Статус офшорной компании в международном частном праве
Инвестиционные характеристики офшорного бизнеса и взаимодействие частного права об офшорных компаниях с нормами публичного права. Развитие налогообложения как причина появления офшоров. Правовой статус офшорных компаний как субъектов международного права.
| Рубрика | Международные отношения и мировая экономика |
| Вид | дипломная работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 28.10.2019 |
| Размер файла | 113,9 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
Правительство Российской Федерации
Федеральное государственное автономное образовательное учреждение высшего образования
Национальный Исследовательский Университет
"Высшая Школа Экономики"
Кафедра международного публичного и частного права
по направлению подготовки "Юриспруденция"
Выпускная квалификационная работа (магистерская диссертация)
Статус офшорной компании в международном частном праве
Антонова Екатерина Юрьевна
Москва, 2019
Оглавление
Введение
Глава 1. Инвестиционные характеристики офшорного бизнеса и взаимодействие частного права об офшорных компаниях с нормами публичного права
1.1 Развитие налогообложения как причина появления офшоров
1.2 Офшор: понятие и основные характеристики
1.3 Роль и общие тенденции развития офшорных юрисдикций
1.4 Офшорные зоны и свободные экономические зоны
Глава 2. Правовой статус офшорных компаний как субъектов международного частного права
2.1 Офшорные зоны
2.2 Правовое регулирование офшорных компаний в юрисдикциях континентального права на примере Швейцарии
2.3 Правовое регулирование офшорных компаний в китайской правовой системе
2.4 Правовое регулирование офшорных компаний в юрисдикциях общего права на примере США
Глава 3. Правовой статус офшорных компаний по российскому законодательству
3.1 Опыт создания оффшорных центров в России
3.2 Современное регулирование офшоров в России
3.3 Специальные льготные территориальные режимы
Заключение
Библиография
Введение
Актуальность темы исследования. Существование офшорного бизнеса Способ налоговой оптимизации деятельности компаний, основанный на использовании особых правовых режимов, предоставляемых на территории оффшорных зон. в мировой экономике обуславливается в основном тем, что во многих развитых странах введены высокие налоговые ставки и жесткий валютный контроль. В этих условиях офшор (оффшор, офшорная зона, от англ. off-shore - "вне берега", "вне границ") - один из немногих методов налогового планирования, позволяющий свести к минимуму издержки бизнеса на администрирование своей деятельности.
Офшоры специализируются на представлении благоприятного правового режима в отношении иностранных инвесторов, заключающегося как в особых налоговых преференциях, так и в предоставлении удобных условий регистрации (перерегистрации), а также оказании ряда сервисных услуг, включая сохранение конфиденциальности. В этой связи минимизация налогового бремени является главной, но не единственной причиной создания офшорной компании, а нормы международного частного права в данном контексте используются для целей международного инвестиционного планирования, корпоративного структурирования.
При этом развитие офшорного сектора мировой экономики во второй половине 2010-х гг. характеризуется двумя разнонаправленными векторами развития: с одной стороны наблюдается ужесточение борьбы с оффшорными центрами ("деофшоризация"), с другой - офшоры прочно укоренились
в международной бизнес-практике, поэтому в их исчезновении не заинтересован никто. В большинстве современных государств-лидерах мировой экономики существуют внутренние офшоры и поэтому современная борьба с малыми и островными офшорными государствами-это в большей степени конкуренция за экономические потоки и продвижение своих собственных офшорных центров государствами-лидерами. Ужесточается контроль за трансграничным движением капиталов, увеличиваются требования к валютным сделкам, создаются ограничения для офшорных компаний, но базовые возможности офшоров остаются неизменными.
Необходимо также отметить, что оптимизация налогового бремени осуществляется преимущественно механизмами международного частного права и именно специалисты из данной области юриспруденции в современном налоговом консалтинге так ценятся.
В связи с вышеперечисленным изучение данной сферы является актуальным по меньшей мере еще десятилетие.
Степень разработанности темы. В отечественной юридической литературе можно выделить обстоятельные работы, посвященные изучению правового регулирования офшоров, следующих ученых по международному частному и международному инвестиционному праву, в частности, работы А. Апеля, В. Гунько, И. Гетьман-Павловой, М. Владимирова, М. Стажкова, М. Халдина, Э. Шамбоста. Практический анализ офшорных схем исследовался менее подробно: здесь следует отметить работы Д. Голубкова и Е. Корнеевой. Статистический анализ разработан ещё меньше, здесь следует выделить работы А. Булатова, В. Катасонова, Г. Костюниной, Б. Хейфеца.
Однако большинство работ написано до 2015 г. - начала глобальной политики деофшоризации, а значит несколько утратили актуальность, что требует нового анализа в указанной сфере.
Значительное место в настоящей работе уделено работам современных зарубежных специалистов по международному частному и публичному праву, в том числе М.Р. Дольцера, М. Домке, К. Дугана, Дж. Полсона, С. Пратта, Д. Дж. Уоллеса, К. Шреи?ера и др.
Огромное значение для проведения настоящего исследования имеют материалы международных организаций, таких как ФАТФ и ОЭСР, которые на постоянной основе публикуют данные и исследования в области офшоров и вырабатывают предложения по регулированию этой сферы.
Цели и задачи исследования. Целью настоящего исследования является определение правового статуса офшорных компаний, включая комплексный анализ и систематизацию тенденций развития офшорного бизнеса с опорой на современную доктрину и международную арбитражную практику. Достижение указанной цели требует решения определенных задач:
· изучить роль и характеристики оффшорных компаний;
· изучить характеристики оффшорных юрисдикций;
· определить правовой статус офшорных компаний как субъектов международного частного права.
· описать наиболее важные и актуальные для правоприменительной практики тенденции развития оффшорного бизнеса.
Научная новизна и практическая значимость исследования.
Теоретическая и практическая значимость данной работы заключается в том, что содержащиеся в ней обобщенные данные наиболее полно характеризуют современное состояние правового регулирования отношении?, возникающих в сфере международного инвестиционного права в части регулирования офшоров. Результаты исследования могут быть использованы как в ходе научно-исследовательской деятельности, так и в практике.
Рассмотрение правовых позиций инвестиционных арбитражей и современной доктрины, с одной стороны, позволит учитывать лучшие достижения теории и практики при совершенствовании российского налогового законодательства и законодательства об иностранных инвестициях, и с другой стороны, обеспечит отечественным инвесторам возможность оценки рисков, связанных с возможными спорами по поводу их зарубежных инвестиций. право международный офшорный
Структура работы построена в соответствии с целями и задачами исследования и включает введение, три главы, заключение и библиографию.
Глава 1. Инвестиционные характеристики офшорного бизнеса и взаимодействие частного права об офшорных компаниях с нормами публичного права
Прежде чем приступить к основной задаче исследования - изучению статуса офшорных компаний как субъектов международного частного права, в настоящей главе мы рассмотрим основные причины появления офшорных зон и офшорных компаний, а также исследуем взаимосвязь частного права об офшорных компаниях и норм публичного права.
1.1 Развитие налогообложения как причина появления офшоров
Причины возникновения института офшорных зон в основном являются сугубо экономическими и обусловлены длительным этапом развития института налогового планирования.
Так, как неоднократно отмечал С.Г. Пепеляев, попытки установить налоги и уход от них сопровождали человеческую историю с глубоких времен Налоговое право: Учебник для вузов / Под ред. С.Г. Пепеляева. - М.: Альпина Паблишер, 2015. С. 19.. Поэтому неудивительно, что офшорные схемы были известны ещё во времена Античности, когда во избежание уплаты двухпроцентного импортного и экспортного налога греческие и финикийские купцы стали объезжать территорию Афинского полиса. Это послужило расцвету небольших торговых островов, служивших перевалочными центрами для контрабандных товаров.
Прообразы офшоров свойственны для всех периодов истории любых уголков мира. Возникновение Ост-Индской компании как следствие столкновения интересов низконалоговой Фландрии и обедневшей Англии, развитие стран Северной Америки ввиду политики освобождения поселенцев от податей со стороны метрополий и расцвет Кубы в послевоенные годы также были тесно связаны с развитием налоговой оптимизации и формированием института офшоров.
Самым знаменательным из таких примеров является роль Церкви в сугубо коммерческих отношениях. Так, монастыри как на Западе, так и на Востоке были освобождены от уплаты налогов, следствием чего стала повсеместная практика передачи землевладельцами части своей земли с крестьянами монастырям.
В результате значительное монастырское землевладение стало обычной нормой и послужило основой для формирования схем ухода от налогов, например посредством института харистикия - в Византии пожалование монастыря светскому лицу на срок жизни получателя либо на два-три поколения с правом взимания налогов и податей. Тем самым соблюдался принцип, сформулированный позднее М.В. Ломоносовым - "ежели где убудет несколько материи, то умножится в другом месте".
Но прототипом современной офшорной юрисдикции стала, безусловно, Швейцария, где возникновение данного феномена непосредственно связано с историей частноправовых отношений с Францией. Швейцарские банки со времен Средневековья были крупными кредиторами королевского двора.
При этом французские короли были католиками, а швейцарские банкиры - протестантами, что в эпоху борьбы с еретиками-гугенотами (нем. Eidgenosse - гражданин Швейцарской Конфедерации), так красочно описанной у Александра Дюма-отца, означало необходимость сохранения конфиденциальности займов.
Именно по этой причине самое раннее законодательство о банковской секретности было принято Большим Городским Советом Женевы в 1713 г., которое запрещало раскрывать информацию за исключением оговоренных случаев The king's Swiss bankers. January 20, 2011. [Электронный ресурс]. URL: http://isyours.com/Bankwesen/Bankgeheimnis/origins.html.
Во-вторых, в Великобритании судебными прецедентами Так, в 1876 г. по делу компаний Cesena Sulphur Co.; Ltd. и Calcutta Jute Mills было вынесено решение о привлечении к ответственности за неуплату налогов британских компаний, осуществлявших деятельность за рубежом, по причине нахождения их руководящих органов и оперативного управления бизнесом на территории Великобритании. была сформирована практика признания местом расположения (резиденцией) компании страны, откуда производится централизованное управление (т.е. страна местонахождения совета директоров). Тем самым был закреплен принцип оффшорного бизнеса, нашедший первоначальное применение в концепции "гавани удобного флага" британскими моряками, юристами и финансистами, затем распространившийся на сферу услуг.
В-третьих, в 1848 г. с формированием устойчивого объединения швейцарских кантонов в единое государство (Швейцарскую Конфедерацию) исторически обособленный анклав Ломбардо-Венецианского королевства (Кампионе-д'Италия) оказался замкнутым в границах Швейцарии. В результате отказа Швейцарии и Италии от налоговой юрисдикции над этим населенным пунктом, город стал идеальной налоговой гаванью для швейцарцев. Таком образом Кампионе-д'Италия можно назвать первым в Европе историческим прецедентом оффшорной зоны.
Таким образом, к началу XX века в мире сложились и до сих пор применяются два подхода к налогообложению доходов и капитала - резидентный и территориальный.
Согласно территориальному принципу налогооблагаемой базой являются только доходы, получаемые хозяйствующим субъектом на таможенной территории государства, в отношении которой распространяется его юрисдикция. Таким образом, образно говоря, налогом облагается имущество по традиционной формуле lex rei sitae, которая служит основой регулирования вещных прав. В этой связи государство, применяющее территориальный принцип, не претендует на налогообложение доходов, получаемых резидентами за границей.
В соответствии с резидентным подходом налогом облагаются все доходы резидентов (принцип lex personalis). Так, объектом налогообложения является имущество субъекта, имеющего статус резидента государства, который может как совпадать со статусом гражданства или подданства (lex patriae), так и может предусматривать применение критерия "оседлости" (места жительства, пребывания) - lex domicilii.
Каждый из вышеназванных подходов имеет свои недостатки и достоинства. Границы применения того или иного подхода кроются в возможностях того или иного государства обеспечить эффективный механизм налогового администрирования. В этой связи территориальный подход выбирают небольшие страны, в том числе Коста-Рика, Либерия, Панама, Гонконг, Сингапур. Вместе с тем большинство государств в своей фискальной политике предпочитают резидентный подход.
Данные подходы вкупе с идеей смены резидентности физических и юридических лиц стали одними из основных финансовых принципов офшорного бизнеса.
Современная история оффшорного бизнеса началась практически сразу после Второй мировой войны, когда, с одной стороны, опустевшие закрома государств потребовали пересмотра налогового законодательства в сторону увеличения налогового бремени, с другой - потребовалась легализация крупных капиталов корпораций, занимавшихся финансированием немецкой военной кампании. Поскольку pecunia non olet (лат. "деньги не пахнут"), "отмывание денег" было легализовано на территориях небольших колониальных владений Великобритании. Таким образом, английские оффшорные центры стали развиваться именно в качестве налоговых убежищ для уклоняющихся от уплаты налогов.
В конце 50-х гг. в публицистике впервые появился и термин "офшор", под которым понималась американская финансовая организация, избежавшая государственного контроля со стороны Правительства США путём перемещения своей деятельности на территорию с благоприятным налоговым климатом. Таким образом, термин "офшор" получил экономико-географическое содержание и до сих пор не до конца принят юристами, которые предпочитают считать офшорные юрисдикции частным случаем особой экономической зоны.
Основой повышенного спроса на оффшорные юрисдикции с 60-х гг. ХХ в. стало развитие экономической интеграции, послужившей основой современного Европейского союза, а также раскручивание маховика глобализации. Быстрый рост трансграничного товарообмена потребовал свободного доступа к финансовым ресурсам.
Для отечественного бизнеса офшорные зоны открылись не позднее 1982 г., когда между СССР и Кипром был подписан договор об избежании двойного налогообложения Соглашение между Правительством СССР и Правительством Республики Кипр
от 29 октября 1982 г. "Об избежании двойного налогообложения доходов и имущества". и из страны потекли капиталы на развитие международной кооперации. Кипр, обеспечивший доступ к внешним рынкам на основе английского права, стал буфером между Западом и СССР. Другими примерами офшоров стали британские острова Джерси и Мэн, Ливан (который до войны назывался ближневосточной Швейцарией), Малайзия. Следующим шагом стало заключение в 1989 г. соглашений о поощрении и взаимной защите капиталовложений со стратегическими странами-партнерами (Финляндия, Великобритания, ФРГ, Канада и Италия).
Чаще всего офшорами становятся обделенные ресурсами либо имеющие исторически малый производственный потенциал страны. В этой связи пересечение перечней стран, применяющих территориальный подход налогообложения, и офшорных юрисдикций не случайно. Низкие возможности налогового контроля обуславливают необходимость привлечения хозяйствующих субъектом иными средствами, главным из которых является снижение налоговых ставок в обмен на территориальное резидентство.
Таким образом естественное стремление бизнеса минимизировать налогообложение его доходов и желание стран-"аутсайдеров" получать небольшой, но стабильный доход обуславливают игру на противоречиях между странами, придерживающимися разных принципов налогообложения.
1.2 Офшор: понятие и основные характеристики
Итак, офшорная зона представляет собой особый территориальный правовой режим, который предоставляет иностранным инвесторам специальные налоговые и иные льготы. При этом оффшорными юрисдикциями (центрами) принято называть государства, в которых законодательно разрешено и поощряется открытие офшорных компаний. Обычно режим офшорной зоны распространяется на всю территорию государств, однако тенденцией последних десятилетий является разрешение ведения бизнеса на отдельных анклавах (либо зависимых территориях) либо в отдельных отраслях экономики.
При этом к офшорным компаниям предъявляются особые требования, главным из которых является требование регистрации компании, являющейся финансовым (административным) центром, в офшорной зоне.
Это обуславливается прагматичными целями - обеспечить специальный благоприятный правовой режим лишь тем компаниям, которые смогут компенсировать незначительность размера налоговых ставок стабильностью и значительностью финансовых потоков, которые послужат налогооблагаемой базой. В свою очередь для экономических субъектов смысл создания офшорной компании заключается в извлечении больших прибылей за счет отсутствия значительного числа различных налогов (заменяются единым платежом) и пристального контроля за хозяйственной деятельностью.
Кроме того, таким компаниям предоставляется ряд сервисных услуг, как то удобные условия регистрации либо "переезда" (редомицилирования), широкий спектр банковских услуг, включая конфиденциальность трансграничных операций, предоставление услуг представительства, а также иные преференции. Однако следует понимать, что такие дополнительные "бонусы" являются лишь следствием заинтересованности государств-офшоров в привлечении новых и сохранении старых резидентов.
Вместе с тем, большое число иностранных компаний "размывает" основы экономической безопасности и самостоятельности внутреннего бизнеса. Имея льготный режим, оффшорные компании получают конкурентные преимущества в борьбе с национальными компаниями. В целях недопущения подавления зарубежными инвесторами компаний-аборигенов появилось требование о недопущении ведения реальной хозяйственной деятельности на территории офшора, что стало основным отличием такой территории от иных территориальных режимов.
Таким образом, использование офшоров представляет собой наиболее удобный легальный метод налогового планирования. При этом не всегда главной целью выбора офшорной зоны является минимизация налогового бремени. Такое решение может быть следствием желания обеспечить стабильность социальной и политической конъюнктуры (следовательно, независимость финансов от непрогнозируемых рисков); сохранить закрытой корпоративную информацию (о бенефициарах и структуре компании); обеспечить финансовую конфиденциальность (банковские услуги и инвестиционный менеджмент мирового уровня). В рамках деятельности ОЭСР в 2013 г. был подготовлен экспертно-аналитический отчет, содержащий глубокую проработку мер по конкретным проблемным направлениям налогообложения, выявленным ОЭСР на основе анализа практики ряда стран. Он в первую очередь направлен на борьбу с размыванием налоговой базы и уменьшением налогооблагаемой прибыли, получивший наименование План BEPS. В Плане нашли отражение и вопросы, связанные с влиянием на налоговую базу схем с использованием офшорных зон.
Среди других классических преимуществ офшора по сравнению с иными юрисдикциями называют:
- упрощенная процедура регистрации и управления компании (отсутствует минимальный размер уставного капитала, применение институтов номинальных акционеров и доверительного секретарского управления);
- стабильность ведения экономической деятельности (защита от ухудшения законодательства, от инфляции);
- дополнительная защита бизнеса (поощрение инвестиций, ограничение правовой ответственности, защита от рейдерства, гарантии соблюдения коммерческой тайны);
- минимизация расходов на администрирование (отсутствие налоговых деклараций, снижение либо отсутствие отдельных налогов, низкий уровень коррупции, отсутствие контроля обмена валюты);
- развитое гражданское и наследственное законодательство (регулирование сделок с криптовалютой, отсутствие налогов на наследство);
- высокий уровень развития судебной системы и эффективность процедур исполнительного производства;
- упрощенный товарообмен (облегченный доступ к рынкам Северной Америки, Европы и Азии; отсутствие международных торговых тарифов и ограничений объема экспорта/импорта).
Указанные преимущества обуславливают повышенный интерес к офшорам крупного и среднего бизнеса, ориентированного на внешние рынки, поскольку минимизируют его риски и создают более эффективную базу разрешения корпоративных споров. В этой связи структурирование бизнеса (M&A) через офшоры применяется при проведении сделок слияния/поглощения, проведении IPO (в последнее время и ICO).
Таким образом, офшорная компания - это коммерческая структура, находящаяся во владении и фактическом управлении иностранных инвесторов, которая преимущественно не ведет хозяйственную деятельность в стране своей регистрации, но является бенефициаром преференций, предоставляемых особым правовым режимом на территории оффшорной зоны. То есть личный статут компании представляет собой законодательство оффшорной зоны, однако фактическая деятельность ведется за пределами "налоговой гавани" в странах, придерживающихся резидентного подхода в налогообложении.
1.3 Роль и общие тенденции развития офшорных юрисдикций
Концепция оффшорного бизнеса долгое время служила верой и правдой состоятельным налогоплательщикам. Тем не менее, все более частый уход от налогообложения крупнейших налогоплательщиков Так, по разным данным транснациональные компании мира получают до 40% всей своей прибыли именно в офшорных зонах, более 50 % мирового капитала размещено в банках, трастовых и инвестиционных компаниях оффшорных стран, а общая сумма всех сделок, осуществляющихся посредством офшорных компаний достигает по меньшей мере 20 трлн. долларов в год. и нежелание крупных экономик мира терять высокие доходы привели к системе межправительственных соглашений об избежании двойного налогообложения доходов, которые были призваны сгладить противоречия между двумя принципами налогообложения и направить финансовые потоки в нужное русло.
Мировое сообщество выступает за усиление контроля за деятельностью оффшорных центров, поскольку офшоры являются не только налоговым "оазисом", но и раем для всевозможного мошенничества. Проблемами являются основные преимущества офшоров - непрозрачность деятельности компаний-резидентов, в особенности в части регулирования валютного рынка, надзора за таможенными и налоговыми операциями и противодействия финансированию терроризма и отмыванию денег, полученных преступным путем. Налоговыи? обзор от экспертов PwC | Февраль 2019 / Выпуск No 2
Также беспокоит практика использования института номинального директора, за ширмой которого бенефициар осуществляет реальное управление организацией. В ответ на его существование в англо-американской доктрине появилась концепция "теневого директора" (англ. shadow director), которая дает возможность налоговой инспекции привлекать к ответственности лицо, осуществляющее реальное управление.
В этой связи важно выделить несколько направлений влияния офшоров
на мировую финансовую систему.
К положительному влиянию относят следующие моменты:
1) офшоры способствуют упрощению трансграничных сделок, размыванию границ и ускорению оборота финансовых активов
2) в международном масштабе, тем самым обеспечивая развитие финансовых рынков, создавая условия для диверсификации инвестиций и аллокации капитала, и в целом способствуя глобализации;
3) само существование института офшорных зон является стимулом
4) для снижения налоговой нагрузки во всех странах мира;
5) офшоры обеспечивают гарантии соблюдения права собственности, уменьшая риск экспроприации, что в свою очередь стимулирует активность и доверие инвесторов;
6) гармонизируют развитие мировой экономики в целом, сокращая разрыв в доходах стран-аутсайдеров и лидеров;
7) способствуют не только конкуренции в публично-правовом поле,
8) но и конкурентоспособности компаний и фирм в национальной
9) и мировой экономике, предоставляя возможность проводить более гибкие стратегии развития;
10) стимулирование частноправовой активности за счет повышения технического и технологического уровня, обеспечения эффективной занятости населения (функция "центра роста");
11) способность оффшорных зон выполнять функцию полигона
12) для апробации нововведений и стимулировать повышение инновационных возможностей территории.
Среди отрицательных сторон обычно называются:
1) содействие оттоку капитала из стран, где ведется хозяйственная активность, и накопление в оффшорных зонах больших объемов активов, прежде всего спекулятивных;
2) поддержка теневой экономики;
3) негативное влияние на социально-экономическую ситуацию в странах-донорах офшоров;
4) поддержка недобросовестной конкуренции и стимулирование создания фиктивных субъектов экономической деятельности (фирм-"однодневок", "пустышек" и др.);
5) высокий уровень непредсказуемости, невозможность точных экономических прогнозов, относительно дальнейшего функционирования зоны. Collins D. An Introduction to International Investment Law. Cambridge University Press, 2016. p.78
Следует понимать, что одно и то же свойство офшоров может трактоваться диаметрально противоположно в зависимости от конкретных интересов частных инвесторов либо налоговых органов. То есть даже отток капитала не является односторонним: значительная часть средств возвращаются в торговый оборот в виде прямых и портфельных инвестиций.
Между тем развитие офшорного сектора мировой экономики на данном этапе характеризуется ужесточением борьбы с оффшорными центрами со стороны промышленно развитых государств и международных финансовых институтов, находящихся под их влиянием. При этом в полном уничтожении офшоров как института не заинтересован никто: речь идет лишь о снижении негативных эффектов.
В связи с этим борьба идет по всем фронтам. В первую очередь ужесточается национальное законодательство стран-доноров. Также в мировом оффшорном бизнесе наблюдается протекционистская тенденция замещения привлекательности внешних офшоров путем создания офшорных зон на территории промышленно развитых государств (внутренних офшоров). Кроме того, наблюдается повышение международного давления на стран-реципиентов, принуждая офшоры вступать в международные соглашения и делать прозрачным корпоративное и банковское законодательство.
Примером национального регулирования случит выработанная судебной практикой доктрина снятия корпоративной вуали для преодоления корпоративного щита, скрывающего личность конечного бенефициара. Согласно ей в случае, если юридическое лицо создано в целях уклонения от ответственности, то по иску должен отвечать реальный владелец бизнеса. Доктрина снятия корпоративной вуали способствует защите законных интересов кредиторов, однако ее применение является чрезвычайной мерой, когда никакие другие способы восстановления справедливости не действуют. Тем самым сохраняется гарантия принципов автономности юридического лица и ограниченной ответственности его учредителей.
Примером внешнего давления является, вступление в силу закона о компаниях Британских Виргинских островов (BVI Business Companies Act), которым бенефициаров обязали раскрывать информацию о директорах. С другой стороны, расширяются члены многостороннего Соглашения компетентных органов об автоматическом обмене финансовой информацией (Common Reporting Standard), благодаря которому налоговые органы получают информацию об открытых за рубежом финансовых счетах своих налоговых резидентов. Таким образом соблюдается баланс интересов всех участников правоотношений - инвесторов и государств.
Все это способствует формированию ответственного подхода к оптимизации налоговых платежей путем оценки рисков использования офшорных зон в связи с деофшоризацией.
1.4 Офшорные зоны и свободные экономические зоны
Ранее мы подробно остановились на истории существования офшорных зон, лишь коснувшись того факта, что помимо офшорных зон существуют и иные разновидности низконалоговых режимов (зон льготного налогообложения).
Проблема и в том, что различные международные организации трактуют понятие офшорных зон по-своему, хотя основные характеристики все же остаются без изменений. Так, ОЭСР относит к критериям "офшорности" компаний следующие:
· хозяйственная деятельность офшорной компании может вестись только за рубежом страны регистрации, т.е. только с нерезидентами;
· компания, как правило, освобождена от налогов и сборов либо они значительно ниже, чем в странах происхождения инвестиций;
· жесткое соблюдение конфиденциальности (банковской тайны, корпоративной структуры и пр.);
· требования по ведению документооборота, как таковые, отсутствуют, упрощенная система отчетности Типовые Правила обязательного раскрытия информации для соглашений о расторжении сделок CRS и непрозрачных оффшорных структур. OECD, 9 мая 2018 г. [Электронный ресурс]. URL: https://www.oecd.org/tax/exchange-of-tax-information/model-mandatory-disclosure-rules-for-crs-avoidance-arrangements-and-opaque-offshore-structures.pdf .
МВФ дополняет список характеристик офшоров следующими спецификациями:
· относительно большое количество финансовых институтов;
· финансовая система с внешними активами и пассивами, несоразмерными потребностям внутренней финансовой системы Offshore Financial Centers (OFCs): IMF Staff Assessments. IMF, April 17, 2019. [Электронный ресурс]. URL: http https://www.imf.org/en/Publications/SPROLLs/offshore-banking-and-financial-centers .
Группа разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег - FATF (Financial Action Task Force on Money Laundering) понимает под офшорами так называемые "несотрудничающие" страны и территории Improving Global AML/CFT Compliance: On-going Process. FATF, February 22, 2019. [Электронный ресурс]. URL: http://www.fatf-gafi.org/publications/high-risk-and-other-monitored-jurisdictions/documents/fatf-compliance-february-2019.html (субъекты публичного права, не желающие раскрывать те или иные аспекты деятельности бизнес-структур, зарегистрированных на своей территории) для целей выявления юрисдикций со слабыми мерами по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма (ПОД/ФТ).
Таким образом, указанные выше критерии призваны отличить офшорные зоны от иных территориальных инвестиционных режимов с льготным налогообложением.
При этом в системе норм международного права чаще всего встречается термин "свободная (экономическая) зона", который означает часть территории государства, в пределах которой любые прибывшие товары рассматриваются как товары, находящиеся за пределами таможенной территории Международная конвенция от 18 мая 1973 г. "Об упрощении и гармонизации таможенных процедур". Также существует синонимичный термин "особая экономическая зона", который представляет кальку английского термина special economic zone - территория с особым юридическим статусом коммерческих субъектов по отношению к остальной территории государства.
Более расширенное толкование свободных экономических зон дает В.Е. Рыбалкин, который считает, что "свободная экономическая зона - это регион (часть национальной территории) со специальными льготными внешнеторговым, таможенным, инвестиционным, валютно-финансовым и налоговым режимами, поощряющими хозяйственную (производственно-коммерческую, предпринимательскую) деятельность иностранных участников, привлечение внешних инвестиций и передовых зарубежных технологий" Рыбалкин В.Е. Международные экономические отношения. 2-е изд. М.: Юнити-Дана, 2012. С. 35..
Так, в мировой практике выделяют четыре типа свободных экономических зон:
- зоны свободной торговли (free trade zone), которые расположены в крупных транспортных узлах - хабах и служат цели ведения беспошлинной торговли (к таким зонам относят и магазины Duty Free);
- промышленно-производственные зоны или промышленные парки, внутри которых налажено производство конкретной промышленной продукции в целях импортозамещения или экспортного ориентирования;
- технополисы или технопарки, нацеленные на научно-исследовательские, проектные, конструкторские работы и коммерциализацию результатов;
- сервисные зоны или зоны услуг, в которых предоставляется льготный режим для фирм, занятых экспортно-импортными операциями.
Придерживающиеся данного деления учетные предпочитают относить офшорные зоны к четвертому типу свободных экономических зон. Например, профессор В.М. Шумилов подчеркивает то, что термин "офшорная зона" принадлежит скорее к предпринимательскому сленгу, чем к правовой терминологии Шумилов В.М. Международное экономическое право в эпоху глобализации. М.: Инфра-М, 2003. С. 152.. Между тем такой подход является устаревшим, поскольку не учитывает все большей урегулированности офшорной сферы.
В частности, офшорные зоны получили свое собственное деление на следующие категории:
1) безналоговая офшорная зона (налоговая гавань, классический офшор), в которой взимаются налоги только на доходы, от деятельности в этом государстве (Вануату, Панама, Либерия, острова Мен, Джерси
2) и Гернси, Гибралтар). Такие офшорные зоны подразделяются на две группы:
- зоны, на момент регистрации организации требующие определиться, будет ли вестись деятельность внутри страны или только внешняя деятельность, которая будет освобождена от уплаты налогов;
- зоны, позволяющие заниматься предпринимательской деятельностью как внутри страны, так и за ее пределами; в них облагается налогом только прибыль, полученная от внутренней деятельности Басалаева Е.В. Налоговое планирование в организации: дис. ... канд. экон. наук. М., 2002. С. 56 - 57.;
3) низконалоговая офшорная зона (финансовый центр), предполагающая благоприятные налоговые условия для ведения инвестиционной деятельности, однако взимающая ряд налогов со всего дохода независимо от места его получения (Кипр, Британские Виргинские Острова);
4) специальные офшорные зоны, под которыми обычно понимаются территориальные анклавы государств с высокими налоговыми ставками в целях привлечения иностранных инвестиций (Россия, Великобритания).
Таким образом налицо различия между особой экономической зоной, предполагающей тесную связь между экономикой принимающего инвестиции государства и деятельностью трансграничных компаний, и офшорной зоной, ключевой особенностью которой является нацеленность на получение прибыли за счет прямых инвестиций.
При этом полагаем, что деление на чисто офшорные юрисдикции и иные типы свободных экономических зон условно и догматично. Это связано с тем, что офшоры все больше и больше теряют свои идентифицирующие признаки, маскируясь и подстраиваясь под разрешенные способы поощрения бизнеса. Например, Кипр, был вынужден поднять налоговую ставку до 10% в связи с вступлением в Европейский союз, но будучи исключенным из низконалоговых юрисдикций продолжает рассматриваться инвесторами в качестве офшора.
Таким образом можно говорить о том, что главным критерием офшора становится не столько либеральное налоговое законодательство, но иные преференции, в особенности - конфиденциальность.
Глава 2. Правовой статус офшорных компаний как субъектов международного частного права
Получив представление о роли офшорных зон мы, наконец, можем обратиться к исследованию правового статуса офшорных зон в разрезе иных форм территориальных инвестиционных режимов. В данной главе предлагается рассмотреть аспекты существования офшорных зон в зарубежных юрисдикциях в первую очередь - в Швейцарии, Китае и США, а в следующей - особенности регулирования офшорных зон в России.
2.1 Офшорные зоны
По причине отсутствия единого определения офшоров, а также ввиду того, что контроль за оффшорными зонами ведут как международные организации, так и центральные банки различных стран мира, единого списка офшорных зон не существует. На сегодняшний день в мире насчитывается более 60 стран, предусматривающих налоговые льготы для офшорных компаний.
Кроме того необходимо упомянуть о популярном рейтинге офшорных зон журнала Forbes и специальном Индексе финансовой секретности (Financial Secrecy Index), существующем с 2011 г. и предоставляющем информацию о территориях, обеспечивающих "налоговые гавани".
Офшорные юрисдикции можно сгруппировать на четыре зоны, сформированные по региональному и связанному с ним функциональному принципу:
1) страны Карибского бассейна, обслуживающие Северную и Южную Америку;
2) европейская оффшорная зона, в которой обслуживаются страны, находящиеся в европейской группе часовых поясов;
3) оффшорная зона Персидского залива, обслуживающая нефтедобывающие ближневосточные страны;
4) группа государств Юго-Восточной Азии (Гонконг, Сингапур, Вануату и Науру), которая обслуживает страны Азиатско-Тихоокеанского региона.
Сложившаяся дислокация офшорных центров демонстрирует их связь с тремя основными финансовыми центрами - Нью-Йорком, Лондоном и Токио Это обуславливает то, что реально в регулировании и ограничении офшорной деятельности наиболее заинтересованы лишь государства, не связанные с этими мировыми финансовыми центрами. В настоящее время (после Brexit) это ключевые страны ЕС - Германия и Франция..
Такое деление очень условно ввиду разнообразия и индивидуальных особенностей офшорных зон. Многие оффшорные зоны имеют свою давно сложившуюся специализацию по видам осуществляемых ими финансовых операций и иных услуг, связанных с финансовой деятельностью заказчика. Поэтому страна регистрации выбирается под конкретный род деятельности, под конкретную схему, а иногда даже под конкретную сделку.
Для получения и сохранения статуса офшорной компании необходима уплата определенного взноса, который существует в трех формах:
· единый регистрационный сбор (паушальный налог);
· периодические фиксированные платежи;
· налоговые платежи по низким ставкам.
При этом в зависимости от объема стран, готовых сотрудничать с той или иной офшорной юрисдикцией, а также от набора предоставляемых льгот определяется ее "престижность" в глазах инвесторов.
Таблица 1. Льготы для компаний в оффшорных зонах
|
Тип оффшора |
Особенности льготных условий |
Юрисдикции |
|
|
Классический офшор |
Полный отказ от налогообложения, отсутствие отчетности, высокая конфиденциальность, отсутствие соглашений об избежании двойного налогообложения. Как следствие - высокие риски привлечения внимания со стороны налоговых органов стран-доноров. |
Ангилья, Багамы, Бермуды, Вануату, Каймановы острова, Науру, Тюрке и Кайкос |
|
|
Отказ от налогообложения компаний, не осуществляющих деятельность на территории юрисдикции, отсутствие отчетности. |
Антигуа, Британские Бермудские острова, острова Кука |
||
|
Наличие льготных условий налогообложения оффшорных компаний, требование отчетности, часто имеются соглашения об избежании двойного налогообложения. |
Кипр, США (Делавэр) |
||
|
Низконалоговые офшоры |
Определенные виды деятельности облагаются налогами по пониженным ставкам, часто заключены соглашения об избежании двойного налогообложения. |
Гернси, Гибралтар, Люксембург, Мэн |
|
|
Доходы, полученные вне территории страны, не облагаются налогами, часто значительные требования к отчетности. |
Гонконг, Коста-Рика, Сингапур, ЮАР, |
||
|
Специальные офшорные зоны |
Для резидентов стандартные условия налогообложения, для нерезидентов и отдельных видов компаний существуют льготы. |
Великобритания, Нидерланды, Россия, Швейцария |
Вышеприведенная таблица позволяет получить общее представление о классификации офшорных зон по набору предоставляемых преференций. Вместе с тем в ней можно заметить, что отдельные офшоры разделяют налоговых резидентов. Таким образом существует несколько типов налогового статуса в оффшорных юрисдикциях:
· нерезидентная компания (Non Resident Company), которая освобождается от налогообложения в случае, если доходы поступают от источников, находящихся за пределами государства регистрации;
· национальная ("оншорная") компания, то есть организация, прошедшая регистрацию без присвоения особого статуса (Ordinary National Company), на которую в полной мере действуют
· все разновидности валютных ограничений и облагается всеми видами установленных налогов;
· национальная компания, имеющая специальный налоговый статус международной компании (International Company) или международной коммерческой компании (International Business Company).
Иногда учредители имеют право регистрировать стандартную национальную компанию, а потом оформить предоставление сертификата, освобождающего от уплаты налогов на конкретный срок (Вануату, Джерси, Ирландия).
Важной характеристикой офшорных зон является наличие процедуры смены юрисдикции юридическим лицом без его ликвидации (редомициляцию), которая предусмотрена корпоративным законодательством таких европейских государств, как Андорра, Ирландия, Кипр, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Швейцария. Концепция корпоративной мобильности позволяет мигрировать в более выгодные юрисдикции, сохраняя сложившуюся деловую репутацию и договорные отношения с контрагентами. После смены юрисдикции компания продолжает вести свою деятельность, имея прежние банковские реквизиты, и исполнять обязательства по заключенным договорам, уведомив контрагентов о факте смены резидентства.
В некоторых офшорах корпоративное законодательство предусматривает ограничения для возможности смены юрисдикции. Так, может устанавливаться перечень стран, резиденты которых имеют право "въезда" в офшорную юрисдикцию (relevant jurisdiction). Например, корпоративное законодательство Ирландии позволяет получить резидентство компаниям, зарегистрированным на территории коронных владений и заморских территорий Великобритании, таких как Британские Виргинские и Бермудские острова, острова Кука, Гернси, Мэн и Джерси The Companies (Miscellaneous Provisions) Act 2009. [Электронный ресурс]. URL: http://olc.gov.cy/olc/olc.nsf/all/E1EAEB38A6DB4505C2257A70002A0BB9/$file/The%20Companies%20Law,%20Cap%20113.pdf?openelement . Также корпоративным законодательством Кипра урегулирована возможность смены юрисдикции компании, зарегистрированной в Республике Кипр, на резидентство в другом государстве без ликвидации компании ("выезд").
Многие офшорные юрисдикции, в частности Британские Виргинские, Маршалловы острова и острова Кука, предусматривают возможность смены резидентства юридическими лицами только в том случае, если подобная процедура разрешена национальным законодательством страны, в которой зарегистрирована компания.
Подобные требования связаны с необходимостью гармонизации корпоративного законодательства государств реципиента (офшора) и донора в части организационно-правовых форм юридических лиц, чтобы обеспечить дальнейшее функционирование компании в новой юрисдикции без ее ликвидации. Конкуренция юрисдикций в привлечении иностранного капитала приводит к тому, что в перечень коллизионных критериев, используемых при определении государственной принадлежности, или личного статута компании, вносятся уточнения. Нормы гражданских кодексов о правовом положении иностранных компаний пересматриваются в сторону расширения критериев, применяемых при определении личного статута иностранной компании и ее правового режима.
Наконец, в целях защиты национального бизнеса и решения проблемы занятости регистрация офшорной компании требует не только косвенных расходов на содержание секретарских бюро (аренда помещения, связь, электроэнергия, заработная плата и иные выплаты работникам), но и обязательного трудоустройства местных жителей в качестве членов совета директоров или номинальных директоров.
Любопытно, что в Европейском союзе созданы прецеденты защиты права компаний на миграцию. Так, Судом ЕС в 2012 г. было рассмотрено дело итальянской компании VALE Costruzioni Sri, которой было отказано в получении резидентства Венгрии, поскольку национальные правила продолжения ведения деятельности (continuation rules), предусматривающие получение резидентства в новой юрисдикции без фактической ликвидации компании, распространялись только на компании, уже находящиеся в Реестре юридических лиц Венгрии. Суд ЕС указал, что такой национальный порядок нарушает принципы недискриминации и свободы размещения юридических лиц ЕСС. Case № C-378/10. Judgment of 12 July 2012. [Электронный ресурс]. URL: http://curia.europa.eu/juris/document/document.jsf;jsessionid=9ea7d0f130de2b13b6ec54df4c78be35a42aa479e0d2.e34KaxiLc3eQc40LaxqMbN4ObhmQe0?text=&docid=124998&pageIndex=0&doclang=en&mode=lst&dir=&occ=first&part=1&cid=268983 .
Таким образом мы видим, что оффшорные зоны находятся под пристальным вниманием международных организаций и развитых государств, которые борются с отмыванием доходов, полученных преступным путем, особенно в рамках реализации плана BEPS (Многосторонняя конвенция по выполнению мер, относящихся к налоговым соглашениям, в целях противодействия размыванию налоговой/налогооблагаемой базы и выводу прибыли/доходов из-под налогообложения). Наиболее известны "офшорные списки" таких международных организаций, как ОЭСР и ФАТФ. При этом все офшоры индивидуальны и во многом благодаря своей неповторимости привлекательны.
При этом ключевым фактором существования офшоров как правового института с точки зрения международного частного права яляется несовпадение критериев признания личного закона юридического лица в праве различных государств. В условиях увеличивающегося трансграничного движения капитала и возрастания числа транснациональных компаний, выбор надлежащего критерия привязки к той или иной национально-правовой системе становится основной проблемой. И каждая страна в рамках определенной правовой системы идет своим путем.
2.2 Правовое регулирование офшорных компаний в юрисдикциях континентального права на примере Швейцарии
В Европе во многом в силу вектора исторического и геополитического развития находится значительное число офшорных территорий (и все они представляют собой "престижные" офшоры): Австрия, Андорра, Бельгия, Венгрия, Ирландия, Латвия, Лихтенштейн, Люксембург, Мальта, Монако, Нидерланды, Португалия, Сан-Марино, Швейцария (а также страны общего права - Великобритания, Гибралтар, Гернси, Джерси, о. Мэн). По данной причине становится ясным, почему в этих странах (в особенности право Австрии и Швейцарии) коллизионные вопросы регламентированы очень подробно и являются образцовыми.
В современных законах о международном частном праве стран континентального права при определении национальности компании основным критерием является местонахождение компании, но используется и критерий инкорпорации (как правило, характерный для стран общего права).
Так, регулирование любых хозяйствующих субъектов охватывается правом страны, на территории которой был завершен процесс их учреждения. При этом под законодательство данного государства также подпадают и образования, чьи орган управления или основная деятельность осуществляются на территории этой страны.
Регламентировать деятельность иностранных компаний, в том числе и тех, которые находятся в оффшорных зонах, помогает критерий контроля при определении режима деятельности иностранной компании в той или иной стране. В результате его применения появляются так называемые псевдоиностранные компании, т.е. по форме национальные, но по существу, в силу присутствия зарубежного контроля, иностранные.
Поскольку, как отмечалось ранее, прототипом современных офшорных зон является Швейцария, которая благодаря этому стала мировой "кубышкой", следует подробнее остановиться на правовом регулировании офшорных компаний в этой маленькой, но гордой стране.
При этом в швейцарском законодательстве нет термина "юридическое лицо", вместо него используется понятие "товарищество" Федеральный закон Швейцарии о международном частном праве 1987 г. [Электронный ресурс]. URL: https://pravo.hse.ru/intprilaw/doc/042901 , под которым понимается любое организованное объединение лиц и любой организованный имущественный комплекс (статья 150). И это не случайно: право Швейцарии сближает понятие юридического лица с физическим лицом.
Так, законодательством предусмотрено несколько последовательных критериев определения личного закона товарищества. Во-первых, местонахождение - место, которое указывается в товарищеском уставе либо договоре. Если местонахождение отсутствует, тогда в качестве него признается место фактического управления объединением (статья 21). К товариществам, не удовлетворяющим требованиям права места их учреждения, используется право страны, из которой по факту реализуется управление объединением (статья 154).
В случае если предпринимательская деятельность товарищества, которое было учреждено по иностранному праву, проводится в Швейцарии либо из Швейцарии, ответственность осуществляющих операции от лица товарищества лиц устанавливается в соответствии со швейцарским правом (статья 159). Товарищество, чье местонахождение располагается за границей, может обладать филиалом в Швейцарии. К филиалу применимо право Швейцарии. Представительство филиала реализуется по праву Швейцарии. Среди лиц, обладающих правом представления филиала, хотя бы 1 должно располагать местом жительства в Швейцарии и числиться в торговом реестре (статья 160).
Иностранным товариществом может быть принята принадлежность праву Швейцарии без ликвидации и вторичного учреждения в случае, если это допустимо по иностранному праву, которому подчинено товарищество.
Это товарищество выполняет требования иностранного права и вправе приспосабливаться к 1-й из организационно правовых форм, предусматриваемых правом Швейцарии. Швейцарский Федеральный совет вправе разрешить товариществу изменить личный статут даже в тех ситуациях, когда требования иностранного права не выполняются, если это продиктовано важнейшими швейцарскими интересами (статья 161).
Подобные документы
Характеристика системы офшорных юрисдикций аффилированных предприятий. Институциональные формы международного бизнеса. Проблемы современной системы юридического сопровождения процессов развития международного бизнеса в офшорных зонах, условия развития.
магистерская работа [164,7 K], добавлен 31.01.2014Понятие и виды субъектов международного права. Международная правосубъектность государств. Международно-правовой статус субъектов Российской Федерации. Соблюдение норм и принципов международного права. "Язык" международного общения.
курсовая работа [17,5 K], добавлен 05.11.2006Определения офшора и офшорного центра, их месторасположение. Классификация офшорных зон и их влияние на экономику. Тенденция и основные этапы развития офшорного бизнеса. Анализ антиофшорного законодательства. Прогноз перспектив развития офшорного бизнеса.
курсовая работа [785,1 K], добавлен 05.02.2013Система международного частного права, ее специфика и нормы. Коллизионные нормы. Специфика правового регулирования в области МЧП. Соотношение международного частного и международного публичного права. Место международного частного права в системе права.
реферат [29,2 K], добавлен 19.10.2008Понятие, правосубъектность и ключевые признаки международных неправительственных организаций (МНПО). Правовой статус и права МНПО в международном и внутригосударственном праве. Проблемы деятельности МНПО, их роль в кодификации норм международного права.
курсовая работа [26,7 K], добавлен 11.03.2011Происхождение международного права. Периодизация развития международного права. Развитие международного права в России. Сущность современной доктрины международного права. Проблемы определения правоспособности субъектов международного права.
курсовая работа [42,9 K], добавлен 21.09.2006Теоретические основы соотношения и взаимодействия международного и национального права. Влияние международного права на формирование, функционирование и развитие внутригосударственного права. Международное право в правовой системе Российской Федерации.
научная работа [176,5 K], добавлен 18.04.2016Изучение сущности современного международного права. Характеристика государственных границ и способов их установления. Исследование кодификации права международных договоров. Особенности системы и источников дипломатического права. Вопросы гражданства.
шпаргалка [107,3 K], добавлен 27.04.2010Внешнеполитическая деятельность государств. Понятие международных договоров. Стадии заключения международных договоров. Многосторонние конвенции как источник международного частного права. Договоры о правовой помощи. Беларусь и международные организации.
дипломная работа [87,1 K], добавлен 11.10.2014История становления международного права. Особенности международного права как самостоятельной правовой системы. Особый порядок создания норм. Основные принципы современного международного права и их классификация. Международное и национальное право.
курсовая работа [301,8 K], добавлен 25.12.2013
