Особенности договорных взаимоотношений

Содержание

Введение

1. Договорные взаимоотношения и партнерские связи в предпринимательской деятельности

2. Договор - правовая форма партнерских отношений

3. Виды договоров

4. Классификация договоров в соответствии со сферами деятельности

5. Характеристика партнерских связей

Заключение

Введение

Последние 30-60 лет 20 века ученые самых разных профессиональных направлений уделяют серьезное внимание развитию теории предпринимательства. Его существенной характеристике, роли в экономическом развитии стран. Серьезным исследованием подвергаются личностные характеристики, предпринимателей, постоянно добивающихся успехов в своем бизнесе. Вторая половина века это период развития в большинстве западных стран практического цивилизованного предпринимательства. П. Дукер считает, что предпринимательство нельзя отнести ни к науке, ни к искусству. Однако многие специалисты рассматривают предпринимательство, как нечто, имеющее оттенок таинственности, как дар, талант, вдохновение. А чтобы стать преуспевающим бизнесменом, необходимо уметь вести переговоры с партнерами. С давних времен люди старались найти взаимопонимание друг с другом. Человек с самого рождения рвется войти в контакт с окружающим миром. Все навыки он приобретает из поколения в поколение. И чем цивилизованнее становится наше общество, тем выше и искуснее становится наше умение налаживать взаимопонимание. Бизнес де6лают люди в процессе делового общения, которое подчинено определенным правилам, принятым обществом. Однако, не смотря на кодексы поведенческой культуры бизнесменов всего мира, существует национальная специфика деловой этики. Не маловажную роль играет менталитет и культура той или иной страны. Без знания этих принципов сложно рассчитывать на успешное ведение переговоров с партнерами. Приведем несколько примеров. Европейцы ведут беседу в жестких профессиональных рамках: обоснованные аргументы, точные цифры, профессионально разработанный план. Им присущи отсутствие строгости и направленная улыбка. Итальянцев и испанцев отличает пристальный взгляд. Англичане в деловых отношениях довольно строго следуют правилам протокола. Договорному праву Англии посвящен ряд капитальных работ английских юристов разных поколений. Книги Читти, Поллока, Флорута…, которые широко известны за рубежом и являются важными учебными пособиями и практическими руководствами. У англичан есть, чему поучится. Тем более что делятся они своими знаниями весьма охотно. Испанцы больше всего ценят в деловом партнере его пунктуальность, умение точно рассчитывать свое время. Широко известна немецкая аккуратность и пунктуальность. Немцы, как правило, вступают в те переговоры, в которых они заранее видят возможности найти решение. На самих переговорах любят осуждать вопросы последовательно один за другим. Во Франции многие важные решения принимаются в неофициальной обстановке: в ресторане, во время беседы, ужина, коктейля. Высокие требования предъявляют гардеробу. Обладая природной обаятельностью, они отстаивают свою позицию с большим изяществом, однако, по сути, переговоры ведут весьма жестко. Подписанные французами договоры всегда сформулированы очень точно и разночтения не допускаются. Японцы бизнесмены считают, что личные встречи - наилучший способ общения с деловыми партнерами. Любое знакомство начинается с вручения визитных карточек. Визитки следует внимательно прочесть. Японцы могут пойти на уступки в начале разговора. Они не любят спешки, рискуют и принимают решения коллегиально. Арабы большое значение придают языку тела, пристально заглядывают в глаза партнера. Темой беседы, как правило, бывают здоровье и дела, при этом говорить о жене и домашних запрещено. Американца можно узнать по улыбке и открытому взгляду, привычке держать руки в карманах и сидеть в позах «нога за ногу». Для американских предпринимателей характерным является утилитаризм, пренебрежением традициями, сила данного слова. И так можно продолжать и продолжать. Но самое главное, относящееся ко всем нациям, по утверждению психологов, занимающихся изучением взаимоотношений людей в бизнесе, это мнение о деловом партнере при первом контакте и формируется оно в течение первых 10 секунд знакомства. За это время нужно убедить потенциального партнера, что он не зря тратит свое время. Переговоры должны привести к результату, удовлетворяющему обе стороны. Успех переговоров готовится заранее. Следует изучить партнера наметить для своей позиции пути сближения и идти вперед. При этом помнить, что переговоры это не сражения. Настрой на спор не допустим. Когда желаемый партнер будет найден, следующим важным шагом будет заключение договора. Всякая возможная сделка, как правило, оформляется договором. От того насколько грамотно составлен договор, зависит юридические и экономические последствия для его контрагентов. Договор это официальный документ, подтверждающий согласие двух сторон. Это наиболее распространенный вид сделок.

1. Договорные взаимоотношения и партнерские связи в предпринимательской деятельности

Во всех сферах хозяйствования на рыночных началах организация предпринимательской деятельности базируется на исключительно договорных взаимоотношениях. Это подтверждает непреложную истину, что именно договор является определяющей и по существу единственной правовой формой партнерских отношений. По определению, выполнение договора - это действие сторон, направленные на прекращение договорного обязательства. Заключая договор, каждая из сторон преследует определенные цели. Когда эти цели достигнуты, считается, что стороны выполнили свои обязательства по отношению друг к другу, и тем самым выполнили и сам договор. Следует особо отметить, что свои обязанности стороны должны не просто выполнить, а выполнить реально и надлежащим образом. Выполнение договора реально означает, что сторона предпринимает действия по представлению именно тех благ, которые определенны в условиях договора. Т.е., если поставщик обязан поставить покупателю станок металлорежущий, то данное обязательство не будет считаться выполненным реально не только в том случае, если поставщик не поставит покупателю вообще ничего, но и если вместо металлорежущего будет поставлен, например, токарно-винторезный станок. Выполнить обязательство надлежащим образом - значит выполнить с точным соблюдением всех условий, которые оговаривались в договоре. Так договор снабжения станком металлорежущим не будет считаться выполненным надлежащим образам, если этот станок будет, например, поставлен позднее указанного в договоре срока или не будет отвечать тому качеству, которое было оговорено в договоре. В рыночной системе хозяйствования применяются 2 вида договоров: учредительный и предпринимательский.

Учредительным договором является письменный документ, удовлетворяющий волеизъявление физических и юридических лиц относительно учреждения нового организационно-правового образования для реализации конкретной предпринимательской идеи.

Предпринимательский договор отражает соглашение сторон касающиеся непосредственного осуществления избранной предпринимательской деятельности в определенно организационно-правовой форме. Непосредственная деятельность субъектов предпринимательства связана с выполнением обязательств, как внутреннего характера, между соучредителями, либо отдельными структурами, подразделениями коммерческой структуры, самой коммерческой структуры и ее работниками, так и внешнего характера с контрагентами: поставщиками и потребителями. Субъектами договоров являются предприниматели. Или, по крайней мере, одна из сторон должна быть предпринимателем. Цель договора состоит в реализации предпринимательского товара или услуг, которые не предназначены для семейного или домашнего потребления. Исполнение предпринимательских договоров основывается на общих принципах договорного права: свободы договора, надлежащего и реального выполнения, экономического сотрудничества сторон. По общему правилу договорной практики «надлежащей предпринимательской деятельности» сторона, виновная в нарушении обязательств, должна возместить соответствующей стороне по договору все убытки, которые возникли в результате такого неисполнения. В случае, когда сторона не исполнила условий сделки в силу закона или договора, она несет имущественную ответственность за невыполнение или ненадлежащее исполнение обязательства. Таким образом, предпринимательский договор должен четко указывать на то, что именно стороны понимают под нарушением тех или иных обязательств, и не вносить общую фразу о том, что в случае нарушения обязательств виновная сторона несет ответственность в соответствии с законодательством Украины. В противном случае при рассмотрении спора в суде возникнут недоразумения между сторонами. Принципиальным положением в предпринимательской деятельности является недоступность одностороннего отказа от выполнения одностороннего отказа от выполнения принятого обязательства, которое отвечает также положениям гражданского законодательства. Например: в соответствии с Законом Украины «О регулировании товарообменных (бартерных) операций в области внешнеэкономической деятельности» обратная поставка товара должна быть осуществлена на территории страны (поставщика) в срок, который не превышает 90 дней. В противном случае это считается нарушением обязательств, с чем указанный Закон связывает нежелательные последствия именно для поставщика - уплата пени в размере 0,3% от суммы недопоставленного товара. К требованиям, которые обычно предъявляются, относят, как правило, поставку товара надлежащего качества своевременно и в соответствии с сертификатом качества; строительство дома (квартиры) из материалов, которые не должны содержать вещества являющиеся пагубными для здоровья человека и прочее.

В народе существует четыре основных правила заключения сделки любого вида:

ь Необходимо четко представлять, что вы «затеяли», что вы хотите сделать и что желаете получить. К сожалению истины: «Знай, чего ты хочешь» придерживаться не все. Никто и не когда вам не сможет помочь, если вы собираясь подписывать договор, не до конца уяснили себе не только детали сделки, но и самых важных ее моментов. Правда данная рекомендация скорее из области психологии, чем права, тем не менее, ее значение не уменьшается. Постарайтесь создать идеальную модель предстоящей операции, что за чем последует, что должны сделать вы, что должен сделать ваш контрагент. Начертите примерную схему будущей операции. После этого вы будете четко представлять себе предстоящее мероприятие и будете владеть ситуацией.

ь Проект предстоящего договора лучше готовить самому, чем доверять это контрагенту. Конкретно составлять проект договора должны специалисты соответствующего профиля. Можете, не беспокоится, что ваш контрагент не будет, особо заботится о чужой прибыли и составит договор «под себя», а ваш интерес не будет просто, так сказать, учитываться. Поэтому «чужой договор» вы будете просто подгонять под свои интересы, но инициатива с вашей стороны уже будет упущена.

ь Никогда не подписывайте договор, пока его не посмотрел и не завизировал ваш юрист. Это одно из самых главных правил, которым должен руководствоваться каждый предприниматель. Юрист предложит изменить формулировку, разъяснит вам правовые последствия того или иного условия, порекомендует вам свои варианты.

ь Не допускайте двусмысленности, размытости фраз, нечеткости. В договоре имеет значение каждая буква, каждая запятая. Если вам что-либо не понятно спросите у специалиста.

Содержание договора составляют условия, которым достигнуто соглашение. Условия подразделяются на: существенные, обычные и случайные. Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. Существенными признаются условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. К ним относятся условия о предмете договора. Без предмета невозможен договор купли-продажи, поставки перевозки и др. К существенным условиям договора относят и те которые прямо указаны в законе и других правовых актах именно как существенные. Наконец существенными признаются и те условия, которые необходимы для договоров определенного вида. Например, договор страхования невозможен без определения страхового случая, как и договор простого товарищества немыслим без определения сторонами общей хозяйственной или иной цели. Стороны договора могут признать существенными и те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон достигнуто соглашение, например, относительно упаковки (тары) по договору купли-продажи или поставки. Обычные условия те, которые не нуждаются в согласовании. Они независимо от воли участников договора уже предусмотрены в соответствующих нормативных актах и вступают в действие в момент заключения договора, то есть автоматически. Например, упаковка и тара в случае поставки колбасных изделий должны в точности соответствовать всем показателям ГОСТа. Случайные условия договора являются такие, которые изменяют либо дополняют обычные условия и включаются в текст договора по усмотрению сторон и только после этого приобретают юридическую силу. Например, если при согласовании условий договора поставки стороны не решили вопрос о виде транспортировки, то все равно договор считается заключенным и без этого случайного условия.

Права и обязанности сторон по договору

Вопрос прав и обязанностей сторон договора в юридической литературе является дискуссионным. Некоторые авторы считают, что иногда в содержание договора должны включатся права и обязанности сторон. Другие полагают, что права и обязанности сторон составляют содержание обязательного правоотношения, основанного на договоре, а не самого договора, как юридического факта, породившего это обязательственное правоотношение.

Если стороны договорились заключить договор, он считается заключенным после придания ему определенной формы, даже если законом для договора данного вида эта форма не требовалась. Согласно действующему законодательству, договор в письменной форме может быть заключен путем составлением одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами по средствам почтовой, телеграфной, электронной или иной связи. Поскольку всякий договор является сделкой, то законом, иными правовыми актами и соглашением сторон могут устанавливаться дополнительные требования, которым должна соответствовать форма сделки (совершенная на бланке, определенной формы, скрепленная печатью и т.д.). Значение формы договора состоит, прежде всего, в правильном закреплении волеизъявления сторон. Причем волеизъявление должно отражать согласованные и добровольные действия всех участников договора. Вариант развития договорных отношений, когда одна из сторон недобросовестно выполняет или вообще не выполняет свои обязательства по договору, крайне неприятны и невыгодны для сторон.

В таких случаях дело, как правило, перестает продвигаться и перерастает в судебное разбирательство. Однако прежде, чем обратиться к адвокату, стороны сами могут попытаться прояснить свои деловые отношения. Например, обратиться с претензией или с претензионным письмом к должнику с просьбой надлежащим образом выполнить обязательства по договору. Стороны принимают меры досудебного урегулирования хозяйственного спора в случаях, предусмотренных Хозяйственным процессуальным кодексом Украины, а также по договоренности между собой, если это обусловлено договором. Споры, которые возникают по договору перевозки, договора о предоставлении услуг связи и договора, основанные на государственном заказе, могут быть переданы на разрешение хозяйственного суда. Однако для этого стороны должны соблюсти установленный для данной категории споров порядок их досудебного урегулирования. Претензия к должнику должна быть рассмотрена в течение месяца со дня ее получения. Но если срок выполнения обязательства не установлен или определен моментом истребования, кредитор вправе требовать выполнения, а должник вправе требовать выполнения, а должник вправе требовать выполнения в любое время. Должник обязан выполнить такое обязательство в семидневный срок со дня предъявления требования кредитором, но только в том случае если из закона, договора или из содержания обязательства не вытекает долг немедленного выполнения (ст. 165 Гражданского кодекса Украины).

Сегодня, к сожалению, нередки случаи, когда за ширмой респектабельной компании, предлагающей сотрудничество, попросту орудует группа мошенников. «Серьезные» аферисты могут всего на несколько часов арендовать роскошный офис, конференц-зал или иное необходимое по случаю помещение, «украшенное» собственной атрибутикой, взять на прокат лимузин и прочие «аксессуары» респектабельности. К счастью, обнаружить подобный подвох не очень сложно. Если встретиться со своим будущим партнером на его территории не представляется возможным или нецелесообразно ввиду дороговизны командировочных расходов, то возможны несколько вариантов проверок информации о контрагенте. Первый из них - самостоятельно найти предприятия, имевшие успешный опыт сотрудничества в интересующей вас компании и готовых предоставить положительные отзывы о долгосрочном сотрудничестве. Недавно созданные (а тем более фирмы с менее чем однолетним стажем) должны быть подвергнуты наиболее тщательному анализу. Информацию рекомендательного характера также можно попытаться получить, обратившись к услугам фирм, специализирующихся на сборе и поставке такой информации. Ну и, наконец, будущую сделку можно попытаться застраховать. При этом сбор информации и все тяготы по проверки надежности партнера будут возложены на страховую компанию, однако и платить в этом случае придется больше. Если же страховая компания отказывается застраховать убытки (в том числе и связанные с невозможностью исполнения фирмой обязательств) по сделке, то данный контракт необходимо рассматривать, как крайне рискованный и, возможно, не заслуживающий внимания.

2. Договор - правовая форма партнерских отношений

Надежность любого (в том числе иностранного) контрагента зависит от многих факторов - его мотивов, финансовой самостоятельности, статуса, деловой репутации, истории развития компании и др. Многое о вашем потенциальном контрагенте могут сказать его документы, представленные вам на рассмотрение. Знакомясь с документами, следует помнить, что существуют правовые формы партнерских отношений. Ведение переговоров, установление договорных отношений и др. Юридические действия от лица компании или фирмы, вправе осуществлять только ограниченный круг уполномоченных представителей. Как правило, устав или учредительный договор регламентирует круг должностных лиц, которые имеют право подписывать соглашения, а также их право делегировать полномочия другими лицами. В договоре стороны, как правило, оговаривают определенные отрицательные последствия для той из них, которая не выполнит или выполнит ненадлежащим образом свои обязанности по договору. Это с одной стороны предостерегает стороны от невыполнения своих обязанностей, а с другой стороны придает каждой из них уверенности, что контрагент не отступит от условий договора. Наиболее часто в тексте договора предусматривается обязанность стороны, которая не выполнила обязательства или выполнила его ненадлежащим образом, уплатить контрагенту своего рода компенсацию. Согласно статье 203 Гражданского кодекса Украины, в случае невыполнения или ненадлежащего выполнения обязательств должником, он обязан возместить кредитору причиненные этим убытки. Под убытками понимаются затраты, понесенные кредитором, потеря или повреждение его имущества, а также не полученные кредитором доходы, которые он получил бы, если бы обязательство было выполнено. Статья 204 Гражданского кодекса Украины определяет, что если за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств установлена неустойка (штраф, пеня), то убытки возмещаются в части, непокрытой неустойки. Кроме того, частью второй статьи 204 Гражданского кодекса Украины предусмотрены случаи, когда:

ь - допускается взыскание только неустойки (штрафа, пени), но не убытков - исключительная неустойка;

ь - убытки могут быть взысканы по полной сумме свыше неустойки (штрафа, пени) - штрафная неустойка;

ь - на выбор кредитора могу быть взысканы либо убытки, либо неустойка (штраф, пеня) - альтернативная неустойка.

Статья 179 Гражданского кодекса Украины определяет, что неустойка должна быть определена законом, другим нормативно-правовым актом или договором.

Неустойка - денежная сумма. Это значит, что установленное договором обеспечение, выполнение обязательств исключительно в натуре (например, зерном), без определения денежной суммы, противоречит действующему законодательству «пункт 7 Письма Высшего Арбитражного Суда от 07.03.1996г. «№01-8/106» Договор о неустойке обязательно должен быть заключен в письменной форме, иначе он будет считаться недействительным (статья 180 Гражданского кодекса Украины). В Гражданском кодексе Украины №78а от 21 августа 2003г. вышли общие положения о договоре. Существуют различные понятия и условия договора.

Вступая в те или иные правоотношения, субъект должен быть, уверен, что вторая сторона исполнит свои обязанности надлежащим образом. Эту уверенность подкрепляют самые разные способы обеспечения обязательств. Согласно части 1 статьи 199 Гражданского кодекса Украины исполнение хозяйственных обязательств обеспечивает мерами защиты прав и ответственности участников хозяйственных отношений, предусмотренные Гражданским кодексом Украины и другими законами. По соглашению сторон могут применяться предусмотренные законом или не противоречащие ему виды обеспечения исполнения обязательств, которые обычно применяются в хозяйственном обороте. Кроме того Гражданский кодекс Украины, указывает, что к отношениям по обеспечению исполнения обязательств участников хозяйственных отношений применяются соответствующие положения Гражданского кодекса Украины. Согласно действующему законодательству исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором. И если соглашение о неустойке присутствует почти в каждом тексте договора, то другие способы обеспечения обязательств, как правило, оформляются отдельно от текста самого договора. К таковым относятся, например, залог, поручительство.

Договор залога

Сущность залога, как способ обеспечения обязательства состоит в том, что кредитор имеет право в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами этого должника, если иное не установлено законом. Предметом залога может быть любое имущество, которое может быть отчуждено залогодателем и на которое может быть обращено взыскание. Если предметом залога является недвижимое имущество, а также в других случаях, установленных законом, договор залога подлежит нотариальному удостоверению. Залог недвижимого имущества подлежит также государственной регистрации в случаях и в порядке установленных законом (статья 577 Гражданского кодекса Украины).

Существует два основных вида залога:

1. Залог с передачей имущества залогодержателю (заклад).

2. Залог с оставлением имущества у залогодателя.

Выбор вида залога зависит обычно от соглашения сторон. В любом случае залогодатель имеет право отчуждать предмет залога, передавать его в пользование другому лицу или другим образом распоряжаться им лишь с согласия залогодателя, если иное не установлено договором (часть 2 статья 586 Гражданского кодекса Украины). Залог обеспечивает требование в объеме, существующем на момент удовлетворения требований кредитора (залогодержателя). За счет предмета залога залогодержатель имеет право удовлетворить в полном объеме свое требование, включая уплату процентов, неустойки, возмещение убытков, причиненных нарушением обязательств, необходимых расходов на содержание заложенного имущества, а также расходов, понесенных в связи с предъявлением требования, если иное не установлено договором. Обращение взыскания на предмет залога осуществляется по решению суда, если иное не установлено договором или законом (часть 1 статья 590 Гражданского кодекса Украины).

На основании статьи 591 Гражданского кодекса Украины реализация предмета залога, на который обращено взыскание, осуществляется путем его продажи с публичных торгов, если иное не установлено договором или законом. Начальная цена предмета залога для его продажи с публичных торгов определяется в порядке, установленном договором или законом. Если обращение взыскание осуществляется по решению суда, суд в своем решении может определить начальную цену предмета залога. Если публичные торги объявлены не состоявшимися, то предмет залога может быть при согласии залогодержателя и залогодателя передан в собственность залогодержателя по начальной цене, если иное не установлено договором или законом.

Если сумма, полученная от реализации предмета залога, не покрывает требования залогодержателя, он имеет право получить недостающую сумму из другого имущества должника в порядке очередности в соответствии со статьей 112 Гражданского кодекса Украины, если иное не установлено договором или законом.

Кроме обращения взыскания на предмет залога через суд с дальнейшим проведением торгов, можно воспользоваться и иными способами. Взыскание на предмет залога может быть обращено на основании исполнительной надписи нотариуса. Для этого нужно, чтобы договор залога был удостоверен нотариально. При получении исполнительной надписи нужно будет представить документы, подтверждающие бесспорность задолженности должника и удостоверяющие просрочку исполнения обязательства. В договоре залога можно предусмотреть, что обращение взыскания на предмет залога осуществляется путем передачи его в собственность залогодержателя. Можно поступить и иначе. Залогодержатель может получить право на реализацию предмета залога без перехода права собственности. Но все это нужно прописать в договоре. В зависимости от вида имущества передаваемого в залог; залоговые обязательства можно подразделить на следующие виды: залог недвижимости, залог транспортных средств, залог товаров в обороте, залог ценных бумаг, залог имущественных прав.

Залог имущественных прав

Правоотношения, возникающие при заключении и исполнении договора залога имущественных прав и т.д. Отдельно остановимся на залоге имущественных прав. Закон Украины «О залоге» от 02.10.92г. №2654 - XII. Согласно статьи 4 Закона о залоге, предметом залога могут быть имущество и имущественные права. С четом статьи 49 Закона о залоге, залогодатель может заключить договор залога как принадлежащих ему на момент заключения договора прав требования по обязательствам, в которых он является кредитором, так и тех, которые могут возникнуть в будущем. При этом в договоре залога прав должно быть указано лицо, которое является должником по отношению к залогодателю. Залогодатель обязан сообщить своему должнику об осуществленном залоге прав. Как указано в статье 51 Закона о залоге при залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодатель имеет право независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом обязательства требовать в судебном порядке перевода на себя заложенного права, если залогодатель нарушил обязанности, предусмотренные статьей 50 Закона о залоге. Среди таких обязанностей:

ь - выполнить действия, необходимые для обеспечения действительности заложенного права;

ь - не осуществлять уступки заложенного права;

ь - не выполнять действий, которые влекут за собой прекращение заложенного права или уменьшение его стоимости;

ь - принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от посягательств со стороны третьих лиц;

ь - предоставлять залогодержателю сведения об изменениях, которые произошли в заложенном праве, о его нарушении со стороны третьих лиц и о претензиях третьих лиц на это право.

По общему правилу реализация заложенных имущественных прав осуществляется путем уступки залогодателем залогодержателю требования, которое вытекает из заложенного права (статья 23 Закона о залоге). Более того, залогодержатель приобретает право требовать в судебном порядке перевода на него заложенного права в момент возникновения права обращения взыскания на предмет залога.

Договор поручительства

По договору поручительства поручитель ручается перед кредитором должника за исполнение им своей обязанности (часть 1 статья 553 Гражданского кодекса Украины). После заключения договора поручительства кредитор имеет возможность потребовать требовать исполнение обязательства не только от должника, но и от поручителя, если должник не исполняет свое обязательство либо исполняет ненадлежащим образом. Согласно части 1 статьи 554 Гражданского кодекса Украины в случае нарушения должником обязательства обеспеченного поручительством должника, поручитель отвечает перед кредитором как солидарные должники, если договором поруки не установлена дополнительная ответственность поручителя. Солидарная ответственность характеризуется следующим: кредитор имеет право требовать исполнения долга частично или в полном объеме как от всех должников вместе, так и от кого-либо из них отдельно (статья 543 Гражданского кодекса Украины). Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока их обязанность не будет исполнена в полном объеме. В случае получения требования кредитора поручитель обязан уведомить об этом должника, а в случае предъявления к нему иска - подать ходатайство о привлечении должника к участию в деле (часть 1 статья 555 Гражданского кодекса Украины). В случае не уведомления должника и самостоятельного исполнения обязательства - в этом случае должник будет иметь право выдвигать против требования поручителя все возражения, которые он имел против требования кредитора. Поручитель имеет право выдвинуть эти возражения также в случае, если должник отказался от них или признал свой долг (часть 2 статья 555 Гражданского кодекса Украины). Статья 558 Гражданского кодекса Украины предусматривает право поручителя на оплату услуг, предоставленных им должнику. Размер такой платы может предусматриваться в договоре. На основании статьи 559 Гражданского кодекса Украины поручительство прекращается:

ь с прекращением обеспеченного им обязательства,

ь в случае изменения обязательства без согласия поручителя, в результате чего увеличивается объем его ответственности,

ь если после наступления срока исполнения обязательства кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем,

ь в случае перевода долга на другое лицо, если поручитель не поручился за нового должника,

ь по окончании срока, установленного в договоре поручительства.

В случае, когда такой срок не установлен, поручительство прекращается, если кредитор на протяжении шести месяцев со дня наступления срока исполнения основного обязательства не предъявит требования к поручителю. Когда срок основного обязательства не установлен или установлен моментом предъявления требования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю на протяжении одного года со дня заключения договора поручительства.

Выступать поручителем может любое предприятие, а также физическое лицо. В то же время нужно учитывать, что действующее законодательство выдвигает определенные требования к юридическим лицам систематически предоставляющим поручительства. Такие лица должны стать на учет в Госфинуслуг.

Удержание

Удержание - это относительно новый способ обеспечения исполнения обязательства. Согласно статьи 594 Гражданского кодекса Украины кредитор, правомерно владеющий вещью, подлежащей передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае неисполнения им в срок обязательства относительно оплаты этой вещи или возмещения кредитору связанных с ней расходов и других убытков, имеет право удержать ее у себя до исполнения должником обязательства. Удержанием вещи могут обеспечиваться и другие требования кредитора, если иное не установлено договором или законом.

Функции права удержания сводятся к решению следующих задач:

ь обеспечение и стимулирование надлежащего исполнения должником соответствующего денежного обязательства,

ь компенсация денежных требований кредитора из стоимости, удерживаемой вещи.

Особенность такого способа обеспечения исполнения обязательства, как удержания, состоит в том, что кредитор наделен правом удерживать вещь должника до исполнения последним обязательства непосредственно, то есть для реализации этого права кредитору не требуется, чтобы возможность удержания вещи должника была предусмотрена договором. В то же время, как видно из части 2 статьи 594 Гражданского кодекса Украины, сторонам предоставлено право предусмотреть в договоре условие, исключающее применение названного способа обеспечения исполнения обязательства. Правда, это касается лишь других требований, то есть всех обязательств, за исключением оплаты этой удерживаемой вещи или возмещение кредитору связанных с ней расходов и других убытков.

В роли кредитора, располагающего правом удерживать вещь должника, могут оказаться хранителем по договору хранения ожидающего оплаты услуг, связанных с хранением вещи, перевозчик по договору перевозки, не выдающий груз получателю до полного расчета за выполненную перевозку, подрядчик, не передающий заказчику созданную им вещь до оплаты выполненной работы и тому подобное. При удержании чужой вещи к кредитору не переходит право собственности на нее. Должник, вещь которого удерживается кредитором, имеет право, распорядится ею, уведомив приобретателя об удержании вещи и правах кредитора. Это объясняется тем, что к кредитору, удерживающему у себя вещь должника, не переходит право собственности на нее. Однако кредитор не лишается права удерживать находящуюся у него вещь даже в тех случаях у кредитора, права на нее приобретены другим лицом, то есть не должником (часть 3 статья 594 Гражданского кодекса Украины).

Гражданский кодекс Украины налагает определенные обязанности на кредитора, удерживающего вещь у себя. Кредитор обязан немедленно уведомить должника о факте удержания вещи.

Основной обязанностью кредитора является необходимость принятия мер сохранения удерживаемой вещи. Кредитор отвечает за потерю, порчу или повреждение произошли по его вине. Кредитор не имеет права пользоваться вещью, которую он удерживает у себя. Риск случайного уничтожения или случайного повреждения удерживаемой вещи несет кредитор, если иное не установлено законом. Таким образом, можно сделать вывод, что правовыми источниками, регламентирующими договорные отношения, являются Гражданский кодекс Украины, Основы гражданского законодательства, закон и подзаконные акты, ведомственные уставы. Необходимо учитывать, что все нормативные акты более позднего происхождения обладают приоритетом перед ранее изданными, а подзаконные акты подчиняются закону. При этом в случае включения в договор полностью или частично противоречащих условий, договор считается недействительным. Бывает, что при заключении договора, допущены неточности, благодаря которым условиям договора можно придать двоякий смысл, или затруднительно определить вид договора. В случае возникновения спора по такому договору толкование его дает арбитраж. Когда не представляется возможным, в указанном порядке определить содержание договора, выясняется действительная общая воля сторон. Целью договора является исполнение его в соответствии с условиями. При исполнении обязательств по договору, необходимо руководствоваться сформированными законодательством принципами: надлежащее исполнение, реальное исполнение, сотрудничество и взаимодействие партнеров.

Но если ваш деловой партнер не был столь благородным и не выполнил условия договора, тогда вам придется встретиться с ним в суде первой инстанции. В течение десяти дней председатель местного хозяйственного суда должен распределить дело судье, которому вам придется доказывать обоснованность своих требований.

3. Виды договоров

Согласно Гражданскому кодексу Украины одна из сторон должна направить другой стороне предложение о заключении договора - оферту. Принятие этого предложения другой стороной именуется акцептом. Сторона, которая выдвигает предложение о заключении договора, именуется оферентом, а сторона, принимающая предложение - акцептантом. Для того чтобы предложение отвечало всем свойствам оферты, оно должно:

а) быть достаточно определенным и выражать явное намерение заключить договор,

б) содержать все существенные условия договора,

в) быть обращено к одному или нескольким конкретным лицам.

Акцептом - признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Наличие акцепта, является доказательством того, что договор заключен. Представляется, что любой договор должен составлять из четырех частей:

ь Преамбула (или вводная часть).

ь Предмет договора. Права и обязанности сторон.

ь Дополнительные условия договора.

ь Прочие условия договора.

Преамбула - это часть содержит следующие основные положения.

ь Наименование договора. Точное название договора сразу же поясняется читающим, о каких правоотношениях идет речь. Если же названия нет, то прежде чем понять, о чем договор, его придется прочитать и лишь, затем разбираться с ним по существу.

ь Дата подписания договора. Очень часто приходится сталкиваться с такой ситуацией, когда предприниматели, заключив договор, не проставляют число, месяц, год подписания. Дело в том, что с датой подписания договора связаны правильное определение момента его заключения и установление окончания срока действия, а значит и тех юридических последствий, которые с этим связаны. Если стороны подписывают договор в разное время, то он считается заключенным с момента подписания его последней стороной.

ь Место подписания договора. Место совершения сделки - это простая формальность, а иногда имеет и большое юридическое значение. По законодательству местом совершения сделки определяет:

а) правоспособность и дееспособность лиц, заключающих договор,

б) форма договора,

в) обязательства, которые возникли.

ь Полное фирменное наименование контрагентов, под которым они зарегистрированы в реестре государственной регистрации.

ь Название сторон по договору (например: «подрядчик», «заказчик», «арендатор»). Это необходимо для того, чтобы в тексте договора каждый раз не повторять полностью фирменное название сторон.

ь Подробное наименование должности, фамилии, имени, отчества лица, подписывающего договор, а так же наименование документа, из которого следует его полномочия на подписание договора. Кто бы перед вами не был, в первую очередь, удостоверьтесь о его личности.

Основная часть договора

Основная часть договора непременно охватывает специфические (характерные для контрагентного соглашения) и общие (стандартные) условия. К специфическим условиям договора относятся: предмет договора и количество товара; качество товара; цена товара; основные условия поставки; форма оплаты; срок поставки; маркировка и упаковка; порядок сдачи и приемки услуг; ответственность сторон.

Общие условия включаются во все договора независимо от их специфики. Такими условиями являются арбитражные предписания и перечень форс-мажорных обстоятельств.

Срок использования договора

Если договор предусматривает или позволяет определить день его исполнения, то обязательство подлежит исполнению в этот день. Если договор предусматривает или позволяет определить период времени, в течение которого обязательство подлежит исполнению, то обязательство должно быть исполнено в любой момент данного периода.

Цена договора

Возмездный договор оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. Изменение цены договора, после его заключения допускается лишь в случаях и на условиях предусмотренных договором.

Способ исполнения

Это предусмотренный договором порядок действия сторон в процессе исполнения. По общему правилу обязательство должно быть исполнено целиком один раз, если соглашением сторон не предусмотрено исполнение обязательства по частям. Поэтому сторонам при заключении договора необходимо строго и точно предусмотреть, как будут исполнятся их обязательства.

Технико-юридическая стадия исполнения договора

Суть данной стадии заключается в проверке исполненного по качеству и количеству Гражданского кодекса Украины, а так же в документальном подтверждении факта исполнения. Лица, принимающие исполнение обязаны: предоставить другой стороне соответствующий документ. Необходимо помнить, что только исполнение обязательства прекращает его действие для обязанной стороны, а кроме того, пока у обязанной стороны нет подтверждения о том, что ее обязательства исполнены, она в юридическом смысле продолжает оставаться должником, даже если фактически свои обязательства выполнила. Документальным подтверждением исполнения обязательств могут быть:

ь акт сдачи-приемки (товаров и услуг),

ь платежное поручение, заверенное банком,

ь квитанция от транспортной организации об отгрузке товара в адрес грузополучателя,

ь квитанция о сдаче-приемке товара на склад продавца,

ь расписка получателя, иные документы и свидетельства.

Форс-мажор

Непреодолимая сила как основание освобождения от ответственности является внешним объективным обстоятельством, воздействующим на поведение причинителя вреда, в результате чего действиями последнего причиняются убытки потерпевшему кредитору. Стороны контракта к числу таких обстоятельств обычно относят как природные явления (землетрясения, наводнения, ураганы, штормы…), так и общественные явления (военные действия, забастовки, распоряжения компетентных органов власти…).

Ответственность сторон

Ответственность сторон за нарушение договорных обязательств существует в виде возмещения понесенных убытков, а так же неуплаты, неустойки, пени, штрафов. Условие, определяющее повышенную ответственность некоторых участников договора, изложено в сжатом и декларированном виде. Возможность имущественной ответственности очевидна. Она во всех случаях затрагивает основной институт гражданского законодательства - собственность. Выплата штрафов, пени, неустойки или убытков всегда приводит к уменьшению собственности владельца, его расчетного счета в банке, а в случае отсутствия денежных средств на счете взыскание может быть обращено на имущество должника. Поэтому значение ответственности сторон по договору нельзя недооценивать.

Реквизиты сторон

В данном пункте для каждой стороны указываются:

ь почтовые реквизиты,

ь местонахождение (адрес предприятия),

ь банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, код банка, МФО, данные расчетно-кассового центра, корреспондентского счета банка),

ь отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).

Кроме того стороны должны принять на себя обязательства немедленно извещать друг друга. Количество экземпляров договора - два. Среди предпринимателей очень распространено, когда готовый проект договора подписывается одной из сторон и полностью передается другой стороне для последующего подписания. В этой ситуации иногда, случается, что недобросовестный партнер в одностороннем порядке исправляет какие-то условия договора в своем и чужом экземпляре, что ставит партнера в щекотливое положение. Дело в том, что наличие подписи на документе практически означает положительный результат.

Типовые условия договора и типовые договора

Содержание договора составляют условия, определенные на усмотрение сторон и согласованные ими, и условия, которые являются обязательными в соответствии с актами законодательств.

Договором может быть установлено, что его отдельные условия определяются в соответствии с типовыми условиями договора определенного вида, обнародованных в установленном порядке. Если в договоре не содержится ссылка на типовые условия, такие типовые условия могут применяться как обычай делового оборота (статья 630 Гражданского кодекса Украины).

Нужно обратить внимание, что значение терминов «типовые условия», «типовой договор» разъясняются в Гражданском кодексе Украины и Хозяйственном кодексе Украины. Как видим, в Гражданском кодексе Украины под типовыми условиями договоров понимаются необязательные условия. Стороны могут согласовать использование типовых условий договоров. А могут этого не делать.

В то же время, в части 2 статьи 172 Хозяйственного кодекса Украины говориться, что Кабинет министров Украины, уполномоченные им органы исполнительной власти могут рекомендовать субъектам хозяйствования ориентировочные условия хозяйственных договоров (примерные договора), а в определенных законом случаях - утверждать типовые договора.

При заключении хозяйственных договоров стороны могут определять содержание договора на основе, в частности:

ь свободного волеизъявления, когда стороны имеют право согласовывать по своему усмотрению любые условия договора, не противоречащие законодательству,

ь примерного договора, рекомендованного органом управления субъектами хозяйствования для использования при заключении ими договоров, когда стороны имеют возможность по взаимному согласию изменять отдельные условия, предусмотренные примерным договором, или дополнять его содержание,

ь типовой договор, утвержденный Кабинетом министров Украины, или в случаях предусмотренных законом, другим органом государственной власти, когда стороны не могут отступать от содержания типового договора, но имеют право конкретизировать его условия.

Таким образом, в рамках хозяйственных договоров отступать от содержания типового договора, утвержденного Кабинетом министров Украины (другим органом в рамках его компетенции), нельзя, поскольку такие договора фактически являются нормативным актом. Однако в каждом конкретном случае нужно учитывать требования действующего законодательства в отношении заключения таких договоров.

Публичный договор

Представляет собой исключение из общего принципа свободы договора. Понятие публичного договора впервые введено в Гражданский кодекс Украины. На основании статьи 633 Гражданского кодекса Украины публичным является договор, в котором одна сторона - предприниматель взяла на себя обязательство осуществлять продажу товаров, исполнение работ или предоставление услуг каждому, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, медицинское, гостиничное, банковское обслуживание и т.д.). Как видим, приведенный перечень не исчерпывающий. Например, согласно части 3 статьи 787 Гражданского кодекса Украины договор проката является публичным. Это же касается договора бытового подряда (часть 2 статья 865 Гражданского кодекса Украины), договора хранения, по которому хранение вещей осуществляется субъектом предпринимательской деятельности на складах общего пользования (часть 3 статья 936 Гражданского кодекса Украины), договора складского хранении, заключенного складом общего пользования (часть 2 статья 957 Гражданского кодекса Украины). К публичным следует отнести также договора на предоставление услуг связи, медицинских и гостиничных услуг и т.п. Иными словами, для отнесения договора к публичному важен характер деятельности предпринимателя.

Условия публичного договора устанавливаются одинаковыми для всех потребителей, кроме тех, кому по закону предоставлены соответствующие льготы. Несоблюдение этого требования делает договор недействительным (ничтожным).

Предприниматель не имеет права предоставлять преимущества одному потребителю перед другим относительно заключения публичного договора, если иное не установлено законодательством. Предприниматель также имеет права отказаться от заключения публичного договора при наличии у него возможностей предоставления потребителю соответствующих товаров, работ, услуг. Видимо, бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги должно возлагаться на предпринимателя (а не на потребителя, покупателя, заказчика). Нужно учитывать, что потребителем, заказчиком и т.д. (т.е. тем «каждым, кто к ней обратится») может быть как физическое лицо, так и субъект хозяйствования.

Хозяйственный кодекс Украины так же не обошел вниманием публичный договор. В нем фактически продублированы соответствующие положения Гражданского кодекса Украины. Поэтому хотим отметить лишь одно, часть 3 статьи 178 Хозяйственного кодекса Украины, установлено, что Кабинет министров Украины может в определенных законом случаях издавать правила, обязательные для сторон публичного обязательства, в том числе относительно установления или регулирования цен. Условия обязательства, которые не соответствуют этим правилам или установленным ценам являются недействительными. Похожая норма присутствует и в части 5 статьи 633 Гражданского кодекса Украины: актами гражданского законодательства могут быть установлены правила, обязательные для сторон при заключении и выполнении публичного договора. Причем условия публичного договора, которые противоречат таким правилам, являются ничтожными.

Договор присоединения

Наряду с публичным договором в действующем законодательстве появился еще один новый вид договора - договор присоединения. Признаком, позволяющим выделить этот договор, служит порядок заключения и разработки его условий. Таким образом, критерием выделения из всех договоров, договора присоединения являются не существенность возникших из него обязательств и не характер деятельности одной из сторон (например, как в публичном договоре), а в основном способ заключения договора. Договором присоединения является договор, условия которого установлены одной из сторон в формулярах или других стандартных формах, которых может быть заключен лишь путем присоединения второй стороны к предложенному договору в целом. Вторая сторона не может предложить свои условия договора (часть 1 статья 634 Гражданского кодекса Украины). Это означает, в частности, что к такому договору не может быть составлен протокол разногласий или предоставлены возражения в другой форме. Договор присоединения может быть изменен или расторгнут по требованию стороны, которая присоединилась, если она лишается прав, которые обычно имела, а также, если договор исключает или ограничивает ответственность второй стороны за нарушение обязательства или содержит другие условия, явно обременительные для стороны, которая присоединилась. Сторона, которая присоединилась, должна доказать, что она, исходя из своих интересов, не приняла бы этих условий при наличии у нее возможности принимать участие в определении условий договора (статья 634 Гражданского кодекса Украины). Если требования об изменении или расторжении договора предъявлено стороной, которая присоединилась к нему в связи с осуществлением ею предпринимательской деятельности, сторона, которая предоставила договор для присоединения может отказать в удовлетворении этих требований, если докажет, что сторона, которая присоединилась, знала или могла знать, на каких условиях она присоединилась к договору (часть 3 статья 634 Гражданского кодекса Украины). Иными словами сторона, присоединившаяся к договору в связи с осуществлением своей предпринимательской деятельности, должна быть весьма осмотрительна.