Банковские операции и сделки банка России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство образования и науки Российской Федерации

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение высшего профессионального образования

«КУБАНСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ» (ФГБОУ ВПО «КубГУ»)

Кафедра гражданского права

ВЫПУСКНАЯ КВАЛИФИКАЦИОННАЯ (ДИПЛОМНАЯ) РАБОТА

БАНКОВСКИЕ ОПЕРАЦИИ И СДЕЛКИ БАНКА РОССИИ

Работу выполнила

М.К. Шахова

Научный руководитель

Е.М. Дьяченко

Краснодар 2015

Оглавление

Введение

1. Правовое регулирование деятельности банка России

1.1 Банк России как орган регулирования финансовой системой

1.2 Банковские правоотношения, складывающиеся в процессе деятельности Банка России

2. Операции и сделки, как основа деятельности банка России

2.1 Понятие банковской деятельности Банка России

2.2 Основания и виды ответственность Банка России

Заключение

Список использованных источников

Введение

Центральный банк Российской Федерации (Банк России) - системообразующий и центральный орган управления, контроля и надзора в банковской системе России. Он занимает особое место в государственном механизме и рыночной экономике нашей страны. Деятельность ЦБ РФ по регулированию банковской и денежной системы направлена на реализацию социальных и экономических основ конституционного строя Российской Федерации. Полномочия ЦБ РФ по развитию денежной системы, защите и обеспечению устойчивости рубля являются ключевыми для формирования экономики государства, а, следовательно, для реализации прав граждан Российской Федерации на собственность, занятие предпринимательской деятельностью, социальное обеспечение.

Нельзя забывать о том, что в Банк России, включая его структурные подразделения и территориальные учреждения. Банк России регулирует присущими ему государственно-рыночными методами деятельность более чем 1300 коммерческих банков.

Для Банка России характерна двойственность правовой природы; с одной стороны, он представляет собой специфический институт государственного регулирования в денежно-кредитной сфере, с другой стороны - является юридическим лицом, участником гражданско-правового оборота.

Проблемы, связанные с правовым положением ЦБ РФ как субъекта банковской системы РФ, так или иначе нашли отражение в работах многих советских и российских ученых-правоведов, таких как Братко А.Г., Баренбойм П.Д., Белов А.В., Викулин А.В., Гейвандов Я.А., Голиков Ю.С., Горбунова О.Н., Грачева Е.Ю., Ефимова Л.Г., Жданов А.А., Игнатовская И.В., Лафитский В.И., Лучин В.О., Невинский В.В., Тихомиров Ю.А., Тосунян Г.А., Химичева Н.И., Эриашвили Н.Д. и др. За последнее время российской правовой наукой были детально исследованы вопросы правового статуса ЦБ РФ как органа государственной власти, с одной стороны, и юридического лица, с другой, его полномочий в сфере разработки и реализации денежно-кредитной политики, банковского регулирования и надзора.

Цель настоящего исследования состоит в том, чтобы на основе анализа научной литературы, действующего законодательства, судебной и правоприменительной практики комплексно исследовать актуальные вопросы правового статуса Центрального Банка, а так же банковские операции и сделки Банка России.

Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:

- раскрыть правовое положение ЦБ РФ;

- проанализировать особенности ЦБ РФ как юридического лица;

- исследовать банковские правоотношения ЦБ РФ;

- исследовать банковские операции и сделки ЦБ РФ.

Объектом исследования выступают общественные отношения, связанные с деятельностью ЦБ РФ как высшего звена и субъекта банковской системы России, включая банковскую деятельность через операции и сделки Банка России.

Предметом исследования являются правовые нормы, регулирующие правовое положение ЦБ РФ в банковской системе России; доктринальные источники; судебная и правоприменительная практика.

Методы проведенного исследования. Методологическую основу выпускного квалификационного исследования составляет теория познания, ее всеобщий метод материалистической диалектики. В качестве общенаучных методов исследования применялись: исторический, сравнительно-правовой, формально-логический и системный методы научного познания.

Структура и объем. Дипломная работа состоит из введения, двух глав, разбитых на параграфы, заключения и списка литературы.

1. Правовое регулирование деятельности банка России

1.1 Банк России как орган регулирования финансовой системой

С самого момента создания Центрального банка РФ не утихают дискуссии среди ученых-правоведов на предмет его правового статуса. Причина кроется в том, что этот правовой статус характеризуется определенной двойственностью: с одной стороны Центральный банк РФ является юридическом лицом, осуществляет банковские операции, получает прибыль (хотя получение прибыли не является целью его деятельности) и является таким же субъектом банковской системы, равно как и коммерческие банки; с другой стороны. Центральный банк РФ наделен государственно-властными полномочиями, осуществляет нормативное регулирование, надзор за функционированием кредитных организаций и т.д. Обратимся к ст. 1 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России): «Функции и полномочия, предусмотренные Конституцией Российской Федерации и настоящим Федеральным законом, Банк России осуществляет независимо от других федеральных органов государственной власти, органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления» Собрание законодательства РФ, 15.07.2002, № 28, ст. 2790., то есть законодатель, по сути, напрямую не дает Банку России статуса государственного органа власти, но фразой «независимо от других...» явно указывает на его принадлежность. Причем осуществляемые функции и полномочия скорее относят его к органам государственной власти, нежели к кредитной организации.

Итак, двойственный правовой статус Центрального банка РФ определяет его двойная сущность: Центральный банк РФ - орган государственной власти или Центральный банк РФ как юридическое лицо (какую организационно-правовую форму он имеет) Власов К.А. Особенности правового и имущественного статуса Центрального банка Российской Федерации // Административное и муниципальное право. 2009. № 10. С. 28..

Кроме того, в связи с передачей Центральному банку Российской Федерации полномочий по регулированию, контролю и надзору в сфере финансовых рынков, необходимо говорить о нем как о мегарегуляторе на финансовом рынке России.

Периодически к теме создания мегарегулятора на финансовом рынке обращались некоторые специалисты, правда, в основном на уровне идеи. Серьезные же исследования, в том числе правовые, с освещением различных моделей регулирования и надзора, преимуществ и недостатков каждой из них, не проводились. Отдельные дискуссии в экспертном сообществе не могли создать прочный научный фундамент намечаемых преобразований.

Регулирование и надзор на финансовом рынке должны были обеспечить надежность и устойчивость финансовых институтов, минимизацию системных рисков, здоровую конкурентную среду, защиту прав и законных интересов потребителей.

Передача новых функций Центральному банку Российской Федерации не должна привести к ограничению конституционного принципа его независимости. К сожалению, попытки такого рода стали предприниматься уже на начальной стадии разработки проекта закона. Появилось предложение о введении представителей Правительства Российской Федерации в состав Совета директоров Банка России с правом голоса по вопросам компетенции Федеральной службы по финансовым рынкам. Аргумент прост: поскольку ранее эти вопросы находились в ведении Правительства России Турбанов А.В. Цели создания мегарегулятора на финансовом рынке России // Предпринимательское право. 2013. № 4. С. 2.. Данный аргумент создает серьезный диссонанс, если обратиться к позиции известного специалиста по конституционной экономике П.Д. Баренбойма: «Предстоящее придание Банку России функций мегарегулятора, вероятно, оправданно с точки зрения сегодняшнего момента неспособностью Правительства РФ справиться со своими обязанностями по развитию и регулированию рынков ценных бумаг, страхового рынка и т.д.» Баренбойм П. Независимость центральных банков как основной принцип конституционной экономики // В кн.: Конституционная экономика и антикризисная деятельность центральных банков. М., 2013. С. 47..

Так что, невзирая на название, Центральный банк РФ (Банк России) не является банком в том смысле, в каком это указывается в нормах (примером послужит определение кредитной организации, которая действует на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ (Банка России), тем имеет право осуществлять банковские операции, а Банк России тоже осуществляет банковские операции, но без банковской лицензии).

Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В. и Хоменко Е.Г. высказываются о некоей особой организационно-правовой форме юридического лица, неизвестного гражданскому праву, так как данный субъект обладает публично-правовыми компонентами Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Банковское право. М., 2014. С. 54..

По мнению Братко А.Г., ЦБ РФ не является органом государственной власти, потому что в соответствии со ст. 11 Конституции РФ государственную власть в Российской Федерации осуществляют Президент РФ, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство РФ, суды РФ. Банк России не включен в этот перечень. Следовательно, его нельзя назвать государственным органом Братко А.Г. Центральный банк в банковской системе России. М., 2001. С. 96..

Теперь посмотрим, имеются ли у ЦБ РФ признаки учреждения или предприятия, или же его правовое положение серьезно отличается от стандартных конструкций ГК РФ. В соответствии со ст. 3 Закона о Банке России получение прибыли не является целью деятельности ЦБ РФ. Казалось бы, в правовой природе ЦБ РФ найден основной признак некоммерческой организации. Однако это не так. В Законе о Банке России имеется внутреннее противоречие между приведенной выше нормой и нормой ч. 3 ст. 2, где на ЦБ РФ возлагается обязанность осуществлять свои расходы за счет собственных доходов. Следовательно, Банк России не сможет полностью освободить себя от деятельности, направленной на извлечение прибыли. В противном случае он окажется без финансирования и все возложенные на него управленческие задачи окажутся нерешенными. Поэтому придется признать, что Банк России поневоле вынужден зарабатывать средства к существованию, а редакция ст. 3 Закона о Банке России является в лучшем случае неточной. Более того, нельзя не учитывать, что в соответствии со ст. 26 Закона о Банке России 50% прибыли ЦБ РФ должны ежегодно перечисляться в государственный бюджет, т.е. собственник систематически изымает часть прибыли Банка России. Следовательно, основной признак некоммерческой организации отсутствует.

Банк России действительно создан для управления денежно-кредитной системой Российской Федерации. Это характерно для учреждения. Банк России создан государством, которое является его собственником. Оно же, в лице Государственной Думы, назначает председателя этого Банка. Банк России подотчетен Государственной Думе Замотаева Т.Б. Правовой статус Центрального Банка России // Законы России: опыт, анализ, практика. 2013. № 2. С. 49..

В отношении закрепленного за ним имущества по действующему законодательству Банк России обладает следующими правомочиями. Во-первых, он может осуществлять полномочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом в соответствии с целями и в порядке, которые установлены Законом о Банке России. Таким образом, ЦБ РФ обладает специальной, а не общей правоспособностью, что характерно как для унитарных предприятий, так и для учреждений. Во-вторых, в соответствии со ст. 2 Закона о Банке России изъятие и обременение обязательствами имущества Банка России без согласия Банка России не допускается, если иное не предусмотрено федеральным законом. В-третьих, государство не отвечает по обязательствам Банка России, а Банк России - по обязательствам государства, если они не приняли на себя такие обязательства или если иное не предусмотрено федеральным законом. Эти правомочия не характерны для права оперативного управления. На первый взгляд они более соответствуют праву хозяйственного ведения. Однако следует признать, что правомочия Банка России в отношении, закрепленного за ним имущества в отдельных случаях даже несколько шире, чем это характерно для права хозяйственного ведения. Например, в определенных законом пределах Банк России вправе создавать другие организации и наделять их имуществом (ст. ст. 8, 9, 18 Закона о Банке России) без согласия собственника. Аналогично ст. 18, п. 3 ст. 49 Закона о Банке России предоставляют ЦБ РФ право без согласия собственника осуществлять операции с недвижимостью для обеспечения деятельности Банка России и его организаций. Закон о Банке России не раскрывает все без исключения полномочия Банка России в отношении закрепленного за ним имущества. Например, остается неясным вопрос, вправе ли ЦБ РФ самостоятельно, т.е. без согласия собственника, передавать в аренду находящиеся на его балансе здания. На наш взгляд, в этих случаях следует по аналогии применять общие нормы ГК РФ о праве хозяйственного ведения См. Замотаева Т.Б. Указ. соч. С. 51..

Вывод о том, что Банк России владеет, пользуется и распоряжается имуществом на праве оперативного управления, а все отклонения в его правовом режиме от классической модели права оперативного управления являются его особенностями, также очень напоминает аргумент в виде ссылки на п. 3 ст. 120 ГК РФ. Как представляется, объем правомочий Банка России в отношении закрепленного за ним имущества несколько шире, чем у права хозяйственного ведения, не говоря уже о праве оперативного управления. Поэтому совершенно неважно, чем вызвано указанное расширение правомочий Банка России, главное, что оно уже переросло рамки права оперативного управления. Поэтому отличия правового режима имущества Банка России от права оперативного управления невозможно просто свести к особенностям последнего. Вероятно, перед нами новое вещное право, неизвестное ГК РФ.

Таким образом, Банк России нельзя считать учреждением Ефимова Л.Г. Банковское право. М., 2010. Т. 1. С. 134..

Анализ правового положения Банка России в сравнении с теоретическими конструкциями различных видов юридических лиц, известных ГК РФ, не позволяет однозначно отнести его ни к одной из них. Правовая природа Банка России в том виде, в каком она следует из действующей редакции Закона о Банке России, может быть определена следующим образом. ЦБ РФ является коммерческой организацией, которая владеет, пользуется и распоряжается имуществом, находящимся в федеральной собственности, на особом вещном праве, неизвестном ГК РФ. Таким образом, можно сделать вывод, что Банк России создан в особой организационно-правовой форме, неизвестной ГК РФ и другим специальным законам. Иными словами, организационно-правовой формой Банка России является «Банк России» См. Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 140..

Банк России занимается коммерческой деятельностью. Он совершает банковские операции и сделки, разрешенные ему законом. Не считаясь кредитной организацией de jure, Банк России фактически является кредитной организацией. Банк России - это банк, который, прежде всего, занимается банковским обслуживанием самого государства. За это Банк России, как и другие аналогичные банки ряда зарубежных государств, имеет некоторые привилегии, в частности право выпускать наличные деньги, он выведен из под ограничений Закона о банках и т.п. Кроме того, Банк России осуществляет банковское обслуживание кредитных организаций, являясь «банком банков».

Коммерческая деятельность Банка России совмещается им с осуществлением функций по управлению банковской системой Российской Федерации. Таким образом, Банк России имеет двойственную правовую природу: с одной стороны, он является юридическим лицом, осуществляющим предпринимательскую (банковскую) деятельность, а с другой - выполняет функции органа управления банковской системой, является органом формирования и реализации государственной денежной политики.

Таким образом, Банк России как юридическое лицо - явление уникальное. Между тем содержащийся в ГК РФ перечень юридических лиц является исчерпывающим. Решить поставленную проблему можно двумя путями. Во-первых, можно внести соответствующие изменения в Закон о Банке России и привести правовое положение ЦБ РФ в соответствие с любой конструкцией юридического лица, которая ближе всего к замыслу авторов соответствующего законопроекта. Однако этот путь приведет к кардинальным изменениям не только в самом Банке России, но и в системе управления всей банковской системой. Представляется, что на сегодняшний день общество устало от революционных преобразований и не готово к ним. Поэтому предлагается избрать иной путь. Во-вторых, можно внести соответствующие изменения в ГК РФ и легализовать все те особенности правового положения Банка России как юридического лица, которые реально существуют на сегодняшний день.

Необходимо рассмотреть и другие точки зрения, существующие в юридической литературе.

Согласно статье 1 Федерального закона «О Центральном Банке Российской Федерации (Банке России)», Банк России является юридическим лицом.

Исходя из этой нормы закона, некоторые ученые полагают, Центральный Банк РФ должен иметь организационно-правовую форму, как и другие юридические лица, и она должна соответствовать нормам Гражданского Кодекса Российской Федерации, регулирующим эти вопросы, так как в сфере гражданско-правового регулирования ГК РФ имеет доминирующее положение по отношению к другим законам (п. 2 ст. 3 ГК РФ) Чебыкина Н.Р. Центральный банк Российской Федерации как орган государственной власти в денежно-кредитной и банковской сферах (финансово-правовое исследование): дисс. … канд. юр. наук. Омск, 2006. С. 35..

Гейвандов Я.А. считает, что Банк России - это некоммерческая организация, существующая в форме учреждения Гейвандов Я.А. Правовое положение Центрального Банка Российской Федерации // Государство и право. 1997. № 11..

Для определения организационно-правовой формы Банка России решающее значение имеют цели и характер его деятельности, а также особенности осуществляемых им функций. В зависимости от целей, ради осуществления которой создается юридическое лицо, оно может быть отнесено к коммерческим или некоммерческим юридическим лицам. Если юридическое лицо создается его учредителями в целях получения прибыли от осуществления им своей деятельности, то такое юридическое лицо будет признано коммерческим (ст. 50 ГК РФ). Организации, которые не имеют извлечения прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяют полученную прибыль между участниками, признаются некоммерческими организациями (ст. 50 ГК РФ, ст. 2 Федерального закона «О некоммерческих организациях») Собрание законодательства РФ, 15.01.1996, № 3, ст. 145..

Я.А. Гейвандов пишет, что основными целями деятельности Центрального банка РФ, непосредственно связанными с его юридическим статусом, являются защита и обеспечение устойчивости рубля; развитие и укрепление банковской системы Российской Федерации; обеспечение эффективного и бесперебойного функционирования платежной системы (ст. 3 ФЗ о ЦБ РФ). Указанные цели связаны с управлением денежно-кредитной и банковской системами, повышением их эффективности и надежности и, безусловно, включают защиту прав и законных интересов всех участников экономических отношений. Поэтому они, несомненно, нацелены на достижение общественных благ и полностью соответствуют целям некоммерческих организаций. Согласно п. 2 ст. 2 ФЗ «О некоммерческих организациях», некоммерческие организации могут создаваться для достижения целого ряда, в том числе в управленческих целях для защиты прав, законных интересов граждан и организаций, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ. Следовательно, Банк России можно отнести к некоммерческим организациям.

В соответствии с законодательством Банк России создан собственником - Российской Федерации. Создавая Банк России, собственник (Российская Федерация) наделил его уставным капиталом в размере 3 млрд. рублей (ст. 10 ФЗ о ЦБ РФ). На этом финансирование Центрального банка РФ со стороны собственника (Российской Федерации) было прекращено. Таким образом, в случае с Банком России собственник финансирует созданное им юридическое лицо частично, только при его создании. По смыслу п. 1 ст. 9 ФЗ «О некоммерческих организациях» такой порядок финансирования вполне допустим для учреждения.

Как некоммерческой организации, созданной в форме учреждения, федеральное имущество может принадлежать Центральному банку РФ только на праве оперативного управления (ст. 296 ГК РФ, п. 1 ст. 9 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Согласно ГК РФ, под оперативным управлением понимается осуществление учреждением права владения, пользования и распоряжения в отношении закрепленного за ним имущества в пределах, установленных законом, в соответствии с целями деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Собственник имущества, закрепленного за учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое, либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

Однако, закрепленный в ФЗ о ЦБ РФ правовой статус имущества Банка России и правовое положение самого Центрального банка РФ предусматривают некоторые исключения из общего правила относительно режима имущества, находящего в оперативном управлении Гейвандов Я.А. Правовое положение Центрального Банка Российской Федерации // Государство и право. 1997. № 11. С. 77..

Банк России осуществляет полномочия по владению, пользованию и распоряжению имуществом Банка России, включая золотовалютные резервы Банка России согласно целям и в порядке, установленном указанным законом. Изъятие и обременение обязательствами указанного имущества без согласия Банка России не допускаются (ст. 2 ФЗ о ЦБ РФ).

Банку России присущи особенности в части, касающейся распоряжения свои имуществом. В соответствии со ст. 298 ГК РФ, если учреждению предоставлено право осуществлять приносящую доходы деятельность, то доходы, полученные от такой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение учреждения и учитываются на отдельном балансе. ФЗ о ЦБ РФ установлена обязанность Банка России перечислять в федеральный бюджет 50 % фактически полученной прибыли по итогам каждого года.

Еще одна особенность правового положения Центрального банка РФ заключается в отсутствии субсидиарной ответственности государства по обязательствам Центрального банка РФ в случае недостаточности средств последнего.

Я.А. Гейвандов обосновывает возможность установления особого правового положения для Банка России (в том числе и режима имущества, которым он владеет) ссылкой на п. 3 ст. 120 ГК РФ и п. 3 ст. 9 ФЗ «О некоммерческих организациях», которые допускают наличие особенностей правового положения отдельных видов государственных и иных учреждений, если соответствующие особенности определены законом или иным правовым актом См. Гейвандов Я.А. Указ. Соч. С. 77..

Существуют и иные точки зрения относительно организационно-правовой формы ЦБ РФ.

Г.А. Тосунян считает, что Центральный банк РФ является коммерческой организацией и не может не быть таковою, поскольку свои расходы он обязан осуществлять за счет своих доходов Тосунян Г.А. Государственное управление в области финансов и кредита в России. М., 1997. С. 150.. При этом организационно-правовая форма Банка России - государственное унитарное предприятие. Согласно п. 1 ст. 113 ГК РФ, унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней имущество собственника. Именно таковым является Центральный банк РФ, уставной капитал и иное имущество которого являются федеральной собственностью в соответствии со ст. 2 ФЗ о ЦБ. Руководитель унитарного предприятия, согласно п. 4 ст. 113 ГК РФ, назначается собственником. Председатель Банка России назначается и освобождается от должности Государственной Думой (ст. 14 ФЗ о ЦБ). В соответствии с п. 5 ст. 113 ГК РФ, унитарное предприятие не несет ответственности по обязательствам собственника имущества. Как следует из ст. 2 ФЗ о ЦБ РФ, Банк России сам отвечает по свои обязательствам и не несет ответственности по обязательствам государства, как собственника закрепленного за ним имущества. Далее Тосунян Г.А. указывает, что имущество принадлежит Банку России на праве хозяйственного ведения. Это подтверждается анализом ст.ст. 294, 295 ГК РФ, в которых раскрываются права собственника в отношении имущества, находящегося в хозяйственном ведении См. Тосунян Г.А. Указ. Соч. С. 151..

Центральный банк РФ не может быть коммерческим юридическим лицом, так как получение прибыли не является целью его деятельности (ст. 3 ФЗ о ЦБ РФ).

Ефимова Л.Г. отмечает, что в ФЗ о ЦБ РФ имеется внутреннее противоречие между нормой ст. 3, в которой утверждается, что получение прибыли не является целью Банка России, и нормой ст. 2, где ЦБ РФ возлагается обязанность осуществлять свои расходы за счет собственных доходов. Сама Ефимова Л.Г. полагает, что Банк России является государственным унитарным предприятием, основанным на праве хозяйственного ведения. По ее мнению, Банк России является коммерческой организацией, занимается предпринимательской деятельностью, получает от нее прибыль, часть которой перечисляется в бюджет Правовое регулирование банковской деятельности / Под ред. Е.А. Суханова. М., 1997. С. 23-24, 26..

Таким образом, утверждение о том, что Банк России является унитарным предприятием, является дискуссионным.

В случае с Центральным банком РФ таким юридическим фактом является принятие и вступление в силу ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)». Центральный банк РФ является титульным владельцем принадлежащей ему собственности, специфической особенностью которого является его обязанность осуществлять правомочия владения, пользования и распоряжения указанным имуществом не в своих интересах, а в интересах государства или, точнее, общества в целом.

По мнению Я.М. Макаровой, Банк России должен быть отнесен к некоммерческим организациям, так как получение прибыли не является основной целью деятельности Банка России, а полученная прибыль не распределяется между участниками, и надо придать ему в соответствии с Федеральным законом «О некоммерческих организациях» организационно-правовую форму государственной корпорации. Следовательно, Банк России представляет собой государственную корпорацию с особым конституционным статусом, учрежденную Российской Федерацией для осуществления защиты и обеспечения устойчивости рубля, наделенную исключительным правом эмиссии на территории РФ и осуществляющую свои функции независимо от органов государственной власти Макарова Я.М. Проблемы правового положения Центрального банка Российской Федерации как юридического лица. Автореф…канд. юрид. наук. М., 2001. С. 24..

Таким образом, действующая система юридических лиц не позволяет отнести ЦБ РФ к одной из существующих форм без каких-либо оговорок и корректировок. Банк России обладает признаками, присущими как институтам частного, так и публичного права и имеет смешанную правовую природу. Объединение в одном лице субъекта, который, с одной стороны, на равных началах вступает в договорные правоотношения с кредитными организациями (договор корреспондентского счета; кредитный договор), осуществляет обслуживание счетов бюджетов всех уровней бюджетной системы РФ, а с другой стороны, осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп, организует и осуществляет валютное регулирование и валютный контроль, устанавливает правила бухгалтерского учета и отчетности для банковской системы Российской Федерации, - позволяет признать ЦБ РФ юридическим лицом публичного права. Нормы российского гражданского права о юридических лицах практически неприменимы к публично-правовым образованиям.

1.2 Банковские правоотношения, складывающиеся в процессе деятельности Банка России

В 1990 г. был принят Федеральный закон от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», на основании ст. 2 которого была определена структура банковской системы Российской Федерации, включающая в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков. Тем не менее, данное законодателем определение банковской системы путем перечисления ее элементов представляется на сегодняшний день неполным, так как за пределами банковской системы Российской Федерации оставлены различные юридические лица, которые либо обслуживают банковскую деятельность, либо сами фактически этой деятельностью занимаются. К таким юридическим лицам можно, в частности, отнести: государственную корпорацию «Агентство по страхованию вкладов» (далее - АСВ), государственную корпорацию «Банк развития и внешнеэкономической деятельности (Внешэкономбанк)», союзы и ассоциации кредитных организаций, банковские группы и холдинги, бюро кредитных историй, коллекторские агентства, ломбарды Яковенко А.С. Идентификация клиентов: новые требования закона и регулятора. // Внутренний контроль в кредитной организации. № 3. 2014. С. 13..

Среди российских ученых существуют различные взгляды на структуру банковской системы: так, по мнению Г.А. Тосуняна, вся совокупность элементов банковской системы Российской Федерации имеет двухуровневое построение: верхний уровень - Банк России, союзы и ассоциации кредитных организаций; нижний уровень - все остальные элементы банковской системы: банки, небанковские кредитные организации, банковская инфраструктура, банковский рынок. При этом Г.А. Тосунян отмечает особое положение союзов и ассоциаций кредитных организаций: они являются важным компонентом механизма самоуправления банковской системы и должны располагаться на верхнем уровне системы Братко А.Г. Банковское право России: Учеб. пособие. М., 2003. С. 134..

Но Братко А.Г. включил в банковскую систему Российской Федерации только те ее элементы, которые прямо перечислены в ст. 2 Закона о банках Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М., 1997. С. 152..

В то же время О.М. Олейник полагает, что банковская система Российской Федерации включает два вида звеньев. Первое звено - участники системы, выполняющие основные ее функции по обслуживанию физических и юридических лиц, непосредственно обеспечивающие денежный оборот страны и потребности в кредитных ресурсах. В него включены Банк России, кредитные организации, филиалы и представительства иностранных банков. Второе звено - создаваемые кредитными организациями союзы и ассоциации, группы кредитных организаций и банковские холдинги, а также неформальные образования, объединяющие ведущих банкиров страны. Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. верхний уровень банковской системы дополняют АСВ, а ее нижний уровень - помимо ассоциаций и союзов кредитных организаций, банковских групп и банковских холдингов дополняет БКИ Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Банковское право: Учеб. пособие. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2007. С. 172..

По мнению Семкина А.А. мнению, структуру банковской системы Российской Федерации можно представить следующем образом:

Первый уровень - Центральный банк (Банк России).

Второй уровень - кредитные организации, филиалы и представительства иностранных банков, банковские союзы и ассоциации. Банковские группы и холдинги, бюро кредитных историй, коллекторские агентства.

Банк развития и АСВ занимают промежуточное положение между организациями банковской инфраструктуры и органами управления банковской системой, т.е. их можно отнести как к первому, так и ко второму уровню банковской системы Российской Федерации Семкин А.А. К вопросу о структуре банковской системы в Российской Федерации и зарубежных странах // Международное публичное и частное право. 2011. № 4. С. 42..

Таким образом, банковскую систему Российской Федерации можно определить как внутренне организованную часть финансовой системы Российской Федерации, объединенную общими целями и задачами, способную к саморазвитию и саморегулированию, совокупность кредитных организаций, вспомогательных органов, органов управления и организаций банковской инфраструктуры.

Чтобы сформулировать определение понятия «банковская система» и одновременно понять, почему и в какой момент некая общность банков становится системой, рассмотрим следующие основные понятия: элементы банковской системы, структуру банковской системы, цель банковской системы и характер интеграционных процессов, протекающих в ней в настоящее время.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 2 декабря 1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности», банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также филиалы и представительства иностранных банков Собрание законодательства РФ, 05.02.1996, № 6, ст. 492.. Таким образом, легальное определение термина «банковская система» дано путем перечисления ее элементов, что нельзя признать удовлетворительным, поскольку любая система не сводится только к ее элементам, а всегда представляет собой нечто качественно новое.

Так, по мнению Тосуняна Г.А., Викулина А.Ю. и Экмаляна А.М., в банковскую систему следует включить союзы и ассоциации кредитных организаций, а также любые другие элементы банковской инфраструктуры, которые могут появиться в будущем Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник / Под общ. ред. акад. Б.Н. Топорнина. М., 1999. С. 256-259..

Олейник О.М. отнесла к числу элементов банковской системы союзы и ассоциации кредитных организаций, группы кредитных организаций, холдинги и неформальные образования банкиров См. Олейник О. Указ. соч. С. 172..

По мнению Алексеевой Д.Г., к числу элементов банковской системы можно отнести любой субъект, который либо осуществляет банковские операции, либо обеспечивает основные функции банковской системы Алексеева Д.Г. Банковское право. М., 2014. С. 43..

К числу элементов банковской системы необходимо отнести не только Банк России и кредитные организации, но и организации банковской инфраструктуры. Соответственно необходимо выделить три основных типа деятельности, которыми могут заниматься организации, являющиеся элементами банковской системы.

Во-первых, это основные участники банковской системы, занимающиеся главным образом банковской деятельностью (кредитные организации).

Во-вторых, органы управления банковской системой - на сегодняшний день это Банк России. В-третьих, вспомогательные участники-организации, обслуживающие основных участников банковской деятельности, решающие их общие задачи, - банковская инфраструктура.

В последнюю группу обычно включают бюро кредитных историй, коллекторские агентства, банковские ассоциации и союзы, банковские холдинги и другие объединения и т.п. Ефимова Л.Г. Банковское право. М., 2010. Т. 1. С. 20.

Вопрос о структуре банковской системы в литературе нередко сводится только к выявлению числа ее уровней и распределению по ним элементов системы. Исследователи этой проблемы выдвинули две концепции об организации структуры банковской системы Российской Федерации.

Одни авторы полагают, что банковская система является двухуровневой, причем первый уровень занимает Банк России, а второй - все остальные элементы банковской системы и в первую очередь банки См.: Братко А.Г. Банковское право России: Учебное пособие. М., 2003. С. 151; Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник / Под общ. ред. акад. Б.Н. Топорнина. М., 1999. С. 259-261; Ефимова Л.Г. Банковское право: Учебное и практическое пособие. М., 1994. С. 6.. В основу указанной концепции положен тип связи, существующий между элементами разных уровней. Так, сделан вывод, что между Банком России, занимающим первый уровень, и всеми остальными элементами системы существуют отношения субординации, которые главным образом обеспечивают целостность системы. Между остальными элементами банковской системы существуют отношения координации См. Тосунян Г.А., Викулин А.Ю., Экмалян А.М. Указ. Соч. С. 258..

Другие авторы положили в основу своей концепции о структуре банковской системы функциональный подход.

Например, Олейник О.М. полагает, что банковская система имеет двухзвенную структуру, состоящую из двух групп элементов.

Первую группу образуют участники системы, выполняющие основные ее функции по обслуживанию физических и юридических лиц, непосредственно обеспечивающие денежный оборот страны и потребности в кредитных ресурсах. В нее включены Банк России и кредитные организации.

Вторая группа объединяет создаваемые кредитными организациями союзы и ассоциации, не преследующие цели извлечения прибыли, для защиты и представления интересов своих членов, координации их деятельности, развития межрегиональных и международных связей, удовлетворения научных, информационных и профессиональных интересов, выработки рекомендаций по осуществлению банковской деятельности и решению иных совместных задач кредитных организаций. В эту же группу включены также холдинги, группы кредитных организаций и неформальные объединения.

Таким образом, второе звено банковской системы, по мнению Олейник О.М., образуют организации инфраструктуры банковской системы См. Олейник О.М. Указ. Соч. С. 172..

Банковская система, как любая другая социальная система, является организацией и нуждается в наличии органов управления, обладающих какими-либо властными полномочиями по отношению к другим элементам системы.

Таким властным центром, организующим основные процессы управления в банковской системе России, всегда являлся Центральный банк РФ. В любом государстве система банков возникает тогда, когда наряду с обычными банками появляются центральные банки, выполняющие функции управления банковской системой. Следовательно, в основу структурирования банковской системы должен быть в первую очередь положен тип связей между группами элементов системы. Отношения власти-подчинения существуют между первым и вторым уровнем банковской системы. Между элементами одного и того же уровня складываются координационные связи. Таким образом, Банк России находится на первом (верхнем) уровне банковской системы России.

На сегодняшний день появились основания для вывода о том, что на первом уровне банковской системы Российской Федерации вместе с Банком России находятся и другие органы. Представляется, что органы управления банковской системой должны иметь два признака. Во-первых, они должны являться инструментом государственного влияния на банковскую систему, а во-вторых, обладать контрольно-надзорными полномочиями над основной деятельностью организаций второго уровня банковской системы См. Ефимова Л.Г. Указ. соч. С. 22..

Таким образом, банковская система Российской Федерации - это внутренне организованная, объединенная общими целями и задачами, способная к саморазвитию и саморегулированию совокупность кредитных организаций, органов управления и организаций банковской инфраструктуры. Эта система входит в другую, более крупную систему.

Банковская система - часть финансовой системы Российской Федерации.

Кроме того, анализируя дефиницию Закона О ЦБ РФ, ряд ученых приходят к выводу, что банковская система представляет собой упорядоченную совокупность субъектов, имеющих исключительное право осуществлять банковские операции Банковское право: Учеб. пос. / Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин, Е.Г. Хоменко. 4-е изд., перераб. и доп. М., 2014. С. 61.. Данное определение, безусловно, охватывая квинтэссенцию деятельности субъектов банковской системы (осуществление ими банковских операций), все же вызывает некоторые возражения.

Во-первых, Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора. Представляется, что именно эта составляющая компетенции Банка России является ключевым смыслом его деятельности. Поэтому позиционирование Банка России исключительно в качестве субъекта, осуществляющего банковские операции, нивелирует его роль и одновременно лишает банковскую систему ее основополагающего признака - двухуровневого построения, при котором Банк России как орган управления банковской системой располагается на верхнем уровне, а кредитные организации, осуществляющие банковские операции, относятся к нижнему.

Во-вторых, критикуемое доктринальное определение оставляет за своими пределами представительства иностранных банков, так как они не имеют права осуществлять банковские операции. В соответствии с Положением о порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций Утверждено Приказом Банка России от 7 октября 1997 г. № 02-437 // Вестник Банка России. 1997. № 76. под представительством понимается обособленное подразделение иностранной кредитной организации, созданное в целях изучения экономической ситуации в банковском секторе России, для оказания консультационных услуг своим клиентам, поддержания и расширения контактов с российскими кредитными организациями, развития международного сотрудничества. Представительство не является хозяйствующим субъектом и не получает прибыли от своей деятельности. Примерные функции представительства могут быть сведены к следующему.

В-третьих, в этом определении российские кредитные организации и филиалы иностранных банков объединены в «субъекты, имеющие исключительное право осуществлять банковские операции». Подобная формулировка не позволяет получить информацию о наличии или отсутствии в банковской системе России филиалов иностранных банков. Между тем осуществление деятельности иностранных банков посредством открытия филиалов - важнейшая характеристика любой банковской системы. Российское банковское законодательство предусматривает возможность функционирования филиалов иностранных банков, хотя она и не реализована на практике: в настоящий момент ни одного филиала иностранного банка в России не зарегистрировано Крылов О.М. Правовое регулирование денежного обращения в Российской Федерации: Монография. / Отв. Ред. С.В. Запольский. М., 2014. С. 201..

Из сказанного следует, что с учетом положений действующего законодательства под банковской системой понимается совокупность органа управления банковской системой - Банка России, российских кредитных организаций и обособленных структурных подразделений иностранных банков - филиалов и представительств.

В науке банковского права принято полагать, что легальное определение банковской системы является неполным. Например, Ефимова Л.Г. пишет: «...легальное определение термина «банковская система»... нельзя признать удовлетворительным, поскольку любая система не сводится только к ее элементам, а всегда представляет собой нечто качественно новое». Кроме того, как отмечает Ефимова Л.Г., рассматриваемое легальное определение оставляет за пределами банковской системы Российской Федерации различные юридические лица, которые либо обслуживают банковскую деятельность, либо сами фактически этой деятельностью занимаются. В связи с этим Ефимова Л.Г. считает, что «легальное определение банковской системы Российской Федерации, которое имеется в ст. 2 Закона о банках, неадекватно современному состоянию развития банковской системы и нуждается в соответствующем изменении» См. Ефимова Л.Г. Указ. соч. .С. 23, 24, 33..

С.А. Голубев также полагает, что действительный субъектный состав банковской системы значительно шире, нежели закрепленный легально. По его мнению, банковскую систему России составляют Банк России, кредитные организации - резиденты, филиалы и представительства иностранных банков, союзы и ассоциации кредитных организаций - резидентов, банковские группы, банковская инфраструктура, банковский рынок Голубев С.А. Правовое регулирование государственного управления банковской системой в Российской Федерации и в зарубежных странах: Сравнительно-правовой анализ. М., 2004. С. 8..

Значительнее расширяет состав элементов, включенных в банковскую систему России, Т.Э. Рождественская, выделяя в качестве отдельных его элементов Банк России, Агентство по страхованию вкладов, банки и небанковские кредитные организации, филиалы и представительства иностранных банков, банковские группы и банковские холдинги, организации, которые, формально не относясь к кредитным институтам, выполняют определенные функции в рамках поддержания инфраструктуры банковского сектора, кредитные субъинституты, существование которых зависит от состояния национальной экономики конкретной страны и ее традиций, институты развития (Внешэкономбанк), отношения, складывающиеся между указанными выше институтами, и правовые нормы, регулирующие отношения между институтами Рождественская Т.Э. Теоретико-правовые основы банковского надзора в Российской Федерации: Автореф. дис. ... д-ра юрид. наук. М., 2012. С. 11..

Итак, заметные представители науки при установлении элементов банковской системы России полагают необходимым расширить ее легальный перечень, включив в него и иные элементы: банковскую инфраструктуру, банковский рынок, банковские группы и холдинги, АСВ, Внешэкономбанк, а в отдельных исследованиях и соответствующие правоотношения и нормы. Как следствие, границы банковской системы России размываются, и вместо ясного представления ее сущности перед нами предстает длинный перечень элементов, имеющих к ней отношение.

Тарасенко О.А. считает, что именно ст. 2 Закона о банках и закрепила наиболее удачное определение понятия «банковская система», включив в него орган управления банковской системой - Центральный банк, российские кредитные организации и обособленные подразделения иностранных банков. Действительно, если вдуматься, то данное определение содержит минимальный набор субъектов, совокупность которых составляет банковскую систему нашего государства. А ввиду того что в соответствии с этим определением в банковскую систему России включаются и филиалы иностранных банков, оно является даже более прогрессивным, нежели действующая банковская система, в которой таковые отсутствуют Тарасенко О.А. К вопросу о легальном определении банковской системы России // Банковское право. 2013. № 1. С. 36-41..

Правоотношение - это сложная и теоретически спорная категория в юридической науке и литературе. Она является предметом оживленной научной дискуссии как в общей теории права, так и в отраслевых науках.

Вместе с тем традиционно категория «правоотношение» определяется как общественное отношение, урегулированное нормами права См.: Венгеров А.Б. Теория государства и права: Учебник. М., 2000. С. 390; Теория государства и права: Учебник / Отв. ред. В.Д. Перевалов. М., 2004. С. 220 и др.; Гражданское право: Учебник. Том 1. 6-е изд., перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2002. С. 94; Гражданское право: Учебник. Часть первая / Под общ. ред. Т.И. Илларионовой, Б.М. Гонгало, В.А. Плетнева. М., 1998. С. 36..

По мнению В.С. Белых, правоотношение представляет собой индивидуализированную правовую связь, структурно состоящую из соответствующих субъективных прав и юридических обязанностей, возникающую между ее участниками по поводу конкретного объекта - материального и духовного блага Предпринимательское право России: Учебник / Отв. ред. В.С. Белых. М., 2008. С. 41-46..

В литературе по банковскому праву иногда называются еще организационные отношения. Так, Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин, Е.Г. Хоменко с учетом функциональной направленности выделяют следующие виды банковских правоотношений: а) имущественные; б) неимущественные; в) организационные; г) функциональные. Алексеева Д.Г., Пыхтин С.В., Хоменко Е.Г. Указ. соч. С. 37-38.

Значительные трудности возникают при определении круга правоотношений, возникающих в области банковских «вертикальных управленческих отношений».

Данные правоотношения также неоднородны. Это - конституционные, административные, финансовые, налоговые и другие публичные правоотношения. Главная отличительная их черта состоит в том, что все они опосредуют общественные отношения, возникающие при осуществлении органами государственной власти и местного самоуправления различного рода управленческих функций. Так, большая часть административных правоотношений - это властеотношения (вертикальные), складывающиеся в сфере деятельности исполнительной власти. Но в некоторых из них элемент власти не присутствует (горизонтальные). Разновидностями последних могут служить действия нескольких органов по подготовке и изданию совместного решения, соглашения (административные договоры) между ними по организационным вопросам Бахрах Д.Н. Административное право России: Учебник. М., 2000. С. 46-47..

Рассмотрим отдельные подвиды этих отношений.

Прежде всего, надо особо выделить правоотношения, возникающие между Банком России и кредитными организациями.

Именно указанные правоотношения обладают значительной спецификой, вызванной двойственным статусом ЦБ РФ. Банк России выступает как государственный орган, а не как федеральный орган исполнительной власти. В соответствии со ст. 56 Закона о ЦБ Банк России является органом банковского регулирования и банковского надзора. Данные правоотношения носят в целом административно-правовой характер, несмотря на то, что Банк России не является федеральным органам исполнительной власти.

В юридической литературе, преимущественно по финансовому праву, правоотношения между Банком России и кредитными организациями рассматриваются в качестве разновидности финансовых правоотношений.

Так, по мнению Е.Ю. Грачева, финансовые отношения складываются также между Банком России и кредитными организациями в связи с их регистрацией, лицензированием, установлением экономических нормативов их деятельности, а также в процессе осуществления банковского надзора Банковское право Российской Федерации: Учеб. пособие / Отв. ред. Е.Ю. Грачева. М., 2008. С. 32..

Финансово-правовые аспекты (равно и гражданско-правовые) статуса Банка России не должны закрывать главную линию в оценке юридической природы правоотношений, возникающих между ЦБ РФ и кредитными организациями. Это - административно-правовая природа отношений с элементами властного подчинения.

В противном случае государственная регистрация кредитных организаций и лицензирование могут превратиться в институты гражданского права. В действительности же происходит тесное переплетение разных отраслевых аспектов правового регулирования общественных отношений в сфере банковской деятельности.