Традиционные форма партнерства: франчайзинг

1.6 Договор коммерческой концессии

Только в трех странах мира (США, Румынии и Республике Молдова) существуют специальные законы регулирующие сферу франчайзинга. В других странах (например, во Франции, Германии, России) законодательная основа франчайзинга содержится в других законах, таких как Гражданский Кодекс, законы, связанные с предпринимательской деятельностью, различные нормативные акты, принятые Правительством РФ или Президентом РФ.

В частности, в России не существует закона о франчайзинге, но используется Глава 54 ГК РФ, согласно которой вместо франчайзингового договора используется договор коммерческой концессии, к которому может прилагаться Лицензионный договор. Оба договора обязательны для регистрации в Роспатенте, а также в ФНС.

Юристы, специализирующиеся на вопросах франчайзинга (а таких на сегодня в России немного), предлагают услуги, связанные с составлением договора франчайзинга, его мониторинга и редактирования, регистрации в государственных органах, отдельный комплекс услуг связан с защитой торговой марки (бренда), а также интеллектуальной собственности (запатентованной технологии, ноу-хау) вплоть до судебных разбирательств.

Коммерческая концессия передача одной стороной (правообладателем) другой стороне (пользователю) за вознаграждение и на срок или без указания срока права использования в предпринимательской деятельности комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю: права на фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя.

Договор коммерческой концессии получает на практике все большее распространение. Привлекательность такого договора можно объяснить двумя основными причинами: Во-первых, объемностью предмета договора (широтой комплекса передаваемых прав). Во-вторых, своего рода данью моде в деловом мире, поскольку коммерческая концессия представляется аналогом широко распространенных в международной практике отношений с установившимся названием "франчайзинг".

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном, с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательской деятельности.

Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Форма и регистрация договора коммерческой концессии:

1. Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме.

Несоблюдение письменной формы договора влечет его недействительность. Такой договор считается ничтожным.

2. Договор коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности.

Коммерческая субконцессия.

Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено право пользователя разрешать другим лицам использование предоставленного ему комплекса исключительных прав или части этого комплекса на условиях субконцессии, согласованных им с правообладателем либо определенных в договоре коммерческой концессии. В договоре может быть предусмотрена обязанность пользователя предоставить в течение определенного срока определенному числу лиц право пользования указанными правами на условиях субконцессии.

Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.

Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей, если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии.

Вознаграждение по договору коммерческой концессии может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.

Обязанности правообладателя:

1. Правообладатель обязан передать пользователю техническую и коммерческую документацию и предоставить иную информацию, необходимую пользователю для осуществления прав, предоставленных ему по договору коммерческой концессии, а также проинструктировать пользователя и его работников по вопросам, связанным с осуществлением этих прав;

2. Если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное, правообладатель обязан:

- обеспечить государственную регистрацию договора коммерческой концессии;

- оказывать пользователю постоянное техническое и консультативное содействие, включая содействие в обучении и повышении квалификации работников;

- контролировать качество товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем на основании договора коммерческой концессии.

Обязанности пользователя.

С учетом характера и особенностей торговой деятельности, осуществляемой пользователем по договору коммерческой концессии, пользователь обязан:

- использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации правообладателя указанным в договоре образом;

- обеспечивать соответствие качества производимых им на основе договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем;

- соблюдать инструкции и указания правообладателя, направленные на обеспечение соответствия характера, способов и условий использования комплекса прав, в том числе указания, касающиеся внешнего и внутреннего оформления коммерческих помещений;

- оказывать покупателям (заказчикам) все дополнительные услуги, на которые они могли бы рассчитывать, приобретая (заказывая) товар (работу, услугу) непосредственно у правообладателя;

- не разглашать секреты производства (ноу-хау) правообладателя и другую полученную от него конфиденциальную коммерческую информацию;

- предоставить оговоренное количество субконцессий, если такая обязанность предусмотрена договором;

- информировать покупателей (заказчиков) наиболее очевидным для них способом о том, что он использует коммерческое обозначение, товарный знак, знак обслуживания или иное средство индивидуализации в силу договора коммерческой концессии.

Ограничения прав сторон по договору коммерческой концессии.

Договором коммерческой концессии могут быть предусмотрены ограничения прав сторон по этому договору, в частности могут быть предусмотрены:

- обязательство правообладателя не предоставлять другим лицам аналогичные комплексы исключительных прав для их использования на закрепленной за пользователем территории либо воздерживаться от собственной аналогичной деятельности на этой территории;

- обязательство пользователя не конкурировать с правообладателем на территории, на которую распространяется действие договора коммерческой концессии в отношении предпринимательской деятельности;

- отказ пользователя от получения по договорам коммерческой концессии аналогичных прав у конкурентов правообладателя;

- обязательство пользователя осуществлять деятельность по установленным правообладателем ценам, не осуществлять реализацию аналогичной деятельности с пользованием товарных знаков или коммерческих обозначений других правообладателей;

- обязательство пользователя продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги исключительно в пределах определенной территории;

- обязательство пользователя согласовывать с правообладателем место расположения коммерческих помещений, используемых при осуществлении предоставленных по договору исключительных прав, а также их внешнее и внутреннее оформление.

Ограничительные условия могут быть признаны недействительными по требованию антимонопольного органа или иного заинтересованного лица, если эти условия с учетом состояния соответствующего рынка и экономического положения сторон противоречат антимонопольному законодательству.

Ответственность правообладателя по требованиям, предъявляемым к пользователю.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, правообладатель отвечает солидарно с пользователем.

Преимущественное право пользователя на заключение договора коммерческой концессии на новый срок:

1. Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, по истечении срока договора коммерческой концессии имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок.

При заключении договора коммерческой концессии на новый срок условия договора могут быть изменены по соглашению сторон.

2. Если правообладатель отказал пользователю в заключение договора коммерческой концессии на новый срок, но в течение года со дня истечения срока договора с ним заключил с другим лицом договор коммерческой концессии, по которому предоставлены те же права, какие были предоставлены пользователю по прекратившемуся договору, на тех же условиях, пользователь вправе потребовать по своему выбору в суде перевода на себя прав и обязанностей по заключенному договору и возмещения убытков, причиненных отказом возобновить с ним договор коммерческой концессии, или только возмещения таких убытков.

Изменение договора коммерческой концессии.

Договор коммерческой концессии может быть изменен в соответствии с правилами главы 29 Гражданского Кодекса РФ:

- по соглашению сторон;

- по требованию одной стороны только после решения суда;

- в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, если отказ допускается законом или соглашением;

- существенное изменение условий договора может быть основанием для изменения или расторжения договора;

- изменение договора подлежит обязательной регистрации.

Прекращение договора коммерческой концессии:

- если в договоре предусмотрены отступные при расторжении договора, сторона инициирующая расторжение договора должна предупредить не позднее тридцати дней;

- каждая сторона договора, заключенного без срока его действия, вправе отказаться от договора, уведомив за шесть месяцев до окончания.

Правообладатель в праве отказаться от договора в случае:

- нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;

- грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера;

- нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.

Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.

Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке.

При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.

В случае прекращения принадлежащего правообладателю исключительного права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение наступают последствия, договор прекращается.

1.7 Франчайзинговые соглашение

Франчайзинговое соглашение это документ, в нем излагаются условия приобретения и работы франшизы, подробно описываются обязательства обеих сторон. То, что не записано в контракте, не является обязательным для сторон, и это важно. Это значит, что любые обещания, финансовые прогнозы, данные франчайзором или его представителями, не имеют юридической силы, если они черным по белому не записаны в контракте.

У франчайзингового соглашения три основных принципа:

1. Изложить в письменном виде то, о чем договорились обе стороны, с тем, чтобы избежать дальнейших споров;

2. Защитить права франчайзора на торговые марки, ноу-хау, конфиденциальные методы и т. д.;

3. Изложить правила игры, которыми будут руководствоваться обе стороны.

Франчайзинговые контракты различаются между собой, как различаются отрасли, в которых работают предлагающие их компании. Соглашение о франшизе, предоставляющей разъездные услуги, отличается от соглашения о франшизе торговой точки. Соглашение, лицензирующее предоставление услуг быстрого питания, отличается от соглашения о франшизе на услуги по прочистке водопроводных труб.

Все франчайзинговые контракты имеют и общие черты. Обычно франчайзинговое соглашение состоит из двух частей: первую можно описать как контракт о покупке, а вторая это непосредственно лицензионное соглашение.

Контракт о покупке это декларация доброй воли обеих сторон, взаимное согласие заключить в дальнейшем полное франчайзинговое соглашение при соблюдении определенных условий.

Контракт начинается с краткого описания предмета франшизы, торговых марок, ноу-хау, авторских прав и владельцев этих прав. Следующая глава посвящена длительности контракта. Права на территорию указываются в соглашении. Начальный взнос и последующие платежи это одна из существенных частей контракта. Размер и сроки внесения платежей за менеджерские услуги также должны быть непосредственно прописаны в контракте. Кроме того, должен быть описан способ расчета данных платежей. Если франчайзор получает свой доход не в виде платы за услуги менеджмента, а в виде наценки за товары, проданные владельцу франшизы, в соглашении должна быть указана величина этой наценки и должен содержаться пункт, где бы оговаривались условия, при которых она может быть увеличена.

Обязанности сторон.

Обязанности франчайзора обычно включают в себя следующее.

Обучение в этом пункте описывается, где и когда будет проходить обучение, сколько оно будет длиться, кто его оплачивает.

Оборудование пункт может выглядеть следующим образом: "Франчайзор обеспечит поставку оборудования на начальном этапе и даст покупателю франшизы совет относительно приобретения материалов и запасов оборудования, необходимых для работы.

Отделка и ремонт в случае франшиз, связанных с розничной торговлей, франчайзор обычно представляет образцы дизайна и советует покупателю, каким образом оформить точку продаж, как установить необходимое оборудование. Изменение в дизайне потребует письменного соглашения с франчайзором.

Рабочая документация франчайзор представит покупателю франшиз полный и подробный справочник по ведению бизнеса, при этом авторские права на справочник остаются у франчайзора, и у покупателя франшизы нет права распространять или каким-либо образом воспроизводить те материалы, которые ему передаются.

Поддержка франчайзор обеспечит консультационную и иную помощь на все время действия контракта.

Формы отчетности франчайзор представит покупателю франшизы формы отчетов об объеме продаж и других с тем, чтобы покупатель франшизы мог вести точную финансовую отчетность.

Обязанности покупателя по большей части заключаются в том, чтобы поддерживать добрую репутацию франчайзора и, соответственно, отвечать стандартам, которые тот установил. Вот образцы типичных обязательств. Поведение: покупатель франшизы должен вести себя и следить, чтобы его сотрудники вели себя так, чтобы не позорить и не портить репутацию бизнеса или торговую марку. Поведение, не соответствующее, по мнению франчайзора, установленным стандартам, если таковое не будет прекращено, ведет к разрыву контракта.

Соответствие требованиям. Покупатель франшизы должен подчиняться указаниям франчайзора и вести дела так, как это изложено в руководстве по управлению франшизой.

Помещение. Помещение должно содержаться в хорошем состоянии, не должен наноситься урон отделке и убранству.

Требования к персоналу. Точка продаж должна быть укомплектована достаточным числом работников, чтобы соответствовать стандартам франчайзора. Если франчайзор требует, персонал должен пройти соответствующее обучение.

Репутация торговой марки. Репутация торговой марки должна поддерживаться и укрепляться.

Доступ. Владелец франшизы должен обеспечивать франчайзору или его агентам полный доступ, включающий в себя (но не ограничивающийся этим) проверку или действия по обеспечению соблюдения требований, установленных франчайзором.

2. Франчайзинг в Иркутске на примере ирландского паба «HARAT'S»

Иркутск переживает самый настоящий «франшизный бум». Интерес к такому типу ведения бизнеса понятен: больше прозрачности, меньше рисков. Франшизы, как правило, приходят в наш город с запада. Обратная тенденция развитие франчайзинга из Иркутска пока скорее исключение, чем правило. Тем не менее, в нашем городе уже есть примеры успешных компаний франчайзоров: это сеть пабов HARAT'S, магазин подарков «ТОМАТ» и группа предприятий «Янта». В номере Газеты Дело франчайзоры рассказывают, каково это открыть и продавать франшизу и следить за работой франчайзи.

Первый ирландский паб HARAT'S открылся в Иркутске 23 сентября 2009 года. За четыре года бренд стал популярен далеко за пределами нашего города: предприниматели из Москвы, Санкт-Петербурга, Новосибирска, Самары и других городов развивают этот бизнес по франшизе.

По России работает 45 пабов HARAT'S, мы представлены в 21 городе, еще в четырнадцати сейчас строятся новые точки, с десятью городами подписаны договоры. К концу года по России должно быть не менее восьмидесяти точек данной сети. В следующем году планируют эту цифру довести до трехсот. Есть далеко идущий план после России заняться миром. В конце ноября открыли первую точку за рубежом в Таиланде, в курортном городе Паттайя. Есть планы на Европу, США. Просто идея владельца везде же русские живут, трактуя слова владельца «У нас есть друзья эмигранты, которые хотели бы заниматься этим бизнесом почему им не открыть HARAT'S?».

Условия по которым выдвигают франшизу на ведения данного бизнеса:

- один миллион рублей за вход;

- на первом этапе помогают подбираем материалы для отделки, дают франчайзи, так как у нас скидки хорошие (плитку возят сами из Португалии, столы со стульями итальянские);

- при открытии бизнесменом второго заведения взнос 500 тысяч, третьего 150 тысяч. 25 тысяч рублей в месяц франчайзи платят нам за поддержку. предпринимательский франчайзинг коммерческий

Компания правообладатель ирландских пабов хочет заключить с Сбербанком России договор о возможности частных лиц взять кредит под франшизу на Ирландский паб.

Как ни странно, самая крутая точка ирландского паба в Самаре. Потом Чита, потом Кемерово, потом Москва, потом уже Иркутск. Самая успешная точка в нашем городе в 130 м. квартале.

Заключение

Франчайзинг чрезвычайно перспективный вид предпринимательства: если в "обычном" бизнесе из 100 возникающих предприятий в итоге "выживает" не более 10, то из 100 франшизных будет успешно работать 90, что немаловажно и с точки зрения создания новых рабочих мест.

Франчайзинг играет существенно важную роль в экономике и может вскоре стать преобладающей формой розничной торговли. Он также занимает заметное место в сфере услуг и несколько меньшее в производстве.

Франчайзинг процветает, потому что в нем сочетается стимул личного владения с управленческим и техническим мастерством крупного бизнеса. Для предпринимателей франчайзинг предлагает краткий путь к росту, так как они получают готовое дело. Для франчайзора франчайзинг дает возможность быстрого расширения. Франчайзор растет, позволяя предпринимателям финансировать его рост через продажу франшиз.

Рост франчайзинговых сетей набирает все большие обороты. Если верить заключениям экспертов, то в начале ХХI века более 50% малого бизнеса будут франчайзинговыми предприятиями. Можно с уверенностью сказать, что в новом столетии франчайзинг станет самой широко распространенной и практикуемой формой бизнеса.

Большинство ведущих френчайзоров уже имеют свои отделения в более, чем 30 странах мира и по-прежнему заинтересованы в дальнейшем расширении. Практически все они уделяют особое внимание проектам, связанным с рынком России, осознавая его огромный потенциал. Неизбежность проникновения новых франчайзинговых сетей на рынки стран бывшего СССР становится с каждым днем все более очевидной. От того, как скоро мы осознаем все преимущества франчайзинга, будет зависеть будущее нашей экономики в целом.

Как и в Америке, так и в мировых экономиках, происходит рост и потребности населения. И изменения в свободной рыночной экономике, новые формы и понятия о франчайзинге дадут возможности для дальнейшего роста компаний.

Приложение

Размещено на Allbest.ru