В современной экономической науке существуют различные точки зрения по определению недружественного поглощения и корпоративного захвата. Согласно первой, недружественное поглощение разрушающе действует на производство, вызывает монополизацию рынка. В итоге происходит захват с применением незаконных методов.

Другая точка зрения сводится к положительному воздействию поглощения на экономическую систему. Так, захват является причиной перехода актива от неэффективного собственника к более эффективному. В настоящее время в экономической литературе отсутствует четное понятие исследуемого явления.

Поэтому, прежде чем переходить к самому исследованию проблемы, целесообразно рассмотреть основные понятия такие, как "поглощение", "рейдерство", "недружественное поглощение", "корпоративный захват".

Итак, основываясь на мнении М. Ионцева, целью поглощения компании является установление над этой компании или активом полного контроля, как в юридическом, так и в физическом аспекте.

Понятие "рейдерство" Н. Лопашенко определяет, как "тщательно спланированную систему деятельности, направленную на получение чужой компании, осуществляющей предпринимательскую и иные виды экономической деятельности. Как правило, рейдерство включает в себя сочетание незаконных, полузаконных (противоправных, но не нашедших законодательного запрета) и законных способов приобретения привлекательного, но чужого бизнеса". Этот термин противоречив в трактовках. Он включает в себя как дружественные поглощения, так и недружественные, и корпоративные захваты.

Н.С. Касьяненко придерживается, вводя понятие "рейдерство", определяет его как процесс враждебного поглощения организации с помощью специально спланированного корпоративного спора с использованием административных и коррупционных ресурсов и различных мошеннических схем, а также трактовкой в свою пользу неоднозначных положений нормативных и законодательных актов".

Необходимо провести границу между понятиями недружественного поглощения и захвата.

Согласно экономическому словарю, недружественное поглощение - это установление контроля над предприятием вопреки воле его руководства. Такое поглощение осуществляется путем скупки акций у миноритарных акционеров, приобретения долей у участников общества с ограниченной ответственностью и последующей смены руководства предприятия путем реализации корпоративных прав. Установить контроль над предприятием возможно и через процедуру банкротства.

Однако, недружественное поглощение не сопровождается совершением уголовно-наказуемых деяний. Инициаторы, реализующих стратегию недружественного поглощения предприятия, обладают законными основаниями для установления контроля над предприятием (контрольный пакет акций, кредиторская задолженность).

Корпоративный захват же основан на законных и незаконных методах. В большинстве своем захваты предприятий являются преступлениями. Методы корпоративного захвата (проведение общих собраний акционеров, смена учредительных документов, обжалование действий руководства в судебном порядке) - это действия направленные на создание видимых оснований для получения контроля над предприятием и его активами. Такая процедура может быть реализована даже в случае отсутствия у компании-агрессора долей в уставном капитале и акций. Корпоративный захват считается синонимом враждебного поглощения.

В узком смысле, захват представляет собой один из способов смены власти в компании и соответственно осуществления рейдерской деятельности. В подтверждение данного приведем мнение сотрудника Санкт-Петербургского юридического института Генеральной прокуратуры РФ Валласка Е.В.: "захват - хищение контрольного пакета акций у мажоритарных акционеров, совершенное обманным способом с целью получения доминирующего положения в акционерном обществе и возможности активно влиять на принятие им решений либо с целью последующего вывода активов акционерного общества".

У Р. Леонова под враждебным поглощением понимается "попытка получения контроля над финансово-хозяйственной деятельностью или активами компании-цели в условиях сопротивления со стороны руководства или ключевых участников компании".

Проанализировав мнения специалистов, в данной работе считаем необходимым применить понятие "корпоративный захват", которое лучше подходит к специфике российского рынка враждебных поглощений.

В итоге, под корпоративным захватом понимается установление над компанией-целью или ее активом контроля с помощью методов, механизмов и технологий, не соответствующих законодательству. То есть получение контроля над компанией осуществляется либо при помощи правовых методов, либо путем использования правовых институтов "не по назначению", в ущерб правам и законным интересам других лиц". Главной целью корпоративного захвата является установление над компанией-целью или активом полного контроля, как в физическом, так и в юридическом смысле.

Исходя из понятия корпоративный захват, под корпоративной защитой понимается проведение мероприятий, которые не позволят компании-агрессору применить распространенные методы атаки.

Целью корпоративной защиты является сохранение бизнеса или создание условий для его выгодной продажи.

Анализ основных методов осуществления корпоративных захватов компании.

Стоимость захвата зависит от актива, от задействованных сил, от участвующих правоохранительных органов и судов. Важно отметить, что на российском рынке корпоративных захватов используется огромное число методов, каждый из которых по-своему прибылен.

Есть три базовых направления захвата:

· В первом механизме посредством скупки акций компании-цели без уведомления руководства, существуют три типа инструментов: тендерное предложение, скупка акций на фондовом рынке и борьба за представительство.

· Во втором механизме - судебном, через арест компании-цели за долги и последующую покупку актива по заниженной цене. Здесь также существует классификация, арест пакета акций компании-цели, без которого на общем собрании акционеров проводится нужное захватчику решение, арест в счет долга части производственных активов компании-цели, без которых компания-цель становится несостоятельной, и затем банкротится захватчиком, что также ведет к приобретению компании по заниженной цене.

· В третьем механизме (через банкротство компании-цели) существуют следующие инструменты:

покупка компании-цели по заниженной цене в процессе банкротства;

покупка компании-цели по заниженной цене в процессе банкротства при реализации процедуры конкурсного производства;

конвертация агрессором-кредитором долгов компании-цели в контрольный пакет акций на любой стадии банкротства при заключении соглашения;

создание искусственной задолженности компании-цели и последующее ее банкротство;

получение захватчиком контрольного пакета акций нового предприятия при замещении активов;

Банкротство в российских условиях - основной и наиболее эффективный способ перехвата контроля. Процедура банкротства активно используется для передела собственности.

Для принятия судом заявления о признании банкротом должника, необходимо доказать наличие определенных признаков несостоятельности (банкротства).

Признаки несостоятельности - это конкретные параметры, наличие которых необходимо в двух случаях:

1. для принятия заявления о банкротстве арбитражным судом и возбуждения производства по делу,

2. для принятия решения о признании должника банкротом арбитражным судом.

Возбудить дело о банкротстве может кредитор, но должник до принятия арбитражным судом решения о признании его банкротом может успеть погасить требования кредиторов, и у суда не будет оснований признать его банкротом, вследствие чего дело о банкротстве закроют.

Возможные варианты возбуждения дела о банкротстве:

· должник по своей инициативе,

· кредиторы,

· уполномоченные органы

Также для принятия судом заявления и рассмотрения дела о банкротстве требуется наличие признаков неплатежеспособности, таких как:

· наличие задолженности свыше 100 000 рублей для юридических лиц (без учета пеней и штрафных санкций);

· срок свыше 3-х месяцев неисполнения требований;

· наличие требований кредитора.

В итоге рассмотрения заявления, арбитражный суд выносит определение о введении в отношении должника, юридического лица, процедуры наблюдения. По срокам наблюдение составляет не более 7 месяцев с даты подачи заявления в арбитражный суд.

По окончании наблюдения, назначается судебное заседание по рассмотрению итогов наблюдения и отчета временного управляющего должника.

В случае, когда по результатам анализа финансового состояния временный управляющий делает вывод о возможности восстановления платежеспособности должника, тогда может быть вынесено решение о введении одной из процедур банкротства, согласно ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" процедуры банкротства применяемые к должнику:

· наблюдение - это принятие мер по сохранению имущества должника и проведение анализа финансового состояния компании;

· внешнее управление. Данная процедура имеет продолжительность от года до полутора лет. Результатом комплекса оздоровительных мер становится накопление должником средств, необходимых для расчета с кредиторами;

· конкурсное производство вводится при выявлении неспособности должником восстановить платежеспособность. Благодаря данной процедуре проводится оценка имущества и его реализация, средства от которой идут на расчет с кредиторами. Соответственно, результатом конкурсного производства является ликвидация должника как юридического лица;

· мировое соглашение может быть заключено на любой стадии банкротства и влечет к его закрытию. Такое соглашение заключается между должником и кредиторами с обязательством должника расплатиться в добровольном порядке по установленному порядку расчетов.

Наглядно процесс банкротства можно представить на таблице 1.

Таблица 1.

Наиболее популярным вариантом смены контроля над активами должника является создание нового акционерного общества с внесением в его уставный капитал имущества должника. В рамках такой стратегии внешний управляющий, обладающий всеми необходимыми правами по распоряжению имущества предприятия-банкрота, создает новое акционерное общество. Та часть имущества, которая не интересует агрессора, распродается.

Популярность этой стратегии обусловлена тем, что исключается любая возможность обжалования ее в судебном порядке по мотивам ущемления прав действующих акционеров компании. Более того, легальность данного метода подтверждена Постановлением Правительства № 476 от 22.05.98, в котором создание нового акционерного общества на базе имущества должника указано, как один из вариантов восстановления платежеспособности.

Существуют иные критерии классификации корпоративных захватов, например фактор, характеризующий сферы деятельности компании-субъекта и компании-цели. По данному фактору захваты классифицируются так:

1. самозахват;

2. горизонтальные поглощения;

3. вертикальные поглощения;

4. родственные (или концентрические) поглощения;

5. конгломеративные поглощения.

Самозахват - это получение менеджментом данной компании полного контроля над ней. Это наиболее многочисленный вид захвата компаний. Генеральные директора приватизированных предприятий имели после приватизации небольшой пакет акций. Стараясь получить в начале захвата контрольный пакет акций собственной компании они скупают через подставные фирмы акции компании, которой и управляют. При этом забывается необходимость корректировать (увеличивать) уставной капитал предприятия и, соответственно, стоимость этих акций в связи с происходившими ежегодными переоценками основных производственных фондов. После на заключительном этапе захвата, игнорируя изменения списка миноритарных акционеров и используя схемы фиксированного или преднамеренного банкротства либо другие схемы, руководители полностью завладевают компанией.

Горизонтальные поглощения происходят между организациями, работающими в одной отрасли и специализирующимися на производстве сходной продукции. Основной целью компании-захватчика в горизонтальном поглощении является расширение сегмента рынка, то есть, вытеснение с рынка конкурирующих фирм. Отметим, что при горизонтальном поглощении возможно множество проблем с антимонопольной службой, регулирующей условия соблюдения честной конкуренции и демонополизации рынка.

Вертикальные поглощения - это захваты, при помощи которых компания-субъект стремится расширить операционную деятельность либо на предыдущие производственные стадии, вплоть до поставщиков сырья, либо на последующие производственные стадии - до конечных потребителей продукции.

Таким образом, основной признак вертикального поглощения предприятия - ситуация, когда захватчик и компания-цель находятся в отраслях, тесно связанных технологическими и снабженческо-сбытовыми связями.

Родственные (или концентрические) поглощения определяют, как захват компаний, сходных по природе и действиям. При этих захватах компания-агрессор и компания-цель схожи между собой базовой технологией, производственным процессом. В родственные поглощения, как правило, оказываются вовлеченными компании, работающие на одном и том же сегменте экономического пространства, но не занимающиеся выпуском или продажей одного и того же продукта (горизонтальные поглощения) или не связанные снабженческо-сбытовым циклом (вертикальные поглощения).

Конгломеративные поглощения происходят между компаниями, абсолютно не соприкасающимися между собой как на сегменте рынка, так и по производственно-снабженческим связям. Основная цель, которую преследует захватчик, проводя подобный тип захвата - диверсификация операций.

В результате можно сделать вывод о том, что наибольший урон оказывают родственные за счет значительного повышения степени монополизации соответствующего сектора рынка и сдерживания его развития. В таблице 2 приведена классификация направлений, инструментов и конкретных способов захвата компаний. Данные классификации позволяют охарактеризовать захват как явление и способствовать дальнейшему исследованию различных его аспектов.

Классификация мотивов и способов захвата компаний.