеральный закон определяет также формы, типы и виды лизинга, которые указаны выше.

Права и обязанности участников Договора международного лизинга регулируются в соответствии с Конвенцией о международном финансовом лизинге, Федеральным законом РФ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге», а также в соответствии с нормами национального законодательства в части, не противоречащей отнесенным к предмету регулирования нормам международного права. Режим применимого права устанавливается по соглашению сторон международного договора лизинга в соответствии с упомянутой Конвенцией.

Главная цель Конвенции - устранить правовые барьеры на пути лизинга. Конвенция достаточно подробно регламентирует права и обязанности трех основных участников лизинга - лизингодателя арендатора, лизингополучателя и поставщика.

Конвенция регулирует лизинговые операции в случае, если они обладают следующими особенностями:

· лизингополучатель определяет оборудование и выбирает поставщика, как правило, самостоятельно, не полагаясь на квалификацию и мнение лизингодателя;

· поставщик приобретает оборудование в связи с соглашением о лизинге, которое, как известно поставщику, заключено или должно быть заключено между лизингодателем и лизингополучателем:

· плата, оговоренная в договоре лизинга исчисляете с учетом амортизации значительной части стоимости оборудования.

Федеральный закон «О лизинге» оговаривает обязательные признаки и условия договора международного лизинга. В частности, международный лизинг обязательно должен содержать ссылку на договор купли-продажи, в соответствии с которым предмет лизинга передается лизингополучателю не позднее шести месяцев с момента пересечения объектом лизинга таможенной границы Российской Федерации. В тех же случаях, когда предмет лизинга транспортируется по территории Российской Федерации в силу объективных обстоятельств свыше шести месяцев, его передача производится по окончании транспортировки.

В договоре международного финансового лизинга должны также содержаться указания на наличие инвестирования денежных средств, предмет лизинга и наличие передачи предмета лизинга лизингополучателю.

Иными словами, в договоре лизинга непременно должны быть пункты, в которых указывается, что лизингодатель покупает товар специально с целью передачи его в лизинг, этот товар должен быть передан поставщиком не покупателю (т.е. лизингодателю), а непосредственно лизингополучателю.

Законом также установлен порядок разрешения споров участников международных лизинговых сделок.

Федеральный закон «О лизинге» называет обязательные требования, которым должен соответствовать договор лизинга (подробнее см. главу «Договоры лизинга»).

Федеральный закон «О лизинге» ввел новое юридическое понятие в договорное право -- «обусловленный случай». Под обусловленным случаем понимается наступление такого обстоятельства или события, которые договором лизинга определены как бесспорные и очевидные нарушения лизингополучателем своих обязательств, установленных договором лизинга, или как бесспорная и очевидная причина прекращения договора лизинга. Например, если лизингополучатель при осуществлении оперативного лизинга переуступил свои права на предмет лизинга третьим лицам, то это расценивается как бесспорная очевидная причина прекращения договора лизинга. Таким образом, наступление обусловленного случая влечет за собой действительное прекращение прав лизингополучателя на владение f-и пользование предметом лизинга. При этом лизингодатель имеет право в бесспорном порядке изъять предмет лизинга или взыскать денежную сумму.

Кроме того, Федеральный закон «О лизинге» обязывает лизингодателя предоставить лизингополучателю предмет лизинга со всеми его принадлежностями и документами. Передача же предмета лизинга в соответствии с п. 1 ст. 668 ГК РФ осуществляется проданном непосредственно арендатору (т.е. лизингополучателю) и месте нахождения последнего. В связи с этим арендатор (лизингополучатель) вправе предъявить непосредственно продавцу требования в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки, а также в других случаях ненадлежащего исполнения договора купли-продажи продавцом. Если же просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает арендодатель (лизингодатель), то он отвечает за упущения продавца, как за свои собственные.

Лизинговая сделка, помимо того, может предусматривать условия по оказанию дополнительных услуг, без которых невозможно использовать предмет лизинга. Эти услуги оказывает уже не продавец, а сам лизингодатель. К ним, в частности, относятся:

· приобретение у третьих лиц прав на интеллектуальную собственность, а также товарно-материальных ценностей, необходимых в период проведения монтажных и пусконаладочных работ;

· осуществление таких работ и обучение персонала;

· подготовка производственных площадей и коммуникаций, услуги по проведению работ, связанных с установкой предмета лизинга, и др.

Все гражданско-правовые риски (случайной гибели или случайной порчи имущества, риск несостоятельности продавца (поставщика), риск несоответствия предмета лизинга целям его использования и иные имущественные риски) распределяются между субъектами лизинга в соответствии с ГК РФ и Федеральным законом «О лизинге».

Закон предусматривает основные права и обязанности лизингополучателя. Так, он вправе требовать от лизингодателя безвозмездного устранения недостатков объекта лизинга и соразмерного уменьшения лизинговых платежей или возмещения своих расходов, связанных с устранением недостатков предмета лизинга. Он также вправе требовать от лизингодателя исполнения им обязательств по вступившему в законную силу договору лизинга, а в случае их невыполнения -- через суд возмещения лизингодателям прямых убытков от подготовки к приему предмета лизинга, если затраты на такую подготовку были изведены. Лизингополучатель пользуется правом временного владения и эксплуатации предмета лизинга. Лизингополучатель имеет право с согласия лизингодателя (выраженного в письменной форме) производить за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, а также заключать залоговые и ипотечные договоры. При этом все отделимые улучшения предмета лизинга по общему правилу становятся собственностью лизингополучателя. Лизингополучатель при осуществлении финансового лизинга имеет право приобретать права собственности на предмет лизинга после выплаты всех лизинговых платежей. Лизингополучатель обязан:

· своевременно осуществлять лизинговые платежи;

· использовать предмет лизинга в соответствии с его назначением;

· по окончании срока договора лизинга возвратить лизингодателю предмет лизинга в состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором лизинга;

· в полном объеме нести гражданско-правовую ответственность за несоблюдение условий договора лизинга.

Законом также установлены права и обязанности лизингодателя. Он имеет право:

· на получение лизинговых платежей;

· на бесспорное взыскание денежных средств и бесспорное изъятие предмета лизинга в обусловленных случаях и в других случаях, предусмотренных законом либо договором лизинга;

· на судебную защиту в целях удовлетворения его законных имущественных интересов;

· на распоряжение предметом лизинга;

· на переуступку своих прав (полностью или частично) третьему лицу -- по договору лизинга;

· использования в качестве залога предмета лизинга;

· на инспектирование и контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора лизинга и других сопутствующих договоров;

· на финансовый контроль за деятельностью лизингополучателя в той ее части, которая относится к предмету лизинга, формированием финансовых результатов деятельности лизингополучателя и выполнением им обязательств по договору лизинга;

· на назначение аудиторских проверок финансового состояния лизингополучателя.

Лизингодатель обязан:

· приобрести у определенного продавца (поставщика) в собственность соответствующее имущество (предмет лизинга) и предоставить его лизингополучателю,

· предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества.

Лизинговые компании в соответствии с Федеральным законом «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем» (принят Государственной Думой Федерального Собрания РФ 13 июля 2001 г.) входят в число организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом. В связи с этим получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга) с 1 февраля 2002 г., т.е. со дня вступления в силу вышеназванного Закона, подлежат обязательному контролю, но при условии, если сумма, на которую совершается операция, равна или превышает 600 тыс. руб. Сведения об операциях финансового лизинга с учетом указанных выше условий представляются в уполномоченный орган организациями, осуществляющими данные операции.

Причиной широкого распространения лизинга является ряд его преимуществ по сравнению с другими формами инвестирования. Основными из них являются:

инвестирование в форме имущества в отличие от денежного кредита снижает риск невозврата средств, так как за лизингодателем сохраняются права собственности на переданное имущество;

лизинг предполагает 100-процентное кредитование и не требует немедленного начала платежей, что позволяет без резкого финансового напряжения обновлять производственные фонды, приобретать дорогостоящее имущество;

часто предприятию проще получить имущество по лизингу, чем ссуду на его приобретение, так как лизинговое имущество выступает в качестве залога;

лизинговое соглашение более гибко, чем ссуда, так как предоставляет возможность обеим сторонам выработать удобную схему выплат. По взаимной договоренности сторон лизинговые платежи могут осуществляться после получения выручки от реализации товаров, произведенных па взятом в кредит оборудовании. Ставки платежей могут быть фиксированными и «плавающими»;

для лизингополучателя уменьшается риск морального и физического износа и устаревания имущества, так как имущество не приобретается в собственность, а берется во временное пользование; так как платежи по лизингу не привязаны к нормам амортизации, то при лизинговых отношениях лизингополучатель имеет дело с ускоренной амортизацией имущества;

лизинговое имущество не числится у лизингополучателя на балансе, что не увеличивает его активы и освобождает от уплаты налога на это имущество;

лизинговые платежи относятся на издержки производства (себестоимость) лизингополучателя и соответственно снижают налогооблагаемую прибыль;

производитель получает дополнительные возможности сбыта продукции, так как ограниченное финансирование инвестиций часто не позволяет предприятиям своевременно обновлять технологическую систему.

При наличии у предприятия альтернативы -- взять кредит на покупку оборудования или приобрести это оборудование на определенное время по договору лизинга -- ее выбор необходимо осуществлять на основе результатов финансового анализа. Во всяком случае лизинг становится практически безальтернативным вариантом, когда:

предприятие-поставщик испытывает трудности со сбытом своей продукции, а предприятие -- будущий лизингополучатель не имеет в достаточном объеме собственных средств и не может взять кредит для приобретения нужного ему оборудования;

предприниматель только начинает собственное дело (что часто имеет место в малом предпринимательстве).

Вместе с тем лизингу присущ и ряд негативных сторон. В частности, на лизингодателя ложится риск морального старения оборудования (особенно, если договор лизинга заключается не на полный срок его амортизации), а для лизингополучателя стоимость лизинга выходит более высокой, чем цена покупки оборудования. Еще одним недостатком финансового лизинга является то, что в случае выхода из строя оборудования платежи производятся и установленные сроки независимо от состояния оборудования.

Для стимулирования инвестиций в производственную сферу, для обновления промышленного потенциала, для повышения конкурентоспособности отечественных производителей нужно создавать условия, при которых они стремились бы развивать лизинговые отношения. Для этого, в первую очередь, следует добиваться появления лизинговых сделок с достаточно длительными сроками действия (не менее трех лет), поскольку именно такие договоры будут нести реальные инвестиции в экономику. Необходимо если не освободить, то хотя бы снизить налог на прибыль, полученную лизингодателями от реализации договоров по лизингу со сроком действия три и более лет. Также следует стимулировать банки, предоставлять кредиты лизинговым компаниям, которые заключают длительные договоры. Кроме этого, необходимо рассмотреть возможность снижения таможенных пошлин и налогов по товарам, ввозимым на территорию РФ и являющимся объектами международного финансового лизинга.

Безусловно, вышеперечисленные меры должны способствовать развитию лизинговых компаний и операций, производимых ими.

Можно с полной уверенностью сказать, что лизинг в нашей стране постепенно будет все больше наращивать свои обороты и играть все более весомую роль в экономике России.

В заключение можно сделать вывод, что надежное правовое обеспечение лизинговых отношений является гарантией и залогом успешного развития лизингового бизнеса. Лизинг. Экономические и правовые основы: Учебное пособие для вузов / Карп М.В., Шабалин Е. М., Эриашвили Н. Д., Истомин О.Б.; Под. ред. проф. Н.М. Коршунова. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: 2001.

Заключение

В моей курсовой работе была исследована тема: договор финансовой аренды (лизинг).

В рамках работы были рассмотрены следующие вопросы

На основании изложенного, можно прийти к следующим выводам:

1) лизинг имеет богатую и длительную историю и как вариант организации потребления, и как сложный элемент инвестиционного механизма. Истоки современного лизингового финансирования принято связывать с практикой американских компаний. Во второй половине ХХ-в. лизинг получил широкое распространение во всех ведущих странах, формируя сейчас примерно третью часть инвестиционных ресурсов. К основным факторам развития лизинга можно отнести склонность пользователей к нетрадиционной форме организации потребления, развитие НТП, наличие адекватной внешней среды.

2) Лизинг -- это способ реализации отношений собственности, определяющий состояние производительных сил и производственных отношений во взаимосвязи, а не финансовая аренда, способ купли-продажи средств производства, управление имуществом по поручению доверителя, как зачастую его трактуют.

3) Лизинговая деятельность - вид инвестиционной деятельности по приобретению имущества и передаче его в лизинг.

4) Договор лизинга является двусторонним (лизингодатель (арендодатель) и лизингополучатель (арендатор)); взаимным; консенсуальным; возмездным.

5) Лизинговый механизм реализует комплекс имущественных отношений, связанных с передачей средств производства во временное пользование путем их купли с последующей сдачей в аренду, т. е. лизинг представляет собой вложение средств на возвратной основе.

6) К основным элементам договора финансовой аренды (лизинга) относятся: стороны договора; предмет договора (который надо отличать от предмета лизинга); содержание договора (права и обязанности сторон); форма договора.

7) Правовое регулирование договора финансовой аренды (и лизинга в целом) осуществляет Гражданский кодекс Российской Федерации (Общая часть, Глава 35, § 6 Главы 35) и специальный Федеральный Закон «О финансовой аренде (лизинге)». Международный лизинг осуществляется в соответствии с Конвенцией УНИДРУА О международном финансовом лизинге.

8) Субъектами лизингового рынка являются лизингодатели, лизингополучатели, продавцы или поставщики имущества, кредитно-финансовые учреждения и др.

9) Лизинг может быть внутренним и международным - в зависимости от страны пребывания основных участников лизинговой сделки. Лизинг может быть внутренним и международным - в зависимости от страны пребывания основных участников лизинговой сделки. По размеру лизинговых сделок на практике различают лизинг мелкий, стандартный (средний) и крупный.

10) Лизинг имеет множество преимуществ по сравнению с другими гражданско-правовыми экономическими институтами, из которых основным является то, что: