Исследование подходов регулирования и реализации системы эскроу-счетов

Размещено на http://www.allbest.ru/

Исследование подходов регулирования и реализации системы эскроу-счетов

Юраков Александр Сергеевич Магистрант

Аннотация

В настоящее время с учетом глобализации и для развития сотрудничества зарубежные страны унифицируют свое законодательство под международное, Россия в данном случае не исключение: федеральным законом № 379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» установлен новый вид сделки - «эскроу-счет». Несмотря на многолетнее применение эскроу-счетов в международной практике, его недолгое применение в России не исключило неточное толкование многих положений или возникновение коллизий.

Ключевые слова: эскроу-счет, договор, строительство, долевое участие, подход, сохранение.

Abstract

RESEARCH OF APPROACHES TO REGULATION AND IMPLEMENTATION OF THE ESCROW ACCOUNT SYSTEM

Yurakov Alexander Sergeevich Master's Degree student

ТВР Synergy. Tver (Partner) TVR

Currently, taking into account globalization and for the development of cooperation, foreign countries are unifying their legislation under international law, Russia is no exception in this case: federal Law No. 379-FZ "On Amendments to Certain Legislative Acts of the Russian Federation" establishes a new type of transaction - an escrow account. Despite the long-term use of escrow accounts in international practice, its short-term use in Russia did not exclude inaccurate interpretation of many provisions or the occurrence of conflicts.

Key words: escrow account, contract, construction, equity participation, approach, preservation.

Впервые «эскроу» упомянут в XV в. В английском языке под понятием свиток [3, c.22], к настоящему времени данное общее понятие обозначает депонирование денежной массы у третьих лиц для выдачи ее после выполнения определенного условия [4, c.132]. В экономической литературе в настоящее время трактуется понятие эскроу у разных авторов несколько различно, изучим наиболее распространенные и актуальные определения (по мнению автора данного исследования).

Если изучать зарубежных авторов, то в основном считается что это счет, который учитывает имущество, документы до определенного времени или определенных обстоятельств [6, c.20]. В Википедии определяется как условный счет, на котором учитывающий ценности до определенных обстоятельств.

Отечественная литература более разнообразно трактует данное понятие, поэтому более интересна к исследованию, например, Блинников считает, что эскроу-счет - это счет размещения денежных средств плетельщика с условием депонирования без права расходных операций до выполнения определенных обязательств [9, с. 23]. А.Ю. Буркова под эскроу-счетами понимает альтернативу банковской ячейке с целью использования для покупки чего- либо под контролем банка и с гарантией сохранения прав участников сделки [13, с. 53]. С точки зрения Т.В. Дубровской эскроу-счет является разновидностью номинального счета, но созданного с целью депонирования и аккумуляции банком на счете денежных средств [20, с. 164].

Проанализировав точки зрения различных ученых и специалистов можно сказать, что цель использования эскроу-счетов - создание обеспечительных условий защиты участников сделки от рисков в виде страховки банка (блокировка поступивших на счет депонента денежных средств до выполнения определенных, прописанных в договоре обязательств).

Данными средствами не могут воспользоваться участники сделки до документального подтверждения выполнения условий сделки, например, в акте приема-передачи подписанного участниками сделки или экспертного заключения, или документа о регистрации прав.

У эскроу-счета одна функция -- гарантия выполнения определенных, оговоренных обязательств. Согласно пояснительной записке к проекту федерального закона № 47538-6 в соответствии с которым введены в ГК РФ нормы эскроу-счета данное нововведение реализовано в связи с совершенствованием законодательства для создания международного финансового центра в России, с учетом норм международного права [9, с. 184].

Следовательно, введение нового договорного правоотношения в гражданское законодательство ставило целью повышение инвестиционной привлекательности страны с помощью используемых Западом правовых средств, ведь там договор эскроу-счета активно используется в случаях, когда требуется продать другой стороне договора без личного присутствия и с повышенной безопасностью для участников сделки [4, с. 133].

В основе появления в законодательстве эскроу-счета (ст. 860.7-860.10) лежала потребность экономики в наличии правовых средств, эффективно оберегающих имущество и интересы при совершении сделок в гражданском обороте. Принцип функционирования эскроу-счета заключается в использовании участниками сделки третьей стороны для гарантии исполнения обязательств путем заключения с третьей стороной договора эскроу-счета и именно на основе такого договора банк открывает эскроу-счета с целью получения и блокирования денежных средств и при выполнении определенных обстоятельств передает их требуемой стороне сделки.

В законодательстве, а именно в ст. 860.7 ГК РФ, под договором эскроу- счета понимается соглашение, в котором банк открывает эскроу-счет, на который одна сторона зачисляет деньги, а другая сторона, после выполнения обязательство по договору, эти деньги получает. Некоторые специалисты договор эскроу-счета рассматривают как договор обязательств [9, с. 125].

М. Е. Моргачева считает такого рода договор депозитом, объясняя тем, что внесение денежных средств на хранение третьим лицам является депозитом, передача денежных средств после исполнения обязательств так же является структурой договора депозита (в рамках конструкции эскроу-счета исполнение обязательства отсрочено или поставлено под условие).

Но, думается такая точка зрения не верна, так как конструкция договора эскроу-счета и договора депозита или исполнения обязательств различна, например, по следующим основаниям:

для открытия эскроу-счета составляется трехсторонний договор;

у сторон договора (кроме банка) есть право требовать информации по счету;

прописаны особые основания закрытия такого рода счета;

при неисполнении или не полном исполнении договорных обязательств денежные средства возвращаются тому лицу, которое их внесло на счет.

Некоторые специалисты сравнивают договор эскроу-счета с договором хранения, но, думается, такое сравнение так же не верно, так как есть отличия, например, хранитель не имеет права проводить проверку условий выполнения обязательств по договору (банк, открывший эскроу-счет имеет такую обязанность), хранитель обязан отдать получателю вещь, которая была передана на хранение; и наконец хранитель не имеет права выбора получателя [8, с. 125].

Думается данные отличия существенны, поэтому договор эскроу-счета не может быть договором хранения. Стоит обратить внимание на позицию Добриковой Е. С., которая выявила отличия эскроу-счета от банковского счета, например, договор банковского вклада можно открывать на любое имя, хоть имя вносителя, хоть третьих лиц, а эскроу-счет открывается только на имя вносителя; на договор банковского вклада можно вносить дополнительные средства, на договор эскроу-счета иных денежных средств не допускается [19].

Основной функцией эскроу-счета является функция защиты, которая выражается в гарантии защиты интересов сторон сделки с помощью обращения к независимому посреднику, с его обязательством передать денежные средства только при наступлении определенных, оговоренных обстоятельств. Среди функций можно выделить еще и обеспечительную - обеспечение исполнения договорных обязательств между сторонами сделки.

Из-за данных функций, некоторые специалисты считают его акцессорным (дополнительным к основному), но, думается, такая позиция не правильна, так как основаниями передачи денежных средств могут быть и без обязательственно-правового содержания (достижение определенного возраста, вступление в брак и т.п.) и в данном случае договор имеет самостоятельное значение [14, с. 37]. Но есть авторы, не согласные с данным утверждением, Л. Ю. Василевская считает, что такой подход противоречит нормам ст. 860.7 ГК РФ, так как договор заключен с момента передачи денежных средств банку, значит носит реальный характер [14, с.23]. Согласимся с мнением Л.Ю. Василевской, что договор эскроу-счета является реальным, так как обязательства возникают в связи с получением денежных средств с целью передачи их другой стороне сделки.

Договор эскроу-счета имеет возмездный характер, так как предполагает вознаграждение банку (п. 3 ст. 860. 7 ГК РФ), но данное вознаграждение берется не их охраняемых денежных средств, а из презумпции возмездности договорных отношений (п. 3 ст. 423 ГК РФ) оплачивается отдельно. Итогом можно сказать, что договор эскроу-счета отличается от всех договоров в российской правовой системе, больше всего схож с аккредитивом, но отличается от него тем, что позволяет устанавливать условия перечисления средств; обеспечивает промежуточный сбор встречных предоставлений обеих сторон и обуславливает исполнение любых предоставлений. Исходя из законодательной формулировки договора эскроу-счета, он является трехсторонним со следующими сторонами: эскроу-агент, депонент, бенефициар.

Мнение специалистов по эффективности применения эскроу-счетов не однозначно, анализ литературы позволяет систематизировать выводы об эффективности применения эскроу-счетов по группам. Одни считают, что такого рода правила усложняют работу предпринимателям мелкого или среднего масштаба деятельности, и с таким выводом стоит согласиться и поддержать точку зрения, например, Л. Ю. Василевской которая считает, что применение эскроу-счетов приведет рынок к тому, что останутся лишь «строительные гиганты», а их единицы [14, с. 37]; так же права и М. Г. Ерохина которая сделала вывод в свое работе, что по новым правилам продолжать функционирование смогут только застройщики с выработанной системой развития с большими объемами строительства [21, с. 92]. Если следовать данной логике на строительном рынке возможно наступление монополии строительных гигантов или их сговор, так как данные специалисты негативно высказываются об эффективности применения эскроу-счетов.

Но есть и положительное мнение, например, М. Ю. Катвицкая поясняет, что нововведение упрощает финансовую схему застройщиков, так как в таком случае нет необходимости ждать денежных поступлений и эта прерогатива переходит банку [23, с. 86]; Л. Н. Герасимова считает подобную схему схемой финансирования, ускоряющей процесс строительства, а это, в свою очередь, влияет на качество строительства и срок службы, но, не поясняет влияет положительно или отрицательно [17, с. 11]. Однако, эти специалисты рассматривают применение эскроу-счетов только с точки зрения застройщика, не учитывая гарантии и риски других сторон, но, думается, выгоду от нововведения в большей степени получает банк так как строительные организации вынуждены брать у них кредиты для строительства при нехватке собственных.

Другая группа специалистов, напротив, рассматривает эффективность применения эскроу-счетов с точки зрения инвесторов. Например, Е. Ю. Руденко сделал вывод, что инвесторы получат гарантии защиты денежных средств, но с переплатой за это около 10% от стоимости и каждый сам решает выгодно это ему или нет [9, с. 125]. М. С. Магомедов подобную схему финансирования считает схемой, ускоряющей процесс строительства [24, с. 5].

Как видно, данные специалисты так же анализируют применение эскроу-счетов односторонне. Нередко высказывается негативная сторона применение эскроу-счетов для покупателей, например, некоторые специалисты сделали вывод, что при переходе на проектное финансирование строительные компании будут полностью зависеть от банка, а доказать ему свою финансовую устойчивость довольно сложно, поэтому, как следствие, увеличиться количество банкротств в сфере строительства, в основном новых или небольших строительных компаний, что приведет к спаду темпов строительства в регионах с наименьшим количеством застройщиков (в основном это отдаленные или труднодоступные регионы) и в итоге снизиться количество предложений и увеличиться спрос и цена строящегося объекта [8, с. 53]. Так же стоит отметить мнение не многих специалистов, которые определили недостаток законопроекта в виде инфляционных издержек - в том случае, когда строительная компания объявившая себя банкротом, не воспользовалась денежными средствами, то они возвращаются девелоперам (например, покупателям квартир), но по прошествии времени данные денежные средства обесценились из-за инфляции и дальше для вложения в такую же строительную площадь им потребуется докладывать средства, так как возвращаются они без учета инфляционных издержек [5, с. 67]. Иными словами, за период строительства (длится минимум 3 года) денежные средства обесценились на размер инфляции и при возвращении их покупателям для дальнейшей покупки квартир уже не достаточны.

Думается, и для строительной компании денежные средства, лежащие на счетах в банках, так же несут уже меньшую ценность так как уменьшили стоимость на размер инфляции и становятся менее выгодны застройщику, так как банком не учитываются инфляционные издержки.

Рассмотрим правовой статус сторон договора эскроу-счета.

Депонент - если рассматривать перевод данного понятия в экономическом смысле -- это лицо, внесшее ценности на депозит банка [46, с. 652] или отдавшее вещь на хранение [5, с. 336]; по законодательству, например, ст. 7 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» [1] лицо, пользующееся услугами депозитария. В среде ученых трактовка понятия депонента практически одинаковая - он рассматривается как лицо внесшее на хранение имущество под условия [6, с. 262]; или владелец счета, депонировавший денежные средства с целью исполнения определенных обязательств [8, с. 23]. Права и обязанности депонента представлены на рисунке 1.

Рисунок 1. - Права и обязанности депонента

Бенефициар - данное понятие используется в ст. 368 ГК РФ как стороны исполнения обязательств, а в переводе означает получателя или выгодоприобретателя доверительной собственности [5, с. 190]. Специалисты под бенефициаром понимают следующее: выгодоприобретателя, который пользуется определенными благами по договору; лицо, в интересах которого осуществляется доверительная собственность; получатель денежных средств по аккредитиву. Иными словами, бенефициар - хоть юридическое, хоть физическое лицо, которое приобретает выгоду на основе созданных правоотношений.

Права и обязанности бенефициара не имеют широкого разнообразия, они представлены на рисунке 2.

Рисунок 2. - Права и обязанности бенефициара

Эскроу-агент. Если два первых понятия не являются новшеством в гражданских правоотношениях, то эскроу-агент - это новинка в российском праве, правовой статус которого за рубежом и в России не совпадает.

В США, например, эскроу-агентом бывает держатель эскроу, компания эскроу, брокер, атторней, юрист или другие агенты, если имеют право заниматься такого рода деятельностью [18, с. 134]. В России эскроу-агент - банк, который является юридическим лицом и является посредником между депонентом и бенефициаром в виде третьей стороной в сделки.

Спецификой договора является тот факт, что владелец эскроу-счета (депонент) имеет право требования по размещенным средствам до момента передачи их бенефициару. В литературе выявлены проблемы применения эскроу-счетов в связи со скудностью законодательных норм в данной сфере.

Например, в сфере ответственности сторон за нарушение условий договора эскроу-счета: отсутствуют специальные нормы в данной сфере, поэтому руководствоваться стоит общими положениями законодательства и получается, что если не исполнено обязательство, то возмещаются все прямые и косвенные имущественные убытки, и даже упущенную выгоду.

Права и обязанности эскроу-агента представлены на рисунке 3.

Гражданским законодательством предусмотрена ответственность при пользовании чужими денежными средствами и в таких случаях платятся проценты на сумму сбережений - данная коллизия законодательства предоставляет банку свободу ответственности, то как правило он и диктует условия ее совершения.

Рисунок 3. - Права и обязанности эскроу-агента

Таким образом, проведя исследование понятия эскроу-счета можно констатировать, что такой счет является сберегательным и открывается с целью гарантии расчетов. Для его открытия требуется подписание трехстороннего договора между депонентом, бенефициаром и эскроу-агентом (в России им может быть только банк). Процесс функционирования эскроу- счета заключается в следующем: депонент вносит денежные средства в банк на специально открытый для этого случая эскроу-счет, банк гарантирует их сохранность до выполнения условий, прописанных в договоре, бенефициар получает денежные средства только после выполнения данных условий в полном объеме.

В зарубежных странах эскроу-счета применяют во многих сферах экономической деятельности, в России это новый институт и в основном пока применяется в сфере строительства.

В процессе исследования выявлены следующие особенности эскроу-счёта:

и депонент, и бенефициар имеют возможность влиять на условия договора на равных и договариваться о условиях исполнения;

согласно нормам п. 1 ст. 860.8 ГК РФ денежные средства на таких счетах обособляются;

стороны имеют возможность контролировать движения по эскроу- счету и запрашивать информацию, несмотря на банковскую тайну;

применение эскроу-счета гарантирует исполнение обязательств по договору или возврат денежных средств.

Несмотря на данные особенности и преимущества, выявлены и недостатки его применения, например, следующие:

ограничен перечень имущества, передаваемого по эскроу-счету - только денежные средства; и эскроу-агентов - только банки;

отсутствуют специальные нормы ответственности при неисполнении обязательств и очередность списания - она не может быть изменена по согласию сторон и несмотря на нормы ст. 855 ГК РФ;

возможность взыскания с денежных средств на эскроу-счетах: возможность остановить операции по эскроу-счету при наличии решения налогового органа о принятии обеспечительных мер, приостановить операции по эскроу-счету или осуществить удержания, не связанные с уплатой налогов; эскроу счет бенефициар сделка

невозможности применения норм п. 1 ст. 859 ГК РФ (право расторжения договора в любой момент времени) к эскроу-счетам, так как внесенные денежные средства блокируются до выполнения установленных договором условий;

вопрос использования банком денежных средств на эскроу-счетах - проценты на сумму денежных средств, находящихся на счете эскроу, не начисляются, что означает, что в случае расторжения договора депоненту возвращаются его денежные средства, без учета инфляции.

Литература

1. О рынке ценных бумаг: федер. закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 02.07.2021) // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 17. - Ст. 1918 - Текст : непосредственный.

2. О внесении изменений в Федеральный закон «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации: федер. Закон от 01.07.2018 № 175-ФЗ // Собрание законодательства РФ. - 2018. № 28. - Ст. 4139 - Текст : непосредственный.

3. О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации: федер. закон от 21.12.2013 № 379-ФЗ // Российская газета. - 2013. - № 291. - Текст : непосредственный.

4. О страховании вкладов физических лиц в банках Российской Федерации: федер. закон от 23.12.2003 № 177-ФЗ // Российская газета. - 2003. № 261. - Текст : непосредственный.

5. Англо-русский толковый словарь. Банковское дело. Образование. - М.: ОЛМА-ПРЕСС, 2015. - 736 с. - Текст : непосредственный.

6. Багандова Л. К. Проблемы применения счета эскроу: российская и зарубежная практика / Л. К. Багандова. - Текст : непосредственный // Вестник Московского государственного областного университета. - 2018. - № 1. - С. 149-159.

7. Бовсуновская М. П. Перспективы поэтапного раскрытия счетов эскроу в жилищном строительстве Российской Федерации / М. П. Бовсуновская. - Текст : непосредственный // Вестник Алтайской академии экономики и права. - 2020. - № 1. - С. 35-39.

8. Василевская Л. Ю. Договор счета эскроу: проблемы правовой квалификации / Л. Ю. Василевская. - Текст : непосредственный // Электронное приложение к «Российскому юридическому журналу». - 2016. - № 2. - С. 37 - 41.

9. Вылегжанина Е. В. Об эскроу-счетах в долевом строительстве / Е. В. Вылегжанина. - Текст : непосредственный // Вектор экономики. - 2019. - № 6. С. 115-122.

10. Галкина Л. А. Использование эскроу-счетов в договорах долевого участия / Л. А. Петрюк. - Текст : непосредственный // Управление социальноэкономическими и политическими процессами в современных условиях: проблемы и перспективы. - 2018. - № 15. - С. 58-64.

11. Герасимова Л. Н. Современные тенденции применения эскроу- счетов / Л. Н. Герасимова. - Текст : непосредственный // Финансовая аналитика: проблемы и решения. - 2022. - № 13. - С. 11-15.

12. Гурьев А. В. Договор счета эскроу как акцессорный способ обеспечения исполнения обязательства туроператора / А. В. Гурьев. - Текст : непосредственный // Научный вестник Волгоградского филиала РАНХиГС. - 2019. - № 2. - С. 134-141.

13. Добрикова Е. В. Договор счета эскроу: особенности и перспективы развития - Текст : электронный // Гарант : официальный сайт. - 2022

14. Ерохина М. Г. Новое в законодательстве: счета эскроу / М. Г. Ерохина. - Текст : непосредственный // Власть Закона. - 2020. - № 4. - С. 92- ЮЗ.

15. Игнатова Н. Б. Плюсы и минусы счета эскроу в сфере долевого строительства / Н. Б. Игнатова. - Текст : непосредственный // Уральский журнал правовых исследований. - 2019. - № 5. - С. 612-620.

16. Магомедов М. С. Влияние введения эскроусчетов в строительную деятельность / М. С. Магомедов. - Текст : непосредственный // Экономические науки. Наука без границ. - 2019. - № 10. - С. 5-12.

17. Макаревич Е. В. Эскроу-счета как новая форма расчетов: особенности и перспективы их применения / Е. В. Макаревич. - Текст : непосредственный // Ресурсы области - эффективное использование. - 2018. - № 14. - С. 338-344.

18. Новикова Н. А. Перспективы эскроу-счетов в Российском законодательстве / Н. А. Новикова. - Текст : непосредственный // Научный диалог. - 2019. - № 7. - С. 133-134.

19. Поэтапное раскрытие эскроу: как поможет девелоперам и защитит покупателей - Текст : электронный // РБК : официальный сайт. - 2022

20. Руденко Е. Ю. Договор счета эскроу: перспективы применения и отдельные правовые проблемы / Е. Ю. Руденко. - М.: Юстицинформ, 2020. - 384с. - Текст : непосредственный.

21. Светник Т. В. Система долевого строительства и оценка механизмов ее замещения / Т. В. Светник. - Текст : непосредственный // Известия Байкальского государственного университета. - 2016. - Т.26. - № 6. - С. 907918.

22. Хлапова Е. С. Применение эскроу-счета в долевом строительстве / Е. С. Хлепова. - Текст : непосредственный // Актуальные вопросы развития юридической науки и практики в современных условиях, 2017. - С. 453-455.

23. Чайко Я. С. Отдельные проблемы правового регулирования счета- эскроу / Я. С. Чайко. - Текст : непосредственный // Новая наука: проблемы и перспективы. - 2016. - № 121. - С. 274-276.

24. Чураков Р. С. Эскроу-счёт по российскому праву / Р. С. Чураков. - Текст : непосредственный // Закон. - 2019. - № 8. - С. 27-34.

Размещено на Allbest.ru