Понятие и правовой режим иностранных инвестиций в РФ

ПОНЯТИЕ И ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ИНОСТРАННЫХ ИНВЕСТИЦИЙ В РФ

Правовое регулирование любых общественных отношений начинается с определения в законе тех или иных ключевых понятий, К таким ключевым понятиям можно отнести категорию "иностранная инвестиция". Определение этой категории имеет большое теоретическое и практическое значение. В частности, одного лица, осуществляемого инвестиции, всегда важно заранее знать, будут ли его действия, например, приобретение акций и облигаций, приобретение или предоставление имущества, рассматриваться как инвестиции. В свою очередь государство, признавая то или иное лицо иностранным инвестором, тем самым признает его право на льготы и гарантии, провозглашение в законе.

Определение понятия иностранной инвестиции имеет важное значение не только для регулирования отношений внутри страны, но также и для участия России в международных конвенциях в области иностранных инвестиций. Так, создатели Вашингтонской конвенция 1965 года "О порядке разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами" и Саульской конвенции 1985 года "Об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций стремились не ограничивать государства - возможных участников в праве самим определять, что следует понимать под иностранными инвестициями. Таким образом, давая в законе понятие иностранных инвестиций, законодатель очерчивает круг правоотношений, подпадающих под регулирование, капитала" -- объекта гражданских прав, принадлежащего иностранному инвестору денежные средства, цепные бумаги, иное имущество, услуги и т.д. Со стороны объекта предпринимательской деятельности, в который осуществляются инвестиции, последние различаются в зависимости от приобретаемых прав: приобретение корпоративных прав, вещных прав или прав требования; приобретение ценных бумаг, прав на недвижимость и иного имущества.

В частности, в законодательстве говорится о прямых и портфельных инвестициях (подл. "а" и "б" п. 10 ст. 1 Закона о валютном регулировании и валютном контроле). Однако Закон о валютном регулировании и валютном контроле содержит только общее представление об этих видах инвестиций

Согласно Закону прямые инвестиции -- это вложения о уставный капитал предприятия с целью извлечения дохода и получения прав на участие в управлении предприятием. Портфельные инвестиции -- приобретение ценных бумаг. При этом в указанные категории инвестиций не попали другие операции с иностранной валютой, связанные с движением капитала: а) переводы в оплату права собственности на здания, сооружения и иное имущество (включая землю и ее недра), относимое по законодательству страны его местонахождения к недвижимому, а также иных прав на недвижимость; б) предоставление и получение отсрочки платежа более чем на 90 дней по экспорту и импорту товаров (работ, услуг, результатов интеллектуальной деятельности); в) предоставление и получение финансовых кредитов на срок более 180 дней; г) иные валютные операции, не являющиеся текущими валютными операциями.

В экономической статистике приобретение ценных бумаг подразделяется из портфельные (в узком смысле слова) -- приобретение корпоративных и банковских эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций) и прочие --приобретение государственных ценных бумаг (государственных казначейских обязательств, еврооблигаций и т. д.). По данным -экономической статистики до августовского кризиса роет инвестиций происходил в основном за счет этих "прочих" инвестиций» а не прямых (непосредственного вложения капитала в производство, строительство, оборудование и т. д.).

В Законе об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, выделяются инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря» проектно-изыскательские работы и другие затраты (ст. 1 Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений). Ст. 2 Закона об иностранных инвестициях говорит, что реинвестирование (см. ниже) возможно только в форме "осуществления капитальных вложений".

Понятие "капиталовложений" в соответствии с международными договорами о поощрении и взаимной защите капиталовложений определяется более широко и совпадает по своему объему с понятием инвестиций в целом, Например, согласно п. 1 ст. 1 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Дания о поощрении и взаимной защите Капиталовложений (Копенгаген, 4 ноября 19°3 т.) термин "капиталовложение" охватывает все виды имущественных ценностей, которые инвестор одной Договаривающейся Стороны вкладывает па территории другой Договаривающейся Стороны в соответствии с ее законодательством, в частности:

- движимое и недвижимое имущество, соответствующие имущественные права, такие, как ипотека и залог, а также арендные права;

- акции, вклады идя другие формы участия в предприятиях;

- права требования по денежным средствам и исполнению договоров, имеющих экономическую ценность. и связанных с капиталовложениями»:

- права на интеллектуальную собственность, а также технологию, деловую репутацию и «ноу-хау»;

- любые права на осуществление хозяйственной деятельности, основанные на законе или предоставляемые по договору, включая права на разведку, разработку, добычу или эксплуатацию природных ресурсов.

Ст. 12 Закона об иностранных инвестициях в качестве иностранных инвестиций учитывает ввоз на территорию РФ имущества и информации в форме записи на электронных носителях о целях установления права на беспрепятственный (без квотирования, лицензирования и применения других мер нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности) вывоз указанных имущества и информации за пределы Россия.

Если проанализировать состояние правового регулирования иностранной инвестиционной деятельности в развитых зарубежных странах на современном этане, то можно увидеть, в чем состоит отличие понятия «иностранная инвестиция», определение которому дается в российском законодательстве, от аналогичного понятия в зарубежном законодательстве. В зарубежном законодательстве об иностранных инвестициях правовая категория «иностранная инвестиция» охватывает целый комплекс имущественных нрав и материальных ценностей и зачастую связана с предусмотренной в законе административно-правовой процедурой допуска иностранного капитала в национальную экономику, применяемой к отношениям между равными по своему статусу субъектами гражданского права. Процедура допуска рассматривается как способ исполнения государством своих администротивно-правовых функций по управлению иностранными инвестициями. Определение иностранкой инвестиции как отношений, возникающих в результате допуска иностранной инвестиции, позволяет определить эти отношения как возникающие между государством и иностранным лицом по поводу и в связи с осуществлением последним инвестиций. Сюда включен широкий круг материальных и нематериальных объектов, которые могут быть использованы в целях извлечения прибыли, и предоставляются они на том условии, ч I о их собственник - инвестор сохраняет возможность контролировать использование инвестируемого имущества.

Подобная процедура допуска иностранного капитала отражает общее отношение к системе допуска иностранных инвестиций» закрепленное в национальном законодательстве развитых стран, в двусторонних соглашениях по защите инвестиций и во многих международно-правовых документах. Кодекс либерализация движения капиталов, принятый ОЭСР, и Конвенция об учреждении Многостороннего Агентства по гарантиям инвестиций определяет иностранные инвестиции как действия, совершаемые с целью осуществления капиталовложений и признаваемые таковыми в соответствии с предусмотренной в самом международном документе (МАГИ) ил» а национальном законодательстве процедуры.

Таким образом, вполне оправданным можно считать определение «иностранной инвестиции» не только как некоего материального или нематериального объекта, но и как действий по осуществлению вложения капитала с целью извлечения прибыли, которые дают инвестору право контролировать использование вложенного капитала.

В Законе об иностранных инвестициях отсутствует единый критерий классификации прямых инвестиций, к которым отнесены инвестиции с учетом как вкладываемых и приобретаемых объектов гражданских прав. так и их объема, а также правовой формы инвестиционной деятельности; приобретение определенной доли в уставном капитале, вложение капитала в основные фонды филиала иностранного лица и передача в лизинг определенного оборудования определенной стоимости.

В соответствии со ст. 2 Закона об иностранных инвестициях: прямой иностранной инвестицией является приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федерации о форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ, вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица. создаваемого на территории Российской Федерации; деятельность иностранного инвестора как арендодателя финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах XVI и XVII Топорной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1млн. рублей. Соответственно прямыми инвестициями в последним случае считается передача в лицензировании машин», оборудования, транспорта и т.д.. Обоснование экономической целесообразности» объема и сроков прямой иностранной инвестиции, включающее проектно-сметную документацию, которая разработана в соответствии со стандартами, предусмотренными законодательством РФ, осуществляется посредством "инвестиционных проектов" (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).

Объем инвестиций имеет важное значение для юридической квалификации инвестиций. В частности, прямыми можно считать инвестиции, если инвестор обладает не менее чем 10 процентами доли (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерческой организации или сдаст в лизинг имущество таможенной стоимостью не менее 1 млн. рубле». Если доля иностранных инвесторов в уставном капитале превышает 25 процентов, то на нее распространяется особый стабилизационный режим. Подобный режим имеет приоритетный инвестиционный проект, т- е. проект, суммарный объем иностранных инвестиций в котором составляет не менее 1 млрд. рублей (эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка РФ на день вступления в силу Закона об иностранных инвестициях), или проект, в котором минимальная доля иностранных инвесторов в уставном капитале коммерческой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн. рублей (эквивалентной суммы в иностранной валюте по курсу Центрального банка РФ на день вступления в силу Закона об иностранных инвестициях), включенные в перечень, утверждаемый Правительством РФ (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).

Вышеуказанные положения российского законодательства не учитывают международной практики. Отличительным моментом прямой инвестиции является не любое участие в уставном капитале предприятия, а только такое, которое дает право на участие в управлении предприятием и определенную степень контроля.

Кодекс либерализации движения капиталов, выработанный Организацией экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), к прямым относит инвестиции, осуществляемые с целью установления длительных экономических связей между предпринимательскими организациями, а также обеспечивающие их собственнику эффективный контроль за управлением предприятием. Понимание прямого капиталовложения в Конвенции МИГА совпадает с тем определением, которое дано Международным валютным фондом (МВФ). Согласно определению МВФ прямое капиталовложение -это капиталовложение, производимое с целью приобретения долгосрочного участия я предприятии, действующем в стране, не являющейся страной инвестора, при котором инвестор стремится к получению реального влияния в управлении предприятием. Российское законодательство не ставит цели приобретения права контроля и управления, хотя это основополагающий элемент прямой инвестиции. Основной целью участия в капитале предприятия является участие о принятии решений и о управлении им.

Необходимо подчеркнуть, что в современном законодательстве развитых зарубежных стран об иностранных инвестициях критерий контроля является каждым элементом и широко используется в регулировании иностранной инвестиционной деятельности во всех промышленно развитых странах, независимо от того, существует ли в стране специальное законодательство об иностранных инвестициях, или оно отсутствует. В этом отношении особый интерес представляет законодательство ЕС. Согласно Регламенту ЕС 4064/89 «О контроле над концентрациями между предприятиями» контроль со стороны иностранного участника определяется как установление путем утверждения своего права) заключения договора иди иными способами, используемыми по отдельности или вместе, а также с учетом конкретных фактических обстоятельств и особенностей национального законодательства, и своего влияния на деятельность образования (организации), что может быть выражено в форме:

1. права собственности или другого права, позволяющего пользоваться имуществом указанного образования (организации);

2. права собственности или договорного права, которые позволяют оказывать решающее влияние на состав органов управления» результаты голосования или на решения, принимаемые органами управления таким образованием (организацией).

Данное определение контроля позволяет относить к числу случаев, подлежащих расследованию Комиссией НС, слияния, выраженные только в изменении контроля за управлением образованием (организацией). В число расследуемых слияний включается простое приобретение небольшого количества акций акционерной компании, если такое приобретение влечет за срок изменение контроля за управлением компанией. В регламенте о слияниях выделяются два случая приобретения контроля за действующей организацией - приобретение контроля одним липом и установление единоличного контроля, и приобретение контроля двумя и более лицами и установление совместного контроля.

Для современного законодательства РФ об иностранных инвестициях критерий контроля становится особо важным, в тех случаях, когда речь идет об иностранных инвестициях в форме слияния, поглощения и приобретения действующих компания (предприятий) с участием иностранных физических и юридических лиц. Данный критерий отсутствует в российском законодательстве, поскольку отсутствует система допуске иностранного капитала. Представляется, что механизм регулирования должен содержать систему допуска иностранных инвестиций, предусмотренную в самом законе и нацеленную на оценку действий иностранного инвестора (внесение вклада, влияние инвестиции на состояние рыночных отношений, конкуренция на внутреннем рынке и т.д.). При этом критерии оценки действий инвестора должны определяться в самом законе.

Автор полагает, что формы инвестиционной деятельности имеют большое значение для классификации инвестиций Иностранные инвесторы обладают правом осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации в любых формах, не запрещенных законодательством Российской Федерации (ст. 6 Закона об иностранных инвестициях). Таким образом, исходя из используемых средств инвестиционную деятельность можно разделить на инвестирование привлечённых средств и средств, полученных от инвестиционной деятельности (реинвестирование). Реинвестирование -- это капиталовложение в объекты предпринимательской деятельности а территории РФ за счет доходов или прибыли иностранного инвестора (коммерческой организации с иностранными инвестициями), которые получены ими от иностранных инвестиций (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).

По типу договорных отношений различаются инвестиции, в ходе которых заключаются учредительные договора» сделки купли-продажи, совместной деятельности, займа, строительного подряда» лизинга, оказания услуг и др. По договору иностранный инвестор вправе, а на оснований закона иди решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перенести долг) другому лицу в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации (п. 2 ст. 7 Закона об иностранных инвестициях).

Специальные формы договорных отношений возникают в связи с участием иностранных инвесторов в инвестиционной деятельности государства. Иностранный инвестор вправе участвовать в приватизации объектов государственной и муниципальной собственности путем приобретения прав собственности на государственное и муниципальное имущество или доли, доле (вклада) в уставном (складочном) капитале приватизируемой организации на условиях и в порядке, установленных законодательством РФ о приватизации государственного и муниципального имущества (ст. 14 Закона об иностранных инвестициях). Договор об инвестиционном налоговом кредите между органом исполнительной власти и налогоплательщиком заключается на основании определенной инвестиционной деятельности последнего (ст. 67 Налогового Кодекса). В некоторых случаях договорные формы между инвестором и государством регламентируются специальными законами. Так, действует Закон о соглашениях о разделе продукции (Закон о СРП); в стадии принятия находится закон о концессионных договорах. Закон о СРП принят в развитие законодательства Российской Федерации а области недро пользования и инвестиционной деятельности. Им закрепляются правовые основы отношений, складывающихся в процессе российских и иностранных инвестиций в поиск, разведку и добычу минерального сырья на территории Российской Федерации, а также на континентальном шельфе и (или) в пределах исключительной экономической зоны Российской Федерации на условиях соглашений о разделе продукции (далее -- соглашение). П. 1 ст. 2 Закона о СРП предусматривает, что по такому договору Российская Федерация Предоставляет субъекту предпринимательской деятельности (инвестору) на взаимовыгодной основе и на определенный срок исключительные права на поиск, разведку, добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется проводить указанные работы за свой счет и на свой риск. Соглашением определяются все необходимые условия по пользованию недр, включая условия и порядок раздела произведенной продукции между сторонами в соответствии с положениями Закона о СПР.В отличие от соглашении о разделе продукции концессионные договоры предполагают предоставление иностранным инвесторам на определенный срок прав на разработку и освоение возобновляемых и не возобновляемых природных ресурсов а также предпринимательскую деятельность, связанную с использованием объектов. находящихся в государственной собственности. В настоящее время на возможность предоставления концессий российским и иностранным инвесторам по итогам торгов (аукционов и конкурсов) в соответствии с законодательством РФ предусматривает ст. 11 Закона об инвестиционной деятельности о форме капитальных вложений.

Как показывает зарубежный опыт, наиболее распространенными видами государственных контрактов являются договоры о концессиях и договоры о разделе продукции. Вопрос о государственных контрактах тесно связан с вопросом об иммунитете государств. Существуют концепции «расщепления иммунитета», «функционального иммунитета», применяемые промышленно развитыми государствами. Согласно этим концепциям, о тех случаях, когда государство вступает в имущественный» гражданско-правовой договор с иностранным физическим юридическим лицом для осуществления функции суверенитета (строительство здания посольства, например), то на него по этому договору распространяются иммунитеты - судебный, от предварительного обеспечения иска, от принудительного исполнения иски.

В связи с вышесказанным интересны принятые в ряде государств внутренние законы но вопросам иммунитетов: Закон США об иммунитетах иностранных государств 1976 года, Закон Великобритании об иммунитете государства 1978 года » другие.

В Законе США указано (п. 1605/а/2), что иммунитет не будет признаваться, «когда основаниями для иска служат коммерческая деятельность, осуществляемая иностранным государством Соединенных Штатах, или действие, совершенное за пределами Соединенных Штатов в связи с коммерческой деятельностью иностранного государства вне Соединенных Штатов, если это действие имеет прямые последствия для Соединенных Штатов». Аналогичные законы также существуют в ряде других развитых стран.

Правовая доктрина СССР, социалистических стран и многих развивающихся государств исходила из того, что даже в экономическом обороте государство не отказывается от суверенитета и иммунитета и не лишается их. В условиях рыночной или переходной национальной экономики подобная концепция вряд ли будет содействовать притоку частных инвестиций. Не случайно, что в правовой и экономической политике государств, отрицавших концепцию «функционального иммунитетам, наметились тенденции к принятию концепции «расщеплению» иммунитета.

Автор полагает что важным для понятия инвестиционной деятельности представляется и вопрос о субъектах инвестиционной деятельности. Понятие иностранного инвестора определено в ст. 2 Закона об иностранных инвестициях. В соответствии с Законом иностранным инвестором является иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое оправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствия с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиций на территории Российской Федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществляет инвестиции на территории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; Иностранные государства в соответствии с порядком, определяемом федеральными законами.

Субъекты инвестиционной деятельности различаются по разным основаниям - по своим функциям в ходе инвестиционной деятельности, по наличию иностранного элемента, по организационно-правовой форме и т.д. Функциональное положение участников инвестиционной деятельности зависит от формы этой деятельности. Например, субъектами инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, являются инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов капитальных вложений и другие лица (ст. 4 Закона об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений). Инвесторы могут осуществлять капитальные вложения на территории Российской Федерации с использованием собственных и (или) привлеченных средств. Инвесторами являются физические и юридические лица, объединения юридических лиц. Создаваемые на основе договора о совместной деятельности, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности (иностранные инвесторы). К заказчикам относятся уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые реализуют инвестиционные проекты. При этом они не вмешиваются в предпринимательскую и (или) иную деятельность других субъектов, если иное не предусмотрено договором между ними. Заказчиками могут выступать и инвесторы. Заказчик, не являющийся инвестором, вправе владеть, пользоваться и распоряжаться капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом в соответствии с законодательством Российской Федерации. К подрядчикам относятся физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и (или) государственному контракту, заключаемому с заказчиками в соответствии с ГК РФ. Подрядчики обязаны иметь лицензию на виды деятельности, подлежащие лицензированию в соответствии с федеральным законом. К пользователям объектов капитальных вложений относятся физические и юридические лица, в том числе иностранные. К ним также относятся государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные объединения и организации, для которых создаются указанные объекты. Пользователями объектов капитальных вложений могут быть и инвесторы. Инвестиционная деятельность на условиях раздела продукции предполагает участие в ней не только государства и инвестора, но и других юридических лиц (оператора, подрядчиков, поставщиков, перевозчиков и т. д.) которые участвуют в выполнении работ на основе договоров (контрактов) с инвестором. Операторами могут быть лица, организующие выполнение работ по соглашению, в том числе ведение учета и отчетности. В качестве такого оператора, предмет деятельности которого должен быть ограничен организацией указанных работ, могут выступать созданные инвестором на территории Российской Федерации филиалы или юридические лица либо привлекаемые им юридические лица. в том числе иностранные, осуществляющие деятельность на территории Российской Федерации (ст. 7, 13, 15 Закона о СРП).

Из вышесказанного следует, что инвестиционная деятельность в форме капитальных вложений и на условиях раздела проекции является по составу участников более сложной, чем деятельность по осуществлению портфельных инвестиций, В данном случае субъект инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух и более субъектов, если иное не установлено договором и (или) государственным контрактом, заключаемыми между ними.

В этой связи следует упомянуть Саульскую конвенцию. Совершенно очевидно, что любое конкретное определение не может быть исчерпывающим, а международное переплетение капиталов создает разнообразие форм и видов инвестиционного сотрудничества, в ст. 13 Конвенции включен п. «с», в соответствии с которым иностранным инвестором может быть признано любое национальное лицо при условии, что инвестируемые им активы переводятся в принимающую страну из-за рубежа. Статья также гласит, что при совместном заявлении инвестора и принимающей страны Совет директоров может квалифицированным большинством голосов распространить право на получение гарантии на физическое лицо, которое является гражданином принимающей страны, или юридическое лицо, которое сформировано в принимающей стране или большая часть капитала которого находятся во владении ее граждан, при условии, что инвестируемые активы переводятся в принимающую страну из-за рубежа. Для России такой подход мог бы означать содействие легальному возвращению капиталов из-за рубежа.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов установлен Законом об иностранных инвестициях. ст., 4 Закона об иностранных инвестициях предусматривает, что правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями ограничительного и стимулирующего характера, устанавливаемыми федеральными законами. Изъятия ограничительного характера могут быть установлены только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Изъятия стимулирующего характера в виде льгот устанавливаются в интересах социально-экономического развития Российской Федерации.

В международных документах, относящихся к режиму иностранной инвестиционной деятельности, говорится, что равный режим для инвесторов, действующих на равных обстоятельствах, а также свободная конкуренция между ними являются условиями для создания благополучного инвестиционного климата, а правовой режим определяется как справедливый и равноправный (Руководство МБРР). Руководство по регулированию прямых иностранных инвестиций МБРР под «справедливыми режимом» понимает режим не менее благоприятный, чем режим, предоставляемый государством национальным инвесторам в аналогичных обстоятельствах. Это относится, прежде всего. к защите права собственности инвесторов, контролю извлечению материальной выгоды, выдачи разрешения н6а наём рабочей силы, лицензированию экспорта, импорта и другим юридическим аспектам. В то же время в отношении других вопросов, не относящихся к национальным инвесторам, режим* определяемый в законодательстве государства, а также отдельные правила регулирования не должны носить дискриминационного характера для иностранных инвесторов из разных государств, то есть не должны применяться с учетом их национальной (государственной) принадлежности.

Руководство по регулированию прямых иностранных инвестиций не исключает установления изъятий ограничительного характера для иностранных инвесторов или же установления специального лицензирования. Все зависят от того, насколько широким будет перечень отраслей, включенных в этот список. Общепризнанно, что государственный контроль осуществляется в области добычи полезных ископаемых и разработки недр.

Немаловажным с точки зрения практической деятельности является выбор организационно-правовой формы деятельности иностранного инвестора на территории РФ. Среди наиболее распространенных форм экономической деятельности иностранных лиц выделяются дочерняя организация и зависимое общество. Они не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Законом об иностранных инвестициях РФ (п. 4 Закона об иностранных инвестициях). Однако при осуществлении реинвестирования (и. 4 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях) иностранный инвестор и коммерческая организация с иностранными инвестициями, в которой иностранный инвестор владеет не менее чем 10 процентами доли в уставном капитале, а также в некоторых других случаях, пользуются ими в полном объеме. П. 5 ст. 4 Закона об иностранных инвестициях предусматривает для российской коммерческой организации приобретение статуса организации с иностранными инвестициями со дня вхождения и состав ее участников иностранного инвестора и утрату этого статуса со дня его выхода (при наличии нескольких иностранных инвесторов -- со дня выхода последнею из них). С этого для указанная коммерческая организация также утрачивает правовую защиту, гарантии и льготы, установленные Залпом об иностранных инвестициях. Из тех организационно-правовых форм по российскому законодательству, которые не обладают правами юридического лица, чаше всего используется представительство. Иностранный инвестор может осуществлять свою деятельность на территории РФ посредством создания филиала. Такой филиал выполняет часть или все функции» включая функции представительства, от имени создавшего его иностранного лица (головной организации) при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер, и головная организация непосредственно несет имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности обязательствам (п. 3 ст., 4 Закона об иностранных инвестициях). Согласно п. 4 ст., 22 Закона об иностранных инвестициях филиал иностранного юридического лица вправе заниматься предпринимательской деятельностью на территории Российской Федерации со дня его аккредитации и до момента лишения его аккредитации. Правоспособность филиала не ограничивается представительскими функциями, а зависит от усмотрения юридического лица. Филиал осуществляет все функции или часть функций создавшего его юридического лица в отличие от представительства, которое представляет и защищает интересы юридического лица (ср.; п. 1 и п. 2 ст. 55 ГК РФ). Вложение капитала в основные фонды филиала иностранного юридического лица, создаваемого на территории Российской Федерации, является прямой иностранной инвестицией (ст. 2 Закона об иностранных инвестициях).

Наиболее типичное средство переплетения капиталов стран ЦС - создание филиалов и дочерних компаний. Филиал как организационная форма деятельности прямых капиталовложений приобретает вес большее значение с экономической точки зрения. Филиалы не обладают собственной правосубъектностью, на них распространяется правосубъектность материнской компании, даже если она расположена за границей. Они не являются юридическими лицами и прекращают свое существование вместе с материнской компанией. Следовательно, филиал не имеет самостоятельных правлений или, представителя. Он носит фирменное наименование материнской компании и осуществляет деятельность от ее имени и за ее счет. Его собственность представляет собой часть собственности материнской компании, с которой он не может заключить сделок и которая несет ответственность за его действия и отвечает по его обязательствам и долгам. Порядок открытия филиалов иностранными компаниями в странах ЕС аналогичен порядку, существующему для местных фирм. Компаниям государств-членов не требуется специального разрешения для открытия филиала. Достаточно лишь занести конститутивные документы открываемых филиалов в торговый реестр по месту нахождения и выполнять его требования. Поскольку филиалы образуются иностранными компаниями, то возникает ряд проблем международного частного права. В первую очередь это проблема признания. По этой причине в последнее время предпочтение отдастся созданию за рубежом дочерних компаний. Во всех странах ЕС под дочерними понимаются компании, обладающие самостоятельной правосубъектностью, ни находящиеся в отношениях зависимости с материнской компанией. Дочерняя компания имеет независимые руководящие органы и обособленную собственность, которой и ограничивается ее ответственность. Она носит собственное фирменное наименование и может заключать сделки с материнской компанией. Внедрение в экономику иностранных государств путем образования на их территории дочерних компаний не вызывает затруднений с признанием, поскольку зачастую дочерняя компания является юридическим лицом материнского права.

Отношения зависимости служат основой дм формирования различных хозяйственных объединений капиталистических стран, таких как картелей, консорциумов, трестов, концернов, которые не являются юридическими лицами. Концерны в наши дни служат основным инструментом концентрации капиталов и на национальном, и на международном уровне. По экономической сути в международном плане они представляют собой транснациональные (ТНК). Наряду с рассмотренными правовыми формами усиливается роль слияний и учредительства формально независимыми компаниями совместных холдингов. Эти правовые формы в наибольшей степени отвечают интересам интернационализации и концентрации капитала на современном этапе. Они служат эффективным средством преодоления национальных правовых и налоговых барьеров, с которыми приходится сталкиваться международным концернам.

Проводя сравнение с российским законодательством, необходимо отметить, что представляется нецелесообразным заранее в законе определять и таким образом ограничивать круг возможных правовых форм организации предпринимательской деятельности, и тем более сводил все возможные варианты участия иностранного капитала только к одной форме, а именно предприятие с иностранными инвестициями. Ограничение права выбора предпринимателем правовой формы организации своей деятельности не отвечает условиям рыночной экономики и тормозит предпринимательскую инициативу.

Таким образом, для понятия инвестиционной деятельности первостепенное значение имеют такие категории, как иностранная инвестиция, объект инвестиционной деятельности, объем и формы инвестиций, а также субъекты инвестиционной деятельности.

Исходя из вышеизложенного, инвестиционную деятельность можно определить как совокупность практических действий её субъектов по контролируемому вложению инвестиций в инвестиционные объекты в объеме и формах, которые предусмотрены международными договорами и действующим законодательством РФ, в целях создания и получения прибыли и (или) достижения иного общественно полезного эффекта и внести изменения в ст.1 Закона «Об инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений» 1998г.