2

Содержание

Введение

1. Понятие и признаки ценных бумаг

1.1 Понятие ценных бумаг

1.2 Признаки ценных бумаг

2. Классификация ценных бумаг

3. Особенности отдельных видов ценных бумаг

3.1 Акции

3.2 Облигации

3.3 Вексель

3.4 Чек, депозитный и сберегательный сертификаты, сберегательная книжка на предъявителя

3.5 Коносамент, складские свидетельства, закладная

Заключение

Список литературы

Введение

Под ценной бумагой в обыденной жизни обыкновенно понимают всякую бумагу, имеющую экономическую ценность, для своего владельца. В таком смысле ценной бумагой будет и железнодорожный билет, и билет в театр, и почтовая или гербовая марка, ибо все они имеют известную ценность, все они свидетельствуют о том, что платеж произведен, и являются квитанциями.

Понятие ценной бумаги в науке несколько уже. Здесь под ценной бумагой понимается документ, в тесной связи с которым находится известное право, принадлежащее владельцу бумаги. Поэтому бумага является ценной; она служит не только доказательством права у ее владельца, но самое владение ценной бумагой есть необходимое условие осуществления права, связанного с ней. Оттого право, связанное с бумагой, принадлежит тому, кто имеет собственность на бумагу, а собственность имеет всякий, кто добросовестно владеет бумагой; «владение» же, по выражению нашего законодательства (ст. 530 тома X, части 1 Свода Законов), «признается добросовестным дотоле, пока не будет доказано, что владельцу достоверно известна неправость его владения», т.е. незаконность владения.

Ценные бумаги появились лишь в новое время в интересах торгового оборота, нуждавшегося в средствах быстрой передачи ценностей из одних рук в другие. Этой потребности и удовлетворяют ценные бумаги вследствие своей легкой передаваемости; например, вместо того, чтобы передавать значительные количества денег, носить которые с собою далеко не всегда удобно, плательщик выдает чек - приказ банку уплатить предъявителю чека определенную сумму денег. Получивший чек может вместо платы другому лицу передать ему полученный чек и, таким образом, передача одного и того же чека может заменить целый род платежей деньгами.

Цель работы - представить понятие и рассмотреть виды ценных бумаг.

Задачи работы - рассмотреть признаки ценных бумаг; изучить классификацию ценных бумаг; рассмотреть особенности отдельных видов ценных бумаг.

1. Понятие и признаки ценных бумаг

1.1 Понятие ценных бумаг

Понятие «ценная бумага» известно еще дореволюционному российскому праву и законодательству. В дореволюционной науке гражданского права сложилась большая часть базисных признаков, которые в настоящее время выступают легальными в определении ценной бумаги. Известный цивилист Г.Ф. Шершеневич определял ценную бумагу как «документ, которым определяется субъект воплощенного в нем имущественного права» Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.II. Товар. Торговые сделки. - М.: Статут, 2003. - с. 60..

В период советского государства и права ценная бумага определялась как - документ, предъявление которого необходимо для осуществления выраженного в нем имущественного права Юридический словарь. Том 2. - М. Государственное издательство юридической литературы, 1956. - с. 408..

1.2 Признаки ценных бумаг

Одно из первых постсоветских определений содержалось в Положении о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденном постановлением Правительства РСФСР от 28 декабря 1991 г. №78 Постановление Правительства РФ от 28 декабря 1991 г. №78 «Об утверждении положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР» (утратило юридическую силу) // Финансовой газете. - №5. - 1992.. В названном акте ценная бумага определялась как «денежный документ, удостоверяющий имущественное право или отношение займа владельца документа по отношению к лицу, выпустившему такой документ» (п. 1).

В последующем, определение было дано законодателем в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик Основы Гражданского Законодательство Союза ССР и республик (утв. ВС СССР 31 мая 1991 г. №2211-I) (утратили юридическую силу) // Ведомости ВС СССР. - 26 июня 1991 г. - №26. - Ст. 733. (ст. 31), где под ценной бумагой понимался «документ, удостоверяющий имущественное право, которое может быть осуществлено только при предъявлении подлинника этого документа»; в Законе РФ от 9 октября 1992 г. «О валютном регулировании и валютном контроле» Закон РФ от 9 октября 1992 г. №3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» (утратил юридическую силу) // Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. - 12 ноября 1992 г. - №45. - Ст. 2542., где «ценные бумаги, номинированные в валюте Российской Федерации» определялись как «платежные документы (чеки, векселя и другие платежные документы), эмиссионные ценные бумаги (включая акции и облигации), ценные бумаги, производные от эмиссионных ценных бумаг (включая депозитарные расписки), опционы, дающие право на приобретение эмиссионных ценных бумаг, и другие долговые обязательства, выраженные в валюте Российской Федерации (п. 2 ст. 1)»; в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» (с последн. изм. и доп. от 28 июля 2004 г.) Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 22 апреля 1996 г. - №17. - Ст. 1918., где ценная бумага (эмиссионная ценная бумага) определена как «любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка; размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги».

Современное легальное определение ценной бумаги содержится в ст. 142 ГК РФ. Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении.

2. Классификация ценных бумаг

Существуют различные классификации ценных бумаг.

С развитием науки гражданского права, увеличения видов ценных бумаг, растет и число классификационных признаков. Если в науке гражданского права середины-конца 19 века различными исследователями выделялось три-пять признаков классификации ценных бумаг (по содержанию, по личности должника, по личности кредитора), то в настоящее время выделяется до двадцати и более признаков.

Легальная классификация ценных бумаг дана законодателем в ст. 143 ГК РФ. К ценным бумагам относятся: государственная облигация, облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, коносамент, акция, приватизационные ценные бумаги и другие документы, которые законами о ценных бумагах или в установленном ими порядке отнесены к числу ценных бумаг.

Наряду с легальной классификацией ценных бумаг в специальной литературе можно найти научную классификацию (имеющую как юридическое, так и экономическое значение).

Возможно классификация ценных бумаг по следующим основаниям:

- по классам;

- по субъекту прав, удостоверенных ценной бумагой;

- по содержанию удостоверенных прав;

- по эмитенту ценной бумаги;

- по форме;

- по степени регулирования;

- по типу, объему, времени, месту, способу реализации прав, удостоверенных ценной бумагой.

Рассмотрим каждое из оснований подробнее.

Классификация ценных бумаг по классам:

- Эмиссионные.

- Неэмиссионные.

Классификация ценных бумаг по субъекту прав, удостоверенных ценной бумагой (способ легитимации управомоченного лица) (ст. 145 ГК РФ).

- Ценные бумаги на предъявителя.

- Именные ценные бумаги.

- Ордерные ценные бумаги.

По содержанию удостоверенных ценными бумагами прав они делятся на Гражданское право. Том I. / Под ред. Е.А. Суханова. - М.: Волтерс Клувер, 2004. - с. 194.:

- денежные, выражающие право требования уплаты определенной денежной суммы (например, облигация, вексель, чек);

- товарораспорядительные, выражающие право на определенные вещи (товары) (закладная, коносамент, складское свидетельство);

- корпоративные, выражающие право на участие в делах компании (акции и их сертификаты).

Классификация ценных бумаг по эмитенту ценной бумаги.

- государственные и муниципальные (ст. 2 Федеральный закон от 29 июля 1998 г. №136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» Федеральный закон от 29 июля 1998 г. №136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг» // Собрание законодательства Российской Федерации от 3 августа 1998 г. - №31. - Ст. 3814.);

- физических лиц;

- иностранных эмитентов;

- корпоративные. Данный вид ценных бумаг можно классифицировать на банковские (не могут выпускаться другими эмитентами) и небанковские (не могут выпускаться банками).

Классификация ценных бумаг по форме.

- Документарные.

- Бездокументарные.

Классификация ценных бумаг по степени регулирования:

- государством. При этом данный вид ценных бумаг можно классифицировать на: неподлежащие государственной регистрации; подлежащие государственной регистрации;

- участниками РЦБ. Данный вид бумаг дополнительно можно классифицировать на входящие в листинги; не входящие в листинги.

Ценные бумаги, выпускаемые как государством, так и иными участниками РЦБ можно классифицировать на бумаги:

- с регистрацией условий выпуска;

- с регистрацией выпуска;

- с регистрацией проспекта эмиссии.

По типу, объему, времени, месту, способу реализации прав, удостоверенных ценной бумагой, их можно классифицировать по следующим основаниям:

- По инвестиционному качеству (надежные (низкодоходные), среднерисковые, высокорисковые).

- По начислению дохода (с фиксированным доходом, с колеблющимся доходом).

- По базисному активу (первичные, производные).

- По обеспечению (обеспеченные, необеспеченные).

- По типу операций (инвестиционные, спекулятивные).

- По типу прав (долевые, долговые).

- По способу погашения (срочные, по предъявлению).

- По сфере обращения (денежные, фондовые).;

- Без номинала.

- По валюте номинала (рублевые, валютные, с двойным номиналом).

- По времени обращения (краткосрочные - до 1 года, среднесрочные 1-5 лет, долгосрочные 5-30 лет, бессрочные).

- По сохранности объема прав (конвертируемые, неконвертируемые).

- По ограничениям обращения (обращаются, не обращаются, с ограниченным кругом обращения).

- По досрочному отзыву эмитентом (отзывные, безотзывные).

3. Особенности отдельных видов ценных бумаг

3.1 Акции

Легальное понятие акции и облигации закреплено в Федеральном законе от 22 апреля 1996 «О рынке ценных бумаг» Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 22 апреля 1996 г. - №17. - Ст. 1918.. Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющую права ее владельца на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, оставшегося после его ликвидации (абз. 2 ст. 2). Акция - именная ценная бумага (абз. 3 п. 2 ст. 25 Закона «Об акционерных обществах»).

Таким образом, акция дает право на:

- получение части прибыли АО в виде дивидендов;

- участие в управлении АО;

- на часть имущества АО, остающегося после его ликвидации.

Основной особенностью акции как ценной бумаги, отмечает Г.Н. Шевченко, является то, что предоставляемые ею имущественные и неимущественные права тесно связаны, переплетены между собой, что позволяет сделать вывод о том, что акция предоставляет своеобразный комплекс прав - право членства в корпорации, корпоративное право. Признавая допустимость выделения корпоративных ценных бумаг, следует отметить условность такого выделения, поскольку корпоративные права в целом, по своей сути, тяготеют к имущественным правам. Особенностью акций как корпоративных ценных бумаг, закрепляющих право участия в делах акционерного общества, является предоставляемая ими возможность, при наличии определенного их количества, оказывать влияние на осуществление акционерным обществом предпринимательской и иной деятельности Шевченко Г.Н. Акция как корпоративная ценная бумага // Журнал российского права. - №1. - 2005. - с. 52..

Акции делятся на два вида: обыкновенные и привилегированные.

Обыкновенная акция (ст. 31 Закона «Об акционерных обществах») предоставляет ее владельцу права на:

- участие в общем собрании акционеров АО с правом голоса по всем вопросам его компетенции;

- получение дивидендов;

- получение части имущества АО в случае его ликвидации (ликвидационной стоимости).

Привилегированная акция (ст. 32 Закона об акционерных обществах») - предоставляет ее владельцу права на:

- получение определенного дивиденда;

- преимущественное право на получение дивидендов;

- получение определенной ликвидационной стоимости до получения аналогичной стоимости владельцами обыкновенных акций;

- участие в общем собрании акционеров с правом голоса при решении вопросов о реорганизации или ликвидации АО, о внесении изменений и дополнений в устав АО, ограничивающих права владельцев акций данного типа.

Выпуск и отчет об итогах выпуска подлежат государственной регистрации независимо от типа акционерного общества (закрытое или открытое).

Информация о выпуске при открытом размещении должна раскрываться.

Учет прав владельцев акций обеспечивается ведением эмитентом или регистратором реестра владельцев акций (ст. 8 Закона). Согласно письму ФКЦБ от 24 марта 2004 г. №04-СХ-09/5118 Письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 24 марта 2004 г. №04-СХ-09/5118 «О необходимости передачи ведения реестра владельцев именных ценных бумаг регистратору» // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. - 30 апреля 2004 г. - №4. передача ведения реестра владельцев именных ценных бумаг регистратору обязательна в случае, если число акционеров эмитента составляет более 50.

Акцентируем внимание на обзоре практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным, приведенный в информационном письме Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 2001 г. №63 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 апреля 2001 г. №63 «Обзор практики разрешения споров, связанных с отказом в государственной регистрации выпуска акций и признанием выпуска акций недействительным» // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2001 г. - №7.. Можно выделить следующие основные положения обзора:

- размещение акционерным обществом части дополнительных акций до государственной регистрации их выпуска является основанием для признания сделок по размещению этих акций ничтожными, но не может служить основанием для отказа в регистрации данного выпуска акций для последующего размещения их в установленном законом порядке;

- представление документов для государственной регистрации выпуска акций, размещенных при учреждении акционерного общества, с нарушением установленного срока не является основанием для признания выпуска акций недействительным

- выпуск акций может быть признан недействительным только в судебном порядке;

- в случае нарушения эмитентом или регистрирующим органом требований законодательства о выпуске (размещении) и государственной регистрации выпуска акций иск о признании недействительным их выпуска может быть предъявлен государственным органом, указанным в законе, либо заинтересованным лицом, права и законные интересы которого нарушены;

- выпуск акционерным обществом дополнительных акций подлежит признанию недействительным, если он осуществлен до полной оплаты уставного капитала общества;

- нарушения требований законодательства при проведении эмиссии акций, в том числе касающиеся условий формирования уставного капитала общества, являются основанием для признания выпуска ценных бумаг недействительным;

- выпуск дополнительных акций сверх количества объявленных акций, предусмотренного уставом акционерного общества или решением собрания акционеров, либо при отсутствии в уставе (решении общего собрания акционеров) условия об объявленных акциях признается судом недействительным;

- представление эмитентом регистрирующему органу недостоверной информации при регистрации выпуска акций и отчета об итогах их размещения является основанием для признания судом выпуска акций недействительным;

- в случае предъявления акционером иска о признании недействительным выпуска акций ответчиками должны выступать акционерное общество и регистрирующий орган.

Одной из особенностей акций как ценных бумаг является то, что акция в определенных законом случаях может быть «раздроблена».

Как определено в п. 3 ст. 25 Закона «Об акционерных обществах» если при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества, при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций, а также при консолидации акций приобретение акционером целого числа акций невозможно, образуются части акций (далее - дробные акции).

Об образовании части акций (дробных акций) действует Информационное письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 26 ноября 2001 г. №ИК-09/7948 Информационное письмо Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 26 ноября 2001 г. №ИК-09/7948 «Об образовании части акций (дробных акций)» // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. - 14 января 2002 г. - №12.. Как разъяснено в вышеназванном письме, дробные акции образуются в случаях, когда приобретение целого числа акций невозможно, а именно:

- при осуществлении преимущественного права на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого общества;

- при осуществлении преимущественного права на приобретение дополнительных акций;

- при консолидации акций.

Перечень случаев, при которых образуются дробные акции, является исчерпывающим.

Дробная акция обращается как целая акция. В случае, если лицо приобретает две и более дробных акции одной категории (типа), то они образуют одну целую и (или) дробную акцию, равную сумме этих дробных акций. Акционер - владелец дробной акции имеет права в объеме, соответствующем части целой акции определенной категории (типа), которую составляет дробная акция.

Как мы уже подчеркивали, учет ценных бумаг, принадлежащих каждому конкретному лицу, осуществляется на его лицевом счете (у держателя реестра акций), который открывается перед зачислением на него ценных бумаг.

Для того чтобы акции перешли от одного лица к другому, необходимо представить регистратору передаточное распоряжение, в котором собственник выражает свою волю по поводу принадлежащих ему ценных бумаг. При этом закон не требует представлять регистратору договор купли-продажи акций. Как отмечает А. Молотников, такой порядок передачи акций открывает широкое поле для махинаций Молотников А. Махинации с акциями // эж-ЮРИСТ. - №3. - 2004..

Приведем пример из практики:

«Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации рассмотрел протест заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации на решение от 04.11.98, постановление апелляционной инстанции от 18.12.98 Арбитражного суда города Москвы по делу №А40-25537/98-35-346 и постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 22.02.99 по тому же делу.

Заслушав и обсудив доклад судьи, Президиум установил следующее.

Открытое акционерное общество «Инвестиционный фонд «СахаИнвест» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском о возмещении акционерным банком развития «Промрадтехбанк» (далее - Промрадтехбанк) убытков в сумме 3488835 рублей в связи со списанием ответчиком со счета истца без его распоряжения 35000 акций АО «Юганскнефтегаз».

Решением суда от 04.11.98 исковое требование удовлетворено в сумме 2521488 рублей 61 копейки.

Постановлением апелляционной инстанции от 18.12.98 решение в части взыскания с ответчика убытков отменено, в удовлетворении иска отказано, считая вывод суда первой инстанции о вине ответчика в причинении убытков не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Федеральный арбитражный суд Московского округа постановлением от 22.02.99 отменил постановление апелляционной инстанции, решение суда первой инстанции оставил в силе.

В протесте заместителя Председателя Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации предлагается принятые по делу судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение.

Президиум считает, что протест подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как установлено судом, ответчик, являясь держателем реестра акционеров АО «Юганскнефтегаз», на основании передаточного распоряжения №133348, подписанного руководителем брокерской фирмы «Рэпторс групп», произвел списание 35000 акций АО «Юганскнефтегаз» со счета истца и зачисление их на счет фирмы «Рэпторс групп». При этом Промрадтехбанк не убедился в полномочиях лица, подписавшего передаточное распоряжение.

Согласно пункту 1.1 договора поручения от 26.06.95 №26-1/95, заключенного между инвестиционным фондом «СахаИнвест» (доверителем) и брокерской фирмой «Рэпторс групп» (поверенным), последней доверялось совершение сделок с ценными бумагами от имени и за счет фонда. При этом было предусмотрено, что совершение поверенным сделки с ценными бумагами включает в себя перерегистрацию ценных бумаг на имя доверителя, если он по сделке является покупателем, и перерегистрацию на третье лицо, если доверитель является по сделке продавцом.

Таким образом, данным договором поручения поверенному не предоставлялось права совершать сделку в отношении себя.

По представленному регистратору договору купли-продажи от 14.08.95 №02-08Ю/95 сделка заключалась поверенным в интересах поверенного, подписи за покупателя и продавца выполнены вице-президентом брокерской фирмы «Рэпторс групп» Поповым А.А.

В силу пункта 3 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации доверенность не дает поверенному права совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 18.03.97 по делу №55-80 договор купли-продажи от 14.08.95 №02-08Ю/95 признан недействительным. Решение вступило в законную силу.

В соответствии с п. 5 действовавшего в момент перерегистрации акций Положения о реестре акционеров акционерного общества от 18.04.94 №840р держатель реестра акционеров осуществляет деятельность по ведению и хранению реестра в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации и обязан возместить причиненный ущерб в случае нарушений этих требований, ошибок при внесении записей в реестр.

Поскольку судом установлено, что в момент вынесения решения о признании договора купли-продажи от 14.08.95 №02-08Ю/95 недействительным, акции на счете брокерской фирмы «Рэпторс групп» не находились, правомерным является требование о взыскании с Промрадтехбанка убытков по правилам пункта 3 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации» Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 17 августа 1999 г. №2083/99 // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 1999. - №11..

При совершении сделок с акциями необходимо учитывать, что на сделки с акциями распространяются общие правила о сделках и их недействительности, установленные нормами главы 9 ГК РФ (с учетом специфики, связанной с особенностями правового режима, обращения и учета акций). Поэтому, рассматривая сделки с акциями, следует исходить из общего понятия сделки, которое приведено в ст. 153 ГК РФ. В соответствии с ним под сделкой с акциями следует понимать правомерное юридическое действие юридических или физических лиц, выступающих в качестве участников рынка ценных бумаг, направленное на установление, изменение или прекращение акционерных правоотношений, опосредуемых владением акцией.

Как подчеркивают эксперты, главным юридическим средством установления и определения содержания правовых связей между участниками рынка ценных бумаг (акций) являются сделки. Именно сделки - тот правовой инструмент, с помощью которого указанные субъекты устанавливают собственные права и обязанности, определяя тем самым юридические границы своих взаимоотношений Харченко С.В. Правовое регулирование совершения сделок с акциями открытых акционерных обществ // Законодательство. - №11. - 2000..

3.2 Облигации

Облигация - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права. Доходом по облигации являются процент и/или дисконт (абз. 3 ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

Облигация относится к долговым ценным бумагам. Выражается это в том, что облигация опосредует отношения займа между владельцем облигации (кредитором, заимодавцем) и лицом, ее выпустившим (эмитентом). При этом применяются правила ст.ст. 807-818 ГК РФ о договоре займа, если иное не предусмотрено действующим законодательством.

Облигации могут быть выпущены только на определенный срок. Это объясняется их выдачей на основании возникновения отношений займа, основными принципами которого являются срочность, возвратность и платность (ст. 816 ГК РФ).

Облигация может быть:

- именной или на предъявителя;

- обеспеченной или необеспеченной.

Облигации могут выпускать различные хозяйствующие субъекты. В зависимости от субъекта, выпускающего облигации и гарантирующего уплату их владельцам указанной суммы и оговоренных процентов, облигации подразделяются на государственные, муниципальные и юридических лиц. Последние могут выпускаться акционерными обществами (ст. 33 Закона «Об акционерных обществах») или обществами с ограниченной ответственностью (ст. 31 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 16 февраля 1998 г. - №7. - Ст. 785.). При этом выпуск и продажа облигаций должны осуществляться в соответствии с положениями, установленными названными Законами и Законом о рынке ценных бумаг. Так, например, согласно ст. 31 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изменениями от 11 июля, 31 декабря 1998 г., 21 марта 2002 г., 29 декабря 2004 г.) общество вправе размещать облигации на сумму, не превышающую размера его уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного обществу в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью гарантировать выполнение обязательств перед владельцами облигаций, размещение обществом облигаций допускается не ранее третьего года существования общества при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.

Порядок выпуска (эмиссии) облигаций, являющихся корпоративными инвестиционными бумагами, акционерными обществами, как уже было отмечено выше, определен в ст. 33 Закона об акционерных обществах, конкретизированный в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных постановлением ФКЦБ России от 18.06.03 №03-30/пс Постановление Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 18 июня 2003 г. №03-30/пс «О Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» // Вестник Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг. - 2003. - №9.. Порядок выпуска государственных и муниципальных облигаций регулируется Положение ЦБР от 25 марта 2003 г. №219-П «Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг» Положение ЦБР от 25 марта 2003 г. №219-П «Об обслуживании и обращении выпусков федеральных государственных ценных бумаг» // Нормативные акты по банковской деятельности. - 2003. - №7.; Положение об особенностях процедуры эмиссии облигаций Центрального банка Российской Федерации (утв. постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2003 г. №799) Постановление Правительства РФ от 30 декабря 2003 г. №799 «Об особенностях процедуры эмиссии облигаций Центрального банка Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 12 января 2004 г. - №2. - Ст. 126..

Что касается возможности выпуска облигации и иных эмиссионных ценных бумаг некоммерческими организациями, то согласно Федеральному закону от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» (с изменениями от 27 декабря 2000 г., 30 декабря 2001 г., 9, 24 декабря 2002 г., 23 декабря 2003 г., 22 августа, 23 декабря 2004 г.) Федеральный закон от 5 марта 1999 г. №46-ФЗ «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства Российской Федерации. - 8 марта 1999 г. - №10. - Ст. 1163. допускается только в случаях, предусмотренных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, при наличии обеспечения, определенного указанными нормативными актами.

При выпуске облигаций необходимо иметь в виду, что (ст. 17 Закона «О рынке ценных бумаг»):

- выпуск и отчет об итогах выпуска подлежат государственной регистрации.

- информация о выпуске при открытом размещении должна раскрываться.

- учет прав держателей именных облигаций обеспечивается ведением эмитентом или регистратором реестра держателей облигаций.

Облигации могут обеспечиваться залогом, поручительством, банковской гарантией, государственной или муниципальной гарантией (ст. 27.2 Закона «О рынке ценных бумаг»).

3.3 Вексель

Действующее вексельное законодательство РФ является собой систему десятков разноуровневых нормативных актов, что порождается сложность их практического применения, ошибки в работе с векселями. Кроме того, до сих пор вексельное законодательство не содержит легального определения векселя.

Вексель согласно ст. 143 ГК РФ - это ценная бумага, содержащая, по указанию ст. 1 и 75 Положения о переводном и простом векселе, вексельную метку и простое и ничем не обусловленное обязательство (простой вексель) или предложение векселедателя, адресованное им третьему лицу (переводной вексель), об уплате векселедержателю определенной денежной суммы в определенное время и в определенном месте.

Вексель можно рассматривать в двух аспектах:

1) вексель как ценная бумага;

2) вексель как обязательство.

Особенностью функционирования векселя как ценной бумаги, отличающей ее от других долговых обязательств, состоит в следующем:

- вексель - это абстрактный денежный документ универсального применения, поэтому в тексте векселя не допускаются никакие ссылки на основания его выдачи, условия обращения и оплаты;

- предметом вексельного обязательства могут быть только деньги;

- вексель обладает такими качествами как безусловность и бесспорность, поскольку обязательство должника произвести платеж не зависит ни от каких событий, он не может ни уклонится от него, ни продлить его срок;

- векселю свойственна обращаемость, то есть возможность многократной передачи из рук в руки посредством передаточной надписи (индоссамента);

- векселю присуще такое важное качество как «вексельная строгость»: реквизиты векселя определены законом и все, что не соответствует им, считается ненаписанным; отсутствие хотя бы одного из обязательных реквизитов лишает вексель юридической силы, превращая его в обычную долговую расписку; особой строгостью отличается процедура взыскания вексельных долгов;

- все лица связанные с выпуском и движением векселя несут солидарную ответственность по нему (за исключением лиц, сделавших безоборотную надпись);

- законодательство не допускает выписки векселей на предъявителя, поскольку в основе вексельного обращения лежат реальные денежные сделки с конкретными хозяйствующими субъектами;

- эмиссия векселей в РФ не требует обязательной государственной регистрации и не облагается государственным гербовым сбором.

Важно подчеркнуть, что предметом вексельного обязательства могут быть исключительно деньги. Документ, хотя и названный векселем, но содержащий обязательство плательщика по передаче векселедержателю каких-либо материальных ценностей, не имеет вексельной силы.

Как отмечают исследователи, подмена денежного обязательства иным (вещным) характером является наиболее частой ошибкой на практике. В результате попадаются векселя с самыми разными оговорками и сведениями, возможность включения которых в вексель законодательством прямо не предусмотрена, но и прямо не запрещена. Их можно назвать «излишними вещами в векселе». Обращает на себя внимание отсутствие единообразного оформления этих сведений: чаще всего это приписки, выполненные от руки, либо вставки, произведенные на печатных машинках или принтерах.

Вексель - это долговой документ, который должен соответствовать установленной форме и обязательным реквизитам.

Согласно действующему вексельному законодательству (ст. 4 ФЗ «О переводном и просто векселе»), переводной и простой вексель должен быть составлен только на бумаге (бумажном носителе). Как следствие, к отношениям сторон, основанным на бездокументарных векселях, либо на векселях, оформленных с использованием электронных или магнитных носителей, вексельное законодательство применяться не будет (п. 2 Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 04.12.2000 г. №33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»[5]). Вексель может быть составлен на любом бумажном носителе.

Для того чтобы форма векселя не была нарушена, в этом документе должны присутствовать следующие обязательные реквизиты:

1) наименование «вексель», включенное в самый текст документа и выраженное на том языке, на котором этот документ составлен;

2) простое и ничем не обусловленное предложение уплатить определенную сумму;

3) наименование того, кто должен платить (плательщика);

4) указание срока платежа;

5) указание места, в котором должен быть совершен платеж;

6) наименование тому, кому или приказу кого платеж должен быть совершен;

7) указание даты и месяца составления векселя;

8) подпись того, кто выдает вексель (векселедателя).

Действующее законодательство делит векселя на простые и переводные. Различие между ними в самом общем виде проявляется в том, что:

- простой вексель (или «соло-вексель») составляется и подписывается должником и содержит его безусловное обязательство уплатить кредитору определенную сумму в обусловленный срок и в определенном месте;

- переводной вексель (или «тратта») составляется и подписывается кредитором (трассантом) и содержит «приказ» должнику (трассату) оплатить в указанные сроки обозначенную в векселе денежную сумму третьему лицу (ремитенту).

Кроме того, если простой вексель должен содержать простое и ничем не обусловленное обещание (обязательство), то переводной вексель - простое и ничем не обусловленное предложение (просьбу) уплатить определенную денежную сумму.

Вексель - одностороннее обязательство. Еще Г.Ф. Шершеневич - известный русский цивилист - подчеркивал, что односторонность вексельного обязательства означает, что вексельный должник всегда имеет только обязанности, а вексельный кредитор - только права. Если же иногда говорят, что векселедержатель обязан протестовать вексель или предъявить его к принятию, то при этом имеют в виду не обязанности, а условия осуществления прав Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т.II. Товар. Торговые сделки. - М.: Статут. - 2003. - с. 60..

Вексельные правоотношения возникают с момента выдачи векселя.

На практике часто встречается ситуация, когда выпуск векселя в обращение (передача векселя первому векселедержателю) производится путем оформления договора купли-продажи. При этом возникает вопрос о юридической квалификации такого договора и тех отношений, которые складываются между сторонами в результате его заключения. По нашему мнению, указанный договор не может быть квалифицирован как договор купли-продажи, поскольку имеет совершенно иную правовую природу. Такой вывод следует из Постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ от 04.12.2000 г. №33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с оборотом векселей». Согласно п. 13 данного Постановления в тех случаях, когда одна из сторон обязуется передать вексель, а другая сторона обязуется уплатить за него определенную денежную сумму (цену), к отношениям сторон применяются нормы о купле-продаже, если законом не установлены специальные правила (п. 2 ст. 454 ГК РФ). При этом необходимо иметь в виду, что обязанности продавца по передаче векселя как товара могут считаться выполненными в момент совершения им действий по надлежащей передаче векселя покупателю с оформленным индоссаментом, переносящим права, вытекающие из векселя, на покупателя или указанное им лицо, если иной порядок передачи векселя не вытекает из условий соглашения сторон и не определяется характером вексельного обязательства. Поскольку индоссамент представляет способ передачи прав по векселю от одного векселедержателя к другому векселедержателю, речь в данном случае идет о векселе, уже выпущенном в оборот. Иными словами, согласно данным разъяснениям ВС РФ и ВАС РФ под векселем как товаром следует понимать вексель, выпущенный в оборот (переданный первому векселедержателю), дальнейшая передача которого осуществляется посредством индоссамента - передаточной надписи.

Таким образом, условно можно вылить два этапа «движения» векселя: выпуск векселя в оборот и обращение векселя.

В связи с этим важнейшее значение для возникновения вексельного правоотношения приобретает выдача векселя - предоставление векселя в собственность, распоряжение первого векселеприобретателя. До момента выдачи вексель может быть выписан и должен храниться у векселедателя, но это ни в коей мере не означает, что кредитор вступил в свои права. Как вексель получен - вопрос гражданского права, для вексельного права важен сам факт обладания им. При этом действует принцип гражданского права: движимая вещь является собственностью владельца, пока не доказано обратное.

Поэтому под выдачей понимается любое приобретение векселя, будь он выдан по ошибке, утерян, добыт по принуждению или обманом. Обстоятельства выдачи векселя рассматривает уже гражданское право и, в известных случаях, административное или уголовное право.

На этом этапе вексель используется как способ оформления заемных отношений между векселедателем и первым векселедержателем. Предметом договора займа, оформленного при помощи векселя, является указанная в тексте векселя сумма денежных средств (вексельная сумма), а не сам вексель. Соглашение, на основании которого займодавцу выдается вексель, как правило, составляется в форме договора займа либо иного документа, из которого следует обязанность заемщика выдать вексель определенного содержания (вексельная сумма, срок платежа, место платежа и т.д.) и обязанность займодавца предоставить заемщику обусловленную сумму денежных средств - сумму займа.

При этом необходимо учитывать, что заемные отношения сторон регламентируются только теми условиями, которые прямо указаны в тексте векселя. Условия, содержащиеся в соглашении, на основании которого был выдан вексель, во внимание не принимаются. Например, между заемщиком и займодавцем заключено соглашение, в соответствии с которым займодавцу выдан вексель сроком платежа «по предъявлении». По условиям соглашения на сумму займа (вексельную сумму) подлежат начислению проценты за пользование денежными средствами, однако в текст векселя условие о процентах не включено. В этом случае вексель считается беспроцентным и, как следствие, векселедержатель не вправе предъявлять требование об уплате процентов, и его требования к плательщику ограничиваются только суммой основного долга (вексельной суммой).

Второй этап - обращение (оборот) векселя. На этом этапе вексель как разновидность ценной бумаги рассматривается в качестве самостоятельного объекта прав и гражданско-правовых сделок. Векселедержатель как собственник векселя вправе распоряжаться им по своему усмотрению. Он может продать вексель, передать его другому лицу по договору мены или дарения, внести вексель в качестве вклада в уставный капитал юридического лица и т.д.

3.4 Чек, депозитный и сберегательный сертификаты,

сберегательная книжка на предъявителя

Легальное понятие чека закреплено законодателем в п. 1 ст. 877 ГК РФ: чеком признается ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку произвести платеж указанной в нем суммы чекодержателю.

Чек принадлежит к так называемым неэмиссионным ценным бумагам и, соответственно, чековое обращение не регулируется Законом «О рынке ценных бумаг». В настоящее время порядок выдачи и оборота чека регулируется Положением ЦБР от 3 октября 2002 г. №2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации» (с послед. изм. и доп. от 11 июня 2004 г.).

Основными признаками чека как ценной бумаги являются:

1) это документ, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении. Имущественными правами в данном случае являются требования уплаты определенной денежной суммы;

2) этот документ должен быть выполнен с соблюдением требований к его форме и содержать обязательные реквизиты;

Среди обязательных реквизитов законодатель указывает (ст. 878 ГК РФ):

1) наименование «чек», включенное в текст документа;

2) поручение плательщику выплатить определенную денежную сумму;

3) наименование плательщика и указание счета, с которого должен быть произведен платеж;

4) указание валюты платежа;

5) указание даты и места составления чека;

6) подпись лица, выписавшего чек, - чекодателя.

Отсутствие в документе какого-либо из указанных реквизитов лишает его силы чека.

Чекодержателем может быть любое физическое или юридическое лицо. Плательщиком по чеку выступает только банк, в котором чекодатель имеет счет и который выдал ему чековую книжку. Владелец чека предполагается добросовестным чекодержателем. Он не должен доказывать свою добросовестность иными документами, на основании которых выписан чек.

3.5 Коносамент, складские свидетельства, закладная

Действующее гражданское законодательство относит коносамент к ценным бумагам.

Коносамент выполняет три функции:

а) свидетельствует о заключении договора перевозки;

б) является распиской в получении груза перевозчиком;

в) является товарораспорядительным документом (ценной бумагой).

Коносамент - это один из главных документов при перевозке грузов морским путем и представляет собой свидетельство, которое выдается перевозчиком после приема груза по требованию отправителя груза.

Согласно ст. 146 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.99 г. №81-ФЗ (с последн. изм. и доп. от 2 ноября 2004 года) коносамент бывает:

1) именной, если он выдан на имя определенного получателя и может передаваться по именным передаточным надписям или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования;

2) ордерный, если он выдан по приказу отправителя или получателя и может передаваться по именным или банковским передаточным надписям;

3) на предъявителя, если он передается посредством простого вручения (ст. 148 данного Кодекса).

В соответствии со ст. 144 Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации при оформлении коносамента в нем указываются следующие сведения:

1) наименование перевозчика и место его нахождения;

2) наименование порта погрузки согласно договору морской перевозки груза и дата приема груза перевозчиком в порту погрузки;

3) наименование отправителя и место его нахождения;

4) наименование порта выгрузки согласно договору морской перевозки груза;

5) наименование получателя, если он указан отправителем;

6) наименование груза, необходимые для идентификации груза основные марки, указание в соответствующих случаях на опасный характер или особые свойства груза, число мест или предметов и масса груза или обозначенное иным образом его количество (все данные указываются так, как они представлены отправителем);

7) внешнее состояние груза и его упаковки;

8) фрахт в размере, подлежащем уплате получателем, или иное указание на то, что фрахт должен уплачиваться им;

9) время и место выдачи коносамента;

10) число оригиналов коносамента, если их больше, чем один;

11) подпись перевозчика или действующего от его имени лица.

Кроме того, по соглашению сторон в коносамент могут быть включены иные данные и оговорки.

В международной практике используются и «короткие» версии коносаментов, отсылающие к соответствующим полным условия и чартерам [2]. В этой связи подчеркнем, что на практике широко используется ряд международных соглашений, в частности: Международная Конвенция об унификации некоторых правил о коносаменте (Гаагские правила) (Брюссель, 25 августа 1924 г.) (с изм. и доп. от 23 февраля 1968 г., 21 декабря 1979 г.) [3]; Мультимодальный транспортный коносамент (ФИАТА). Стандартные (Общие) условия (1992 года) оборотного коносамента перевозки груза в смешанном сообщении.

Обратимся к рассмотрению понятия и содержания складского свидетельства.

В соответствии с п. 2 ст. 907 ГК РФ письменная форма договора складского хранения считается соблюденной, если его заключение и принятие товара на склад удостоверены складским документом.

Согласно ст. 912 ГК РФ товарный склад выдает в подтверждение принятия товара на хранение один из следующих складских документов:

- двойное складское свидетельство;

- простое складское свидетельство;

- складскую квитанцию.

Согласно п. 3 ст. 912 ГК РФ двойное складское свидетельство, каждая из двух его частей и простое складское свидетельство являются ценными бумагами.

Простое складское свидетельство является ценной бумагой на предъявителя, а двойное складское свидетельство - ордерной ценной бумагой.

Двойное складское свидетельство состоит из двух частей - складского свидетельства и залогового свидетельства (варранта), которые могут быть отделены одно от другого (п. 2 ст. 912 ГК РФ).

В каждой части двойного складского свидетельства должны быть одинаково указаны:

1) наименование и место нахождения товарного склада, принявшего товар на хранение;

2) текущий номер складского свидетельства по реестру склада;

3) наименование юридического лица либо имя гражданина, от которого принят товар на хранение, а также место нахождения (место жительства) товаровладельца;

4) наименование и количество принятого на хранение товара - число единиц и (или) товарных мест и (или) мера (вес, объем) товара;

5) срок, на который товар принят на хранение, если такой срок устанавливается, либо указание, что товар принят на хранение до востребования;

6) размер вознаграждения за хранение либо тарифы, на основании которых он исчисляется, и порядок оплаты хранения;

7) дата выдачи складского свидетельства.

Обе части двойного складского свидетельства должны иметь идентичные подписи уполномоченного лица и печати товарного склада.

Как следует из ст. 915 ГК РФ складское свидетельство и залоговое свидетельство могут передаваться вместе или порознь по передаточным надписям.

Закон устанавливает различные правомочия держателей складского и залогового свидетельства по распоряжению товаром, хранящемся на складе. Обе части двойного складского свидетельства могут находится у одного лица (держателя); держатель может обладать только складским свидетельством, отделенным от залогового, или только залоговым свидетельством. Так, держатель складского и залогового свидетельств имеет право распоряжения хранящимся на складе товаром в полном объеме. Держатель же складского свидетельства, отделенного от залогового свидетельства, вправе распоряжаться товаром, но не может взять его со склада до погашения кредита, выданного по залоговому свидетельству.

Организация осуществляющее хранение товара, выдает его держателю складского и залогового свидетельств (двойного складского свидетельства) не иначе как в обмен на оба эти свидетельства вместе. Держателю складского свидетельства, который не имеет залогового свидетельства, но внес сумму долга по нему, товар выдается складом не иначе как в обмен на складское свидетельство и при условии представления вместе с ним квитанции об уплате всей суммы долга по залоговому свидетельству (п. 2 ст. 916 ГК РФ) Скаридов А.С.Гражданское право: Учебное пособие. - СПб: Издательство Михайлова В.А., 2005. - С. 110..

Заключение

В связи с большим количеством ценных бумаг в обращении возникают некоторые проблемы. Долгое время признавалось, что потеря бумаги на предъявителя безусловно влечет и потерю права, связанного с ней. Но в последнее время законодательства важнейших западноевропейских государств ограничили это правило и при соблюдении некоторых формальностей лицо, лишившееся помимо своей воли бумаги на предъявителя, не лишается своего права, и может требовать обратно бумагу от лица, у которого она находится и, таким образом, восстановить свое право. Русская, судебная практика в лице Сената долгое время признавала за владельцем, лишившимся бумаги на предъявителя помимо своей воли, безусловное право требовать ее обратно от того лица, у которого она находится, считая бумагу на предъявителя движимой вещью и применяя к ней общие начала гражданского права. В настоящее время это правило и у нас терпит известные ограничения, которые в законе указаны лишь по отношению к отдельным бумагам, но которые Сенат распространяет и на другие виды ценных бумаг. При гибели бумаги на предъявителя от несчастного случая теряется и самое право, связанное с ней. Но многие законодательства смягчили строгость этого права и ввели особый порядок признания бумаги уничтоженной (амортизация бумаги). Так, в Германии владелец бумаги делает в суд заявление о гибели бумаги. Суд объявлением вызывает лицо, у которого эта бумага может находиться. Если в течение определенного времени на это объявление никто не отзовется, то погибшая бумага признается уничтоженной и владельцу погибшей бумаги на предъявителя выдается дубликат ее. Наше законодательство не дает общих определений на этот случай. Но в отдельных уставах есть правила, определяющие случаи потери векселя, варранта, ломбардного билета на заложенные в ссудной казне вещи и т. п.