Заключение и расторжение договоров на примере лизинга, факторинга, франчайзинга

Используя франчайзинг, франчайзер стремится получить выгоды от широкого и быстрого расширения своего бизнеса, не прибегая к кредитам и не беря на себя серьезные финансовые обязательства. Чем больше он способствует успеху франчайзинга, тем на больший доход в виде роялти он может рассчитывать. Чтобы обеспечить такой успех, важно предоставить франчайзи стандартизированную систему учета и выполнения деловых операций, а также сохранить контроль над оформлением торговой точки, местом оказания услуг, оборудованием и поставками. Франчайзинг позволяет производителям осуществлять больший контроль над условиями реализации своей продукции по сравнению с тем, который они могли бы осуществлять, если бы использовали один из каналов реализации, где отсутствует такая тесная взаимосвязь с агентами или представителями.

Франчайзинг дает предпринимателю возможность начать собственное дело, пользуясь опытом, знаниями и поддержкой со стороны того, кто предоставляет франшизу. Создавая новое предприятие, предприниматель часто не уверен, что ему будет сопутствовать успех. С помощью франшизы предприниматель (бизнесмен) получает соответствующую поддержку и при реализации продукции, а кроме того имеет право воспользоваться именем компании (часто и торговой маркой), обладающей хорошей репутацией на рынке. Однако не следует думать, что желание иметь свое собственное дело и вступление в отношения франчайзинга, -- это простое решение проблемы. Здесь следует учитывать возможные факторы риска, которые рассматриваются ниже.

С самого начала франчайзингового предприятия деловые и юридические аспекты тесно связаны. Например, сразу после того, как сделано предложение о франчайзинге, название и торговая марка, которые будут использоваться, должны быть зарегистрированы. Эти действия будут только началом постоянного внимания за незаконным использованием торговой марки.

Так, компания Coca-Cola содержит небольшой специальный высокооплачиваемый штат сотрудников для защиты торговой марки и названия. Защищая свою торговую марку, владелец защищает репутацию своего продукта или услуги. Таким образом, покупатель знает, что он получит именно то, что хочет, а не заменитель, и поэтому торговая марка Coca-Cola становится очень важной частью системы франчайзинга в компании Coca-Cola. Имеется прямая связь между действиями по защите торговой марки Coca-Cola и ценностью концентрата, который компания продает своим франчайзи. Хорошая репутация, завоеванная продуктом, с течением времени приобретает значительную ценность. Это одна из ценностей, которую приобретает франчайзи, покупая франчайзинг. Это только один пример тесной связи между бизнесом (стоимостью франчайзинга) и юридическими факторами (защита торговой марки), которые имеются в каждой торговой системе.

Одним из основных преимуществ покупки франшизы является то, что предприниматель получает возможность избавиться от головной боли, связанной с началом нового бизнеса на пустом месте. Франчайзер, как правило, представляет план с четкими инструкциями по поводу организации предприятия. При этом ему даются рекомендации по размещению предприятия, если эти вопросы не определены заранее. При предоставлении франшиз на розничную торговлю во многих случаях, как, например, это делает компания МакДональдс, проводятся маркетинговые исследования, главной целью которых получение уверенности в том, что новое предприятие достигнет поставленных перед ним целей. Оценка интенсивности спроса, особенностей городской инфраструктуры, демографических тенденций, график роста деловой активности в регионе, уровня конкуренции и т. п. является важной составляющей при принятии решения о том, где разместить предприятие. Часто франшиза предполагает наличие определенного имени, которое дает предпринимателю достаточно быстрое признание в определенном рыночном пространстве. Это, естественно, не гарантирует успеха, но обеспечивает условия для начала предпринимательской деятельности с положительной репутацией.

Соглашаясь на контроль со стороны франчайзера по многим вопросам организации ведения бизнеса, предприниматель получает определенные преимущества, поскольку благодаря этому у него появляется возможность извлечь пользу из чужой многолетней практики проб и ошибок, приобрести готовый опыт в этих важнейших сферах.

Большое значение в ведении и успехе дел имеет реклама. При обычных условиях организация широкой рекламы в прессе и на телевидении по каждой отдельной франшизе представляется делом довольно дорогостоящим. Однако в системе франчайзинга вполне возможно объединение предпринимателей, и при внесении доли каждым из них в соответствии с объемом деятельности такая организация в целом в состоянии проводить широкую рекламу в прессе для упрочнения репутации фирмы. Вместе с тем каждый франчайзи может впоследствии направить усилия на продвижение товаров на своей территории в пределах, очерченных соглашением о франшизе.

При государственном регулировании хозяйственной деятельности путем лицензирования и налогообложения серьезное значение имеет организация управления бизнесом. При заключении франчайзингового соглашения даются советы по управлению, предоставляется информация о налогах и других аспектах деятельности компании. Так, предпринимателю франчайзи передаются хорошо зарекомендовавшие себя управленческие решения, ориентированные на успех и обеспечивающие его процветание.

Ключ к успешному развитию франчайзинговой системы -- хорошие отношения сотрудничества между франчайзером и франчайзи. Франшиза, которая была продана только с целью получения платы, потерпит неудачу. Франчайзеры, которые не оставят для франчайзи надежды на получение достаточного дохода, также потерпят неудачу. Во франчайзинге нет места проходимцам и жуликам, и их не должно быть. И действительно, большинство известных в мире франчайзеров в настоящее время создают надежные бизнесы для себя и своих франчайзи. Правильная рабочая философия--это не «Сколько капитала я могу получить от франчайзи для расширения моего бизнеса", а «Как мне сделать франчайзинг таким, чтобы он представлял собой хорошую возможность для бизнеса и чтобы его хотели получить высокопрофессиональные потенциальные франчайзи".

Франчайзинг позволяет бизнесменам развиваться более быстро, чем любая другая система, в этом его огромное достоинство. Франчайзинг -- проверенная система развития, и никакая другая система не может с ней соперничать по эффективности.

В то же время франчайзинг позволяет использовать энергию, таланты и амбиции людей, которые не выполняли бы работу в традиционных условиях найма, и работу в чужом бизнесе.

4.4 Содержание договора о франшизе

Важнейшим элементом системы франчайзинга является соглашение о франшизе. Именно оно определяет весь характер и технологию взаимоотношений франчайзера и франчайзи, поэтому, решая вопрос о вступлении в бизнес через франчайзинг, необходимо предельно четко представлять себе какую роль, сыграет конкретное содержание этого документа.

Законодательство ни в России, ни в других странах мира не выделяет соглашение о франшизе в качестве особого вида договоров, таких, как, например, договор купли-продажи, договор аренды, договор подряда и т. д. Юристы обычно рассматривают этот договор как гибридную форму, сочетающую в себе элементы лицензионного соглашения и дистрибьютерского договора.

Несомненно, в нем есть и то, и другое. В то же время содержание соглашения, как правило, существенно шире, поскольку отношения между франчайзером и франчайзи намного разнообразнее. Поэтому более точно суть этого договора выражается в понятии «договор о сотрудничестве".

Согласно действующему в России законодательству любой договор должен иметь обязательные условия:

предмет договора;

цена,

сроки исполнения.

Наряду с этими обязательствами для всякого договора условиями в соглашении о франчайзинге предусматривается целый ряд дополнительных условий, устанавливающих и конкретизирующих формы сотрудничества франчайзера и франчайзи.

Включение или невключение в договор этих дополнительных условий и их конкретное содержание с юридической точки зрения целиком зависит от воли сторон, то есть потенциальных франчайзера и франчайзи. Сам предмет договора требует, чтобы целый ряд аспектов не оказался упущенным, а получил в нем то или иное отражение. Поэтому, приступая к составлению соглашения, стороны должны четко уяснить себе, о чем они хотят договориться, и что будет являться предметом их договора. Этим будут предопределены все остальные положения, которые будут включены затем в окончательный текст соглашения.

Что же является предметом соглашения о франшизе?

Во всех случаях им является право на использование имени, регуляции и способов ведения бизнеса, имеющихся у франчайзера и зарекомендовавших себя на рынке.

Это может быть право на обслуживание клиентов с использованием рекламы и торговой марки фирмы-франчайзера (как, например, в системе кафе МакДональдс или в системе фирменных магазинов ADIDAS Sport. Это может быть право на продажу товаров определенного вида (как, например, в автомобильной промышленности США, где дилеры часто выступают в роли франчайзи). Это, наконец, может быть право на производство товаров особой конструкции и/или технологии, разработанными фирмой-франчайзером.

Какими бы ни были различные сферы бизнеса, ведущегося на условиях франчайзинга, предметом соглашения всегда является передача прав и возможностей эффективного ведения бизнеса, которыми располагает франчайзер и которые отсутствуют у франчайзи.

Может возникнуть вопрос: почему же франчайзи не заимствуют эти возможности (технологию, рекламные вывески, методы организации и управления), просто изучив их методом наблюдения и не прибегая к заключению договора? Почему сотни тысяч предпринимателей соглашаются платить за право пользования системой франчайзера даже в тех нередких случаях, когда они знают ее во всех деталях?

Ответ на эти вопросы дает понятие, промышленная собственность". Оно охватывает широкий круг объектов: изобретения, товарные знаки и знаки обслуживания, промышленные образцы, опытные модели, фирменные наименования и указания происхождения или наименования места происхождения товаров. Именно потому, что они защищены и в случае неправомерного заимствования права собственности на эти объекты его можно защитить в судебном порядке, потенциальные франчайзи вынуждены заключать договор и получать права пользования соответствующими объектами промышленной собственности за плату.

Таким образом, заключая договор о франшизе, нужно, прежде всего, определить, какой именно объект промышленной собственности будет передан от франчайзера к франчайзи и действительно ли он защищен от несанкционированного использования и может быть предметом продажи.

Это не простой вопрос, и здесь, как правило, требуется консультация юриста. Ведь каждый объект промышленной собственности имеет свое специфическое правовое значение и свои способы защиты. Так, например, очень надежно защищены права на изобретения, промышленные модели, промышленные образцы. В Патентном законе РФ от 23 сентября 1992 г. детально определены критерии охраноспособности изобретений полезных моделей промышленных образцов, способы и процедуры признания их охраноспособности Патентным ведомством россии, права и обязанности авторов и патентообладателей и авторов. То же можно сказать и о защите прав на товарные знаки, поскольку закон о товарных знаках от 23 сентября 1992 г. содержит подробную регламентацию отношений, возникающих в связи с регистрацией, правовой охраной и использованием товарных знаков, знаков обслуживания и наименования мест происхождения товаров. Напротив, объекты промышленной собственности в виде секретов производства (так называемые «ноу-хау») защищены весьма слабо. Пожалуй, единственным специальным нормативным актом по этому вопросу является постановление Правительства РК от 5 декабря 1991 г. № 35 «О перечне сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну».

Правда, существуют примерные формы договоров на покупку-продажу патентных лицензий, беспатентных лицензий, которыми можно воспользоваться как прототипами при составлении франшизного соглашения, но интересы каждой из сторон будут более надежно защищены, если в подготовке соглашения будет использована помощь опытного юриста. Следует обратить особое внимание на такой аспект предмета соглашения, как исключительность передаваемых франшизопользователю прав. В соглашении должно быть четко определено, будут ли передаваемые франчайзером права исключительными и, если это предусматривается, то в границах какой территории. Здесь могут быть различные варианты. Если одновременно с передачей права на товарный знак предусматривается поставка товаров для их последующей реализации, то в соглашении могут быть определены торговые квоты. Может быть также предоставлена возможность не только пользоваться передаваемыми исключительными правами, но и продавать их, в свою очередь, другим лицам. В этом случае будут иметь место отношения субфранчайзинга. Это значит, что франчайзи, купивший лицензию, будет выступать по отношению к тем лицам, которым он перепродает лицензию, в качестве франчайзера.

Специфика предмета договора в отношениях франчайзинга обуславливает необходимость передачи франчайзи не только самого права в виде лицензии, но и практической возможности пользоваться им. В большинстве случаев для этого необходимы передача технической документации, рабочих инструкций, поставка оборудования и материалов, обучение франчайзи методам работы, последующее оказание консультативной помощи. Все эти вопросы должны быть отражены в договоре. Если программа практической помощи франчайзи является достаточно объемной, она может быть вынесена из основного текста договора в приложение (которое, разумеется, должно быть неотъемлемой составной частью договора).

Самостоятельный блок условий соглашения о франшизе -- обязательства, которые берет на себя франчайзи. Они также в значительной мере определяются предметом договора. Основное из них -- плата за пользование лицензией. Здесь же нужно отметить, что способы установления платы могут быть весьма различными. Обычно они включают в себя единовременный вступительный взнос, плату за лицензию и периодические последующие платежи в виде отчислений от прибыли (роялти). Могут быть установлены и дополнительные виды оплаты, в частности за услуги по обучению, взносы на рекламу. Но не исключено, что фирма-франчайзер ограничит платежи со стороны франчайзи по некоторым видам соглашений на определенном этапе развития только единовременной оплаты поставляемого оборудования и материалов.

Из специфики предмета соглашения о франшизе следует также предусматривать среди прочих условий обязанности франчайзи по сохранению репутации (доброго имени) франчайзинговой системы в целом. Это предполагает строгое соблюдение стандартов, установленных франчайзером, инструкций по организации и управлению предприятием, оговоренной политики цен, участие в маркетинге и рекламе, в совершенствовании методов работы.

Как правило, предусматривается и финансовый контроль за деятельностью франчайзи со стороны франчайзера, а также ряд стандартных условий, обычно включаемых в хозяйственные договоры всех видов: о сроках действия договора, ответственности сторон, правопреемстве, способах разрешения споров.

Одна из сложнейших задач франчайзера при составлении им стандартного соглашения о франшизе и исполнении оговоренных в нем обязательств -- это поддержание корректного уровня контроля над деятельностью франчайзи так чтобы контроль этот не был чрезмерным. Франчайзеру обычно подаются требования работников предприятия-франчайзи о компенсации или жалобы о нанесенном ущербе от третьего лица, которое понесло убыток во франчайзированном предприятии. Лица, подающие жалобы, утверждают, что франчайзер должен нести ответственность за деятельность и оплошности своих франчайзи. Во многих случаях основанием для навязывания подобного рода ответственности является право контроля франчайзера над деятельностью франчайзи.

В практике американского франчайзинга такой род ответственности принято называть субститутивной ответственностью. Жалобы, связанные с субститутивной ответственностью, часто основываются на агентском праве. Другими словами, истец подает жалобу, имея в виду, что франчайзи является «агентом" франчайзера. По этому закону сторона, представляемая «агентом", называется «принципал". Основное положение агентского права заключается в том, что принципал несет ответственность за деятельность и упущения своих агентов. Таким же образом, если франчайзи фактически является агентом своею франчайзера, то тот обязан нести ответственность за ошибки и упущения франчайзи. Агентские отношения характеризуются тремя элементами:

агент является субъектом, на которого распространяется право контроля принципала;

агент обязан действовать с выгодой для принципала,

агент уполномочен изменять официальные отношения принципала.

Обычно 101 факт, является ли франчайзи агентом франчайзера или нет, определяется тем, имеет ли франчайзер право контролировать или он уже фактически контролирует деятельность франчайзи.

Как правило, там, где франшизное соглашение дает франчайзеру право на полный или частичный контроль над франчайзи, существуют агентские отношения и франчайзер может управлять «намерениями и делами» в достижении определенной цели. Франчайзер имеет юридический и вещественный интерес в защите «репутации своей системы», и этот интерес позволяет франчайзеру осуществлять определенный контроль над предприятием франчайзи.

Кроме жалоб, касающихся действительного агентства, третья сторона может преследовать франчайзера в судебном порядке, имея в виду то, что франчайзи является «кажущимся» агентом франчайзера.

Право действовать как агент, не являясь им фактически, возникает там, где принципал словами либо действиями производит впечатление, что агент уполномочен действовать в определенных вопросах. Также это кажущееся обладание правами может быть отнесено к словам и делам кажущегося принципала.

Хотя франчайзеры обычно успешно преодолевают дела о субститутивной ответственности, основанные на теории об агентстве, здесь могут быть случаи, когда франчайзер признается ответственным за действия, произведенные во франчайзированных предприятиях, если эти действия производились с ведома франчайзера. Ответственность может возникнуть из необдуманно добровольного взятия на себя ответственности.

Франчайзер должен быть очень предусмотрительным не только при составлении своего соглашения о франшизе, но и при проведении франчайзинговой программы. Франчайзеры в большой мере заинтересованы в том, чтобы их франчайзи придерживались системы работы, принятой во франчайзинге, и способствовали поддержанию доброй славы торговой марки франчайзера. Как бы то ни было, чрезмерный контроль может стать причиной роста ответственности франчайзера за действия или небрежность франчайзи. Таким образом, франчайзи должен прилагать усилия по созданию и сохранению такого уровня контроля, который позволит ему защитить свою франчайзинговую систему и торговую марку и в то же время не превратит его в ежедневное опекунство, которое приведет франчайзера к ответственности за действия и небрежность своих франчайзи. Кроме того, франчайзеры, которые берут на себя специальные обязательства (типа распространения мер безопасности), должны выполнять их так чтобы существовала уверенность, что сделано все возможное для обеспечения этих мер.

С целью недопущения ситуации, в которой третья сторона считает франчайзи агентом франчайзера или самим франчайзером, франчайзер должен предпринять шаги для разъяснения, что франчайзи и франчайзированный бизнес независмы друг от друга. Франчайзер может потребовать, чтобы франчайзи поставил свою подпись в деловых бумагах, подтверждая, что он владеет своим бизнесом и действует независимо. Кроме того, франчайзер должен создать отдельные уставы: один -- для подразделении, находящихся во владении компании, и другой -- для франчайзированного бизнеса. Кроме того, чтобы избежать возникновения отношений «кажущегося агентства», франчайзер должен включить в свое соглашение о франчайзинге положение о том, что франчайзи независимо работает в соответствии с контрактом и не является агентом. Более того, во франчайзинговое соглашение могут быть включены аспекты, ответственность за которые несет исключительно франчайзи. Например, франчайзи должен отвечать за соответствие своей работы действующему законодательству, указам и постановлениям.

Если франчайзер предлагает полное руководство по безопасности, то это руководство должно состоять из рекомендаций, а не из требований. Франчайзер должен разъяснить, что франчайзи ответственен за безопасность на своем предприятии. Франчайзер не должен предлагать своего участия в этих мероприятиях, он вообще должен исключить меры предосторожности из своих периодических инспекций по контролю качества и даже не должен комментировать принятие или непринятие определенных мер. С другой стороны, если франчайзер хочет установить диктат и оказывать давление в соблюдении мер безопасности, то действовать в данном случае франчайзер должен более напористо и последовательно.

Следует учитывать, что конкретное содержание франчайзингового договора может довольно существенно различаться в зависимости от вида деятельности, являющегося предметом соглашения. С этой точки зрения обычно различают два вида франчайзинга: товарный франчайзинг и деловой франчайзинг.

Товарный франчайзинг используется в сфере торговли. Он может применяться и в отношении товаров, изготовителем которых является сам франчайзер, и к товарам, изготовленным другими фирмами и продаваемым под торговой маркой франчайзера. Главное, что отличает товарный франчайзинг от обычной оптовой торговли, привязанность франчайзи к товарному знаку и торговой марке франчайзера. Франчайзер, как правило, поставляет обусловленный соглашением товар для его продажи франчайзи, но главное это не сам по себе товар, а использование определенного ассортимента и определенной технологии торговли. Наиболее часто торговый франчайзинг применяется для сбыта товаров, имеющих значимую торговую марку или требующих специфических торговых услуг до или после продажи. Характерными примерами таких товаров являются бензин, автомобили, велосипеды, алкогольные и безалкогольные напитки, мелкая розница.

Соглашение о торговом франчайзинге отличается от дилерских договоров подробным изложением требований с технологии торговли и условий использования этого знака. Большое место в них занимают условия о предоставлении франчайзером деловых услуг: реклама, обучение, консультации.

Деловой франчайзинг отличается от торгового тем, что основным предметом франшизного соглашения является передача технологии (ноу-хау) и лицензии на ее использование. Франчайзер в этом случае поставляет франчайзи товары или услуги для их реализации клиентам. Однако он может брать по договору на себя функции обеспечения франчайзи определенными материалами (оборудование, упаковка, деловые бланки и прочие аксессуары бизнеса). Но также, как и в товарном франчайзинге, в соглашениях подробно оговариваются обязательства франчайзера по рекламе, организации дела и обучению франчайзи.

Нужно отметить, что разграничение между товарным и деловым франчайзингами часто оказывается условным и в некоторых франчайзинговых системах можно найти элементы и одного и другого видов. Франчайзинговое право не содержит в этом отношении каких-либо ограничений и позволяет сторонам комбинировать условия соглашения по их усмотрению с учетом особенностей их деятельности. Типичным примером таких «комбинированных» соглашений являются распространенные в США договоры о производстве безалкогольных напитков. В соответствии с таким договором франчайзер поставляет секретный сироп и предоставляет эксклюзивное право на изготовление из него напитка, который затем продается с торговой маркой франчайзера.

В Казахстане аналогичные договоры применяются в деятельности таких компаний как Кока-Кола, Пепси.

Успешная работа этой фирмы является подтверждением большой гибкости, свойственной отношениям по франчайзингу, и эффективности нестандартного подхода к определению содержания франшизных соглашений.

4.5 Прекращение франчайзинговых отношений

Отношения франчайзинга прерываются при наличии одного из пяти следующих событий:

отмена соглашения;

прекращение по взаимному соглашению;

отказ франчайзи от своих обязательств;

прекращение франчайзером контракта;

окончание срока действия соглашения.

Сотрудничающие стороны обычно стараются не думать о предстоящем прекращении отношений, если они связаны личной заинтересованностыо. Франчайзеры и франчайзи здесь не исключение, тем не менее, и это не самое приятное, франчайзер должен иметь стратегию «окончания игры» для каждою типа отношений.

Если они прекращаются в связи с окончанием срока действия договора, то тогда все в порядке, обе стороны получили то, о чем они договаривались, и им остается только пожать друг другу

В остальных четырех случаях: если срок договора не закончился, а отношения приходится прерывать, очевидно, что обе стороны или одна из них имеют взаимные претензии типа «кто виноват и кто кому что должен". Легче всего, конечно, дожидаться, пока само все не определится, но это не выход. Не следует доводить дело до суда, так как даже выигранные франчайзером процессы вредят системе в целом: отвлекается много сил, слухи будоражат клиентов, раздражают других франчайзи.

Отмена соглашении. Этот термин применяется, когда отношения франчайзинга прерваны до открытия подразделения. Обычно такая необходимость возникает из-за несоответствующей требованиям договора работы франчайзи в период, предшествующий открытию подразделения. Возможно, франчайзи не собрал необходимых средств, но каковы бы ни были причины, права сторон оговорены в договоре, который нужно соблюдать. Все выплаты, причитающиеся франчайзеру, франчайзи обязан сделать, что должно быть четко оговорено в договоре. Если франчайзер строит свою систему правильно, то у него вряд ли будут проблемы с отменой соглашения.

Прекращение по взаимному соглашению. В зарубежной практике франчайзинга это происходит редко и, как правило, по причинам, не зависящим ни от франчайзера, ни от франчайзи. В этом случае подписывается соглашение о взаимном освобождении сторон от обязанностей договора.

Отказ франчайзи от своих обязательств. Франчайзи, желающий выйти из системы франчайзинга, может либо уведомить об этом заранее, либо нет. Самая драматическая ситуация возникает тогда, когда у франчайзи кончаются деньги, он закрывает свою торговую точку и исчезает, предоставив франчайзеру и кредиторам решать все проблемы.

«Тихий отказ» создает, конечно, гораздо больше проблем. Несвоевременное поступление выплат является признаком таких намерений франчайзи. Меры следует применять, не откладывая, чтобы потом франчайзера не могли обвинить в том, что он своим нерешительным поведением спровоцировал ситуацию. Настоятельно рекомендуется при несвоевременном поступлении выплат немедленно осуществлять контроль качества. Финансовые проблемы франчайзи часто означают, что он пытается их решить за счет качества. Если ситуация исправима, возможно заключение «договора о восстановлении", если нет, применяются пункты договора о прекращении отношений.

Прекращение франчайзером контракта. Когда дело доходит до прекращения соглашения по инициативе франчайзера он должен иметь для этого веские объективные основания.

Франчайзи платит свои деньги в систему, он хочет получить их обратно и потому может считать, что франчайзер пытается захватить контроль над его регионом, что плата роялти несправедлива, что ему мешают использовать имеющиеся возможности.

Франчайзеру следует тщательно подготовиться к принятию такого решения в частности, нужно иметь все виды письменных доказательств. В зарубежной практике суды обычно относятся с большей симпатией к франчайзи из-за многих случаев, когда франчайзеры не могли оправдать свои действия.

Для ситуаций, в которых прекращение договора неизбежно, можно отметить несколько рекомендаций:

1. Тщательное ведение записей, досье на франчайзи -- содержание телефонных разговоров, возникающие проблемы с франчайзи, жалобы и т.д.

2. Уведомление франчайзи о своем решении заблаговременно.

Указание в уведомлении причин, со ссылкой на соответствующие пункт соглашения.

Уведомление франчайзи о его и своих обязательствах, последующих за прекращением соглашения.

Окончание срока действия соглашения. Интересно, что довольно много преуспевающих франчайзеров не указывают в договорах той ситуации, которая случится через 10 и 20 лет или по истечении срока договора. Франчайзи, особенно успешно работающих, волнует это гораздо больше, поскольку они хотят оставить франчайзинг за собой.

Продление договора обычно требует от франчайзи выполнения им текущих обязательств, кроме того, в некоторых системах требуют уплаты взноса за возобновление договора (который значительно ниже первоначального), а также за модернизацию помещения.

Стратегия «окончания игры» должна быть хотя бы по той причине, что все бизнесы имеют свои жизненные циклы: они зарождаются, растут, развиваются и умирают. Наряду с этим в период жизненного цикла системы могут возникнуть и другие ситуации, требующие прекращения отношений франчайзинга: неправильное использование торговой марки, несоответствующее качество, неуплата полагающихся выплат, неправильная работа, изменения на рынке -- это только некоторые из них. У предпринимателя, взявшегося за такой вид бизнеса нет выбора, кроме как быть к ним готовым.

4.6 Состояние дел в сфере франчайзинга в Казахстане

Для нашей экономики франчайзинг сегодня является относительно новым явлением, в то время как в развитых странах он столетиями практиковался как средство обеспечения потребностей общества в различных услугах. В условиях централизованной экономики торговая марка и предоставление торгового знака не практиковалось, т.к. не существовало конкуренции среди производителей товаров и услуг. Но, не смотря на это, подобие торговой марки существовало и тогда, например мы предпочитали кондитерские изделия «Рахат», или колбасную продукцию «Беккер» всем другим.

Одним из первых франчайзингов в Казахстане можно считать начало производства Пепси-Колы. Это предприятие функционировало по схеме производственного франчайзинга. Производитель поставляет концентрат, технологию, предоставляет оборудование, обучает персонал, дает разрешение на производство и продажу продукта под своей торговой маркой.

В настоящий момент, рынок предложения по франчайзингу можно разделить на несколько групп по владельцам предоставляемой франшизы, по комплексу услуг или же по сфере предоставления услуг. Я решил провести классификацию по видам франчайзинга: торговый, производственный, деловой франчайзинги.

Примеры заключения и расторжения договоров на основе лизинга, факторинга и франчайзинга

Договор (франчайзинга.)

Об уступке и передаче Права недропользования по общераспространённым полезным ископаемым

Г. Актобе 13 марта 2001 г.

ТОО «Казископаемые» г. Актобе, действующего на основании Устава, не имея возможности для дальнейшего проведения работ по добыче полезных ископаемых по причине недостаточного финансирования, передало Право недропользования ТОО «Казахстангранит», в дальнейшем второй недропользователь, действующего на основании доверенности.

1. Предмет договора.

1.1. Согласно условий договора участок площадью 65 гектаров, для добычи полезных ископаемых, расположенный в Айтикебийском районе, передаётся второму недропользователю для добычи полезных ископаемых открытым способом сроком на двадцать 25 пять лет.

1.2. первый недропользователь передаёт вместе с объектом всю документацию для проведения работ.

1.3. Передача Права недропользования осуществляется на платной основе: второй недропользователь обязуется за каждую тонну полезных ископаемых производить оплату в размере 1,5 у.е. в течение всего срока действия договора.

2. Обязанности сторон

2.1. второй недропользователь принимает все права и

2.2. обязанности первого недропользователя.

2.3. Заключение данного договора является безусловным основанием для обращения в Компетентный орган на получение соглашения и переоформление Контракта на недропользование по общераспространённым полезным ископаемым для второго недропользователя - ТОО Казахстан-Гранит».

3. Прочие условия

3.1 Первый недропользователь передаёт часть Прав второму Недропользователю свободным от прав от третьих лиц на данный участок недр.

Т.к. мною уже был приведён пример договора франчайзинга, то для более полного ознакомления с такими договорами следует рассмотреть:

Акт

Приёма-передачи технической документации технологии эксплуатации скважин.

Г. Актау. 10 марта 2001 года.

Мы нижеподписавшиеся,

Представитель правообладателя ТОО «Нефтемикс» генер. Директор Шарапинский В.К., с одной стороны и представитель Пользователя ТОО «Научно-технический центр «Нефтегазпроект» директор Наубетов Т.А., с другой стороны составили настоящий акт о том, что на основании договора комплексной предпринимательской лицензии о передаче ТОО «Научно-технический центр Нефтегазпроект», исключительных прав на промышленное и коммерческое использование технологии непрерывно-дискретного газлифного способа эксплуотации скважин, передаётся следующая документация:

- рабочая конструкторская документация по спецификации РПС-73.00.00.;

- оборудование непрерывно-дискретного газлифа НДГ-73.;

- рекламные проспекты на оборудование и технологию НГД.

Настоящий акт является основанием для осуществления прав, предоставленных ТОО «Научно-технический центр «Нефтегазпроект» по договору комплексной предпринимательской лицензии от 15.08.2000. на весь срок действия договора.

В силу того, что договор комплексной предпринимательской лицензии (франчайзинга) понятие относительно новое, некоторые организации пытаются заключить договор франчайзинга ошибочно. Умышленно это делается или по причине некомпетентности неизвестно.

Например:

ТОО «Свиридов и К.» (не имеющее государственной лицензии на проведение работ) пыталось заключить договор комплексной предпринимательской лицензии с ТОО «Кедр» (имеющее государственную лицензию на проведение обследования грузоподъёмных механизмов). Делалось это с целью использования лицензии имеющейся у ТОО «Кедр». Но лицензия выдается государственным органом лицензирования. Возможности предприятия должны в полной мере соответствовать квалификационным требованиям, предъявляемыми лицензиаром (государственным органом) к юридическому лицу планирующему заняться лицензионным видом деятельности. Прежде всего это относится к наличию квалифицированных кадров и оборудования позволяющего производить работы по избираемому лицензируемому виду деятельности и согласно п.4 ст. 3. Указа Президента Р.К., имеющего силу закона от 17.04.95. г. «о лицензировании»: лицензии являются неотчуждаемыми т.е. непередаваемыми лицензиатом другим физическим или юридическим лицам.

Исходя из вышеизложенного можно сделать вывод что, попытка ТОО «Свиридов и К» заключить договор с ТОО «Кедр» незаконна.

Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг)

Г. Актюбинск. 25 февраля 2001 года

ОАО «СНПС-Актобемунайгаз», именуемое в дальнейшем «Финансовый агент», в лице генерального директора Ван Дунцзинь, действующего на основании Устава,с одной стороны, и ТОО «Жагабасак » г. Актобе, именуемое в дальнейшем «Клиент» в лице директора Калиева А.К., действующего на основании Устава, с другой стороны,заключили настоящий договор о нижеследующем.

1.Предмет договора.

1.1. Финансовый агент передает Клиенту денежные средства в счет денежного требования Клиента к ТОО «Топаз» и ТОО «Азан», именуемым в дальнейшем «Должники », вытекающего из предоставления Клиентом Должнику выполнения работ по устройству охранной сигнализации по объекту газопровод пос. Жагабулак, а Клиент уступает Финансовому агенту это денежное требование

1.2. Клиент уступает следующее денежное требование:

№ п/п	Наименование должника.	Денежное требование.
		основание возникновения	размер	срок платежа
1.	ТОО «Топаз»	непогашение задолженности	1234567тг.	25.04.01.
2.	ТОО «Азан»	непогашение задолженности	3651378тг.	3.05. 01

1.3 В счет денежных требований, указанных в п. 1.2 настоящего договора Финансовый агент передает Клиенту денежные средства в размере 1234567тг.

1.4 Денежные требования Клиента переходят к Финансовому агенту в объеме и на условиях, существующих в момент заключения настоящего соглашения.

2. Права и обязанности сторон

2.1. Финансовый агент обязан перечислить на расчетный счет Клиента денежную сумму,указанную в п. 1.3. настоящего договора, в течении пяти дней с момента вступления в силу настоящего договора.

2.2. клиент обязан передать в течение двух дней с момента заключения настоящего договора все правоустанавливающие документы, связанные с уступаемыми денежными требованиями в том числе:

Договор о работах по устройству охранных сигнализаций, от 21.12.2000г.№125. и №354 09.10.2000г.

2.3. Клиент обязан обеспечить Финансового агента полной и своевременной информацией, имеющей отношение к уступаемым денежным требованиям.

2.4.Клиент обязан в течении двух дней со дня подписания настоящего соглашения уведомить ТОО «Топаз» о состоявшейся уступке денежного требования.

2.5. С момента вступления в силу настоящего договора Финансовый агент приобретает по настоящему договору денежные требования и наделяется всеми правами кредитора по договору, указанными в п. 2.2. настоящего договора.

2.6. Финансовый агент не вправе производить последующую уступку денежного требования, приобретенных по настоящему договору.

3. Ответственность сторон

3.1. Клиент несет перед Финансовым агентом ответственность за действительность денежных требований, указанных в пунктах 1.2. настоящего договора. Клиент не отвечает за неисполнение или ненадлежащее исполнение Должником требований, указанных в п. 1.2. настоящего договора, в случае предъявления их Финансовым агентом к исполнению

3.2. За неисполнение обязательств указанных в п.п 2.1., 2.2., 2.4 настоящего соглашения, сторона, нарушившая обязательства, уплачивает другой стороне штрафную неустойку в размере 0,3% за каждый день просрочки. За неисполнение или ненадлежащее исполнение прочих обязательств по настоящему договору стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством.

4. Прочие условия

4.1. Настоящий договор вступает в силу момента его подписания сторонами.

4.2. Договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному для каждой из сторон

5. Адреса, банковские реквизиты, подписи сторон

В целях укрепления теоретических знаний, о договорах финансовой аренды (лизинга), также для дипломной работы (как материал) мною был рассмотрен конкретный договор финансовой аренды, заключенный с ОАО «СНПС-Актобемунайгаз».

Договоры финансовой аренды заключаются по причине того что, (как это часто бывает) у арендатора нет средств на закупку какого-либо имущества, поэтому Арендодатель осуществляет закупку этого имущества вместо арендатора.

Договор финансовой аренды (лизинга)

Г. Актобе 18 декабря 2000 г.

ОАО «СНПС-Актобемунайгаз», именуемое в дальнейшем «Арендодатель» в лице генерального директора Ван Дунцзинь, с одной стороны, и ТОО « Концепт», именуемое в дальнейшем « Арендатор», в лице Садуова С.А., действующего на основании Устава, с другой стороны,заключили настоящий договор о нижеследующем.

1. Предмет договора

1.1. Арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное в п. 1.2. настоящего договора имущество у указанного в п. 1.2. продавца и предоставить Арендатору это имущество за арендную плату, указанную в п. 3. настоящего договора, во временное владение и пользование для предпринимательских целей.

1.2. Арендодатель обязуется приобрести у ТОО «Аксиком» г. Актобе следующее имущество: системное оборудование, в дальнейшем именуемое «Имущество», а затем передать Арендатору во временное владение и пользование «имущество».

1.3. Имущество должно быть передано Арендатору в течение пяти дней с момента подписания настоящего договора.

2. Обязанности сторон

2.1. Арендодатель обязан:

2.1.1. Своевременно передать Арендатору нанятое имущество в состоянии, отвечающем условиям, указанным в п. 1. настоящего договора.

2.2. Арендатор обязан:

2.2.1. Использовать имущество в соответствии с назначением имущества.

2.2.2. Поддерживать имущество в исправном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт.

2.2.3. Нести расходы по содержанию имущества.

2.2.4. В установленные договором сроки производить расчеты по арендной плате в соответствии с условиями указанными в п. 3. настоящего договора.

3. Расчеты

3.1. Размер арендной платы составляет 80 тыс. тенге.

3.2. Арендная плата вносится арендатором, путем перечисления средств на расчетный счет Арендодателя, указанный в настоящем договоре.

4. Ответственность сторон

5. Срок действия договора

6. Порядок разрешения споров

7. Заключительные положения

Пример 1:

Одно из нарушений в исполнении договора

Поставщик - ЗАО «Ленстанкомаш г. Санкт-Петербург - согласно договора от 16.01.01.должено было поставить станки-качалки в течение 25 дней со дня подписания договор. ОАО «СНПС-Актобемунайгаз», как Заказчик, в обеспечение исполнения своих обязательств перечислил согласно условий договора в виде аванса 30% от суммы договора в течение 5 дней со дня

заключения договора. Но ЗАО «Ленстанкомаш» - по необъяснимым причинам поставку задержало. Согласно ст.353(ответственность за неправомерное пользование чужими деньгами Г.К.Р.К общая часть) ОАО-Актобемунайгаз предъявило претензию к ЗАО «Ленстанкомаш» и потребовало выплатить неустойку в размере 10% от суммы аванса, согласно условиям договора ЗАО «Ленстанкомаш» отказалось выполнять свои обязательства. Заказчик был вынужден обратиться в суд. В процессе рассмотрения дела, исковое заявление заказчика было удовлетворено полностью.

Вышеуказанные мероприятия очень эффективно влияют на исполнение договорных обязательств в целом и значительно снижают неоправданные убытки вследствие возможного невыполнения договорных обязательств Обществом.

19.10.01. мною была рассмотрена информация о заключённых внешних договорах. Следует отметить, что большая часть заключённых договоров ОАО с «СНПС-Актобемунайгаз» это договора о поставках, где ОАО является как заказчиком, так и поставщиком

Основной уклон при прохождении практики мню делался на ознакомление с такими договорами, как договор коммерческой концессии (франчайзинг),договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг) и договор финансовой аренды (лизинг), т. к. на примере таких договоров будет построена дипломная работа.

Пример2

Непосредственно с клиента.

Иными словами, должник по уступленному обязательству сохраняет право требовать с клиента уплаты определенных сумм при нарушении последним своих обязательств по договору (например, при оплате банку стоимости жилья, переданного в эксплуатацию в некачественном состоянии). В этой ситуации должник не имеет возможности получить суммы, уплаченные им финансовому агенту, обратно (п. 1 ст. 833 ГК).

Между тем, если сам финансовый агент в этом случае не произвел клиенту обещанный за уступку требования платеж (не финансировал его) либо при производстве такого платежа знал о нарушении клиентом своих обязательств, должник имеет право требовать возврата ему соответствующих сумм непосредственно от финансового агента (п. 2 ст. 833 ГК). Объясняется это тем, что в указанной ситуации финансовый агент получает с должника деньги, не произведя финансирование клиента, либо зная, что уступленное требование заведомо спорно либо необоснованно.

Заключение

В качестве заключения делаем вывод, что создание и развитие таких видов деятельности как лизинг, факторинг, франчайзинг в Казахстане играет важную роль для общего развития страны. Отсутствие правильно оформленных договоров может стать тормозом в развитии бизнеса. Идея автономии воли, воплощенная в кодексе, зависит от самого субъекта права и соответственно, каждый вправе выбирать тот вид договора, в котором он нуждается. Главное - чтобы заключенный договор не противоречил закону.

Договор - это своего рода произведение искусства. Составление его требует не только знания законодательства, практики, но и творческих способностей, навыков точно и кратко формулировать условия договора, умения выделять в жизненной ситуации юридически значимые моменты.

Искусство составления договора - это умение так формулировать его статьи, чтобы вы получали перед своим партнером серьезные и в то же время незаметные для него преимущества; это способность в случае, если вас вынуждают пойти на уступку в какой-либо статье, одной или несколькими фразами другой статьи свести данную уступку на нет; это умение так сформулировать условия договора, чтобы партнер во чтобы то ни стало стремился его исполнить.

Правильно составленный договор - это надежная гарантия от правовых конфликтов и материальных убытков. Вместе с тем при определенных условиях - это фактор, способный принести предприятию определенный доход, обеспечить четкость и слаженность взаимодействия сторон.

Лизинг в Казахстане - сравнительно новый вид деятельности. Для стимулирования инвестиций в производственную сферу, для обновления промышленного потенциала, для повышения конкурентоспособности отечественных производителей нашей стране необходимо развивать лизинговые отношения. Но для этого нужно создать соответствующие условия. Как показывает опыт других передовых стран мира, этому уделяют самое пристальное внимание: соответствующее законодательство, налоговые льготы и т.д.

Нашим производителям и предпринимателям нужно создать условия, при которых они стремились бы развивать этот род деятельности. Для этого в первую очередь следует добиваться появления лизинговых сделок с достаточно длинными сроками действия (не менее 3-х лет). Ведь именно такие договора будут нести реальные инвестиции в экономику.

Мне кажется, правительство, прежде всего, должно если не освободить, то хотя бы снизить в два и более раз налог на прибыль, полученную лизингодателями от реализации договоров по лизингу со сроком действия три и более лет. Также следует стимулировать банки предоставлять кредиты лизинговым компаниям, которые заключают длительные договора.

Кроме этого, необходимо рассмотреть возможность снижения таможенных пошлин и налогов по товарам, ввозимым на территорию РК и являющимся объектами международного финансового лизинга.

Безусловно, вышеперечисленные меры должны способствовать развитию лизинговых компаний и операций, производимых ими.

Можно с полной уверенностью сказать, что лизинг в нашей стране постепенно будет наращивать свои обороты и будет играть все более весомую роль в экономике Казахстана.

Факторинг выгоден и поставщику, и покупателю, и фактору. С его помощью поставщик может следующее:

увеличить объем продаж, число покупателей и конкурентоспособность, предоставив покупателям льготные условия оплаты товара (отсрочку) под надежную гарантию;

получить кредит в размере до 90% от стоимости поставляемого товара, что ускорит оборачиваемость средств.

Покупатель может:

получить товарный кредит (продавец поставляет товар с отсрочкой платежа под гарантии в среднем до 3 месяцев);

избежать риска получения некачественного товара;

увеличить объем закупок;

улучшить конкурентоспособность, ускорить оборачиваемость средств.

Основными доходами фактора (как уже говорилось выше) являются:

проценты по кредиту;

комиссионное вознаграждение.

Таким образом, можно выделить главные экономические достоинства факторинга:

увеличение ликвидности, рентабельности и прибыли;

превращение дебиторской задолженности в наличные деньги;

возможность получать скидку при немедленной оплате всех счетов поставщиков;

независимость и свобода от соблюдения сроков платежей со стороны дебиторов;

возможность расширения объемов оборота;

повышение доходности;

экономия собственного капитала;

улучшение финансового планирования;

уменьшение рисков неплатежей.

Относительная новизна факторинга и его развития в основном в Европе и США перспективными направлениями развития международных факторинговых операций являются:

расширение сферы применения МФО на страны СНГ, Южную Америку, Азиатско-Тихоокеанский регион;

разработка на международном уровне положений и директив, способствующих более интенсивному использованию факторинга;

разработка методических материалов по созданию рациональных технологий МФО, а также программного и информационного обеспечения поддержки этих технологий.

Факторинг является рискованным, но высоко прибыльным видом кредитования, эффективным орудием финансового маркетинга, одной из форм интегрирования банковских операций, которые наиболее приспособлены к современным процессам развития мировой экономики.

К сожалению, нужно отметить, что в Казахстане, в настоящее время, когда в экономике страны происходят различные финансовые потрясения, факторинг развивается медленно. И в первую очередь это связано с тем, что банки, несут повышенный риск, который в условиях нестабильности неоправдан. А вторая причина это недостаточное развитие реального сектора российской экономики, в котором применение факторингового кредитования наиболее эффективно. Но у казахстанской экономики есть серьёзные тенденции к стабилизации и потенциал для развития всех отраслей производства. И конечно же, хотелось бы верить, что вместе со стабилизацией экономики будет бурно развиваться факторинг, как особая форма кредитования предприятий, такая привлекательная для всех сторон, принимающих в нём участие!

Создание и развитие франчайзинга в Казахстане требует определенных предпосылок: экономических, правовых, культурно-этических. Для нашей страны опыт франчайзинга особенно важен. В Казахстане идет становление предпринимательского слоя. Десятки и сотни тысяч людей хотят заняться собственным бизнесом.