Добровольное объявление о банкротстве должником
Банкротство в мировой истории и в гражданском праве России. Сравнительный анализ нового федерального закона о банкротстве. Процедура банкротства, конкурсное производство, его последствия открытия. Сделки, связанные с отчуждением имущества должника.
| Рубрика | Банковское, биржевое дело и страхование |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 11.10.2010 |
| Размер файла | 33,1 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Министерство общего и профессионального образования
Иркутский Государственный Технический Университет
Институт Экономики
КУРСОВАЯ РАБОТА
По дисциплине: Предпринимательское право
На тему: Добровольное объявление о банкротстве должником
Выполнила:
Иркутск, 2007
План:
1 Банкротство в мировой истории и в гражданском праве России
2 Сравнительный анализ нового Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»
3 Процедура банкротства конкурсное производство
4 Последствия открытия конкурсного производства
1 Банкротство в мировой истории и в гражданском праве России
Напомню сначала об исторически складывающемся отношении к банкротству. Было время, когда право разрешало казнить несостоятельного должника. Банкрота приравнивали к вору, надевали на него ошейник и помещали у позорного столба. Несостоятельность ассоциировалась с позором. Например, Наполеон сравнивал несостоятельного должника с капитаном, покинувшим корабль, а факт несостоятельности рассматривал как преступление. И пусть от законов XII таблиц, разрешавших кредитору разрубать несостоятельного должника на части, нас отделяют столетия, и внимание законодателя с тела неспособного платить должника перешло на его имущество, отношение к проблеме банкротства как наисерьезнейшей, наиострейшей, требующей гибкого, продуманного, эффективного правового регулирования, сохранилось и сегодня.
В дореволюционной России была создана целая система норм о банкротстве, которые образовали конкурсное право. Гражданско-правовое регулирование банкротства оказалось делом достаточно сложным. На обработку норм уходили без преувеличения столетия. Вехами развития конкурсного права явились «Банкротский Устав» от 15 декабря 1740г., «Устав о банкротах» от 19 декабря 1800 г., «Устав о торговой несостоятельности» от 23 июня 1832 г. «Российская юстиция» № 10, 1998г.
Законодательство о банкротстве в России было трудно не только создавать, но и применять. По свидетельству известного российского цивилиста Г.Ф. Шершеневича, многие статьи были построены настолько сложно, что затрудняли не только торговых лиц, но и опытных юристов.
Изучение истории, обращение к российским традициям гражданско-правового регулирования банкротства представляется мне делом необходимым. Современный этап развития гражданского права, в том числе проблема гражданско-правового регулирования банкротства, -это не что иное, как новый виток развития того механизма, который закладывался в России на протяжении XVIII и XIX столетий.
В январе текущего года юридическая общественность, российские предприниматели получили для изучения новый Закон «О несостоятельности (банкротстве)», с марта этот Закон вступил в силу и применяется на практике.
Первый проект федерального закона о несостоятельности (банкротстве) был разработан еще в 1992 году. Это была попытка синтезировать элементы законодательства стран развитого капитализма: США и европейских государств. Но в Америке и Европе (кроме Франции) разная направленность, если можно так сказать, дел о банкротстве: за океаном приоритет интересов должника; он, должник, часто и возбуждает дело о собственной несостоятельности. В большинстве европейских стран, напротив, приоритетными являются интересы кредиторов. Смешение систем, или, если хотите, принципов, в законе 1992 года ни к чему хорошему, ни привело. Закон так и остался бездейственным.
В 1995 году в первом чтении Госдумой был принят другой проект. В него было внесено более 600 поправок. Но продолжения эта работа не имела, до второго чтения дело не дошло. Во-первых, неожиданно появился альтернативный проект, а во-вторых, Дума приняла закон о банкротстве банков и иных кредитных учреждений.
Вся эта законодательная чехарда не способствовала нормальному течению дел. Поэтому и приходилось предпринимать чрезвычайные меры, которые уже по определению не способствуют обеспечению интересов участников рынка, вне зависимости от того, кто кредитор, а кто должник. «Закон» № 6 1998 г.
Наконец-то в марте 1998 года вступил в силу новый закон «О несостоятельности (банкротстве)», который должен урегулировать эти отношения.
Новый Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» значительно отличается от действующего ранее «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» и включает в себя целый ряд положений, являющихся новыми для российского законодательства.
2 Сравнительный анализ нового Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»
Законодательство России о банкротстве - относительно «молодое», этот институт появился в праве Российской федерации в 1992 году, с принятием Закона «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» от 19 ноября 1992 года.
После революции понятие несостоятельности в российском праве отсутствовало, однако в период НЭПа судам приходилось рассматривать иски, связанные с несостоятельностью должников, пользуясь при этом нормами Устава о банкротах 1832 г. Во избежание связанных с этим недоразумений в ряд статей Гражданского Кодекса 1922 г. о залоге, поручительстве, займе, было введено понятие несостоятельности, но отсутствие механизма применения данных норм не дало никакого положительного результата.
28 ноября 1927 года Декретом ВЦИК и СНК РСФСР Гражданский процессуальный кодекс был дополнен главой 37 «О несостоятельности частных лиц физических и юридических». Собрание узаконений РСФСР 1927 г. № 123 С. 830. Согласно этому Декрету дела рассматривались в исковом порядке. Устанавливался срок один год с момента принятия иска к рассмотрению судом. Кредиторы были отстранены как от участия в конкурсе, так и от назначения управляющего, а исполнение этих функций взяли на себя государственные учреждения.
Законодательство периода НЭПа представляло собой аномалию конкурсного права, поскольку защищало не законные интересы отдельных кредиторов, а общий хозяйственный результат. Со свертыванием НЭПа постепенно перестали применяться и конкурсные законы, поскольку существование института несостоятельности несовместимо с монополией государственной собственности и развитием плановых начал в экономике. Телюкина М. В. Развитие законодательства о несостоятельности и банкротстве //Юрист. 1997. № 11.
Переход нашей страны в 1980-х годах в условия рыночной экономики и интенсивное развитие предпринимательской деятельности потребовали принятия законодательной базы, защищающей интересы участников экономического оборота от последствий систематического неисполнения недобросовестной стороной принятых на себя обязательств. Помимо ответственности в виде уплаты штрафов, пени и т.д., установленной Гражданским Кодексом РСФСР 1964 года, Основами гражданского законодательства РСФСР и рядом нормативных актов, за неисполнение принятых на себя обязательств необходимы были меры более жесткого характера, такие как признание должника несостоятельным (банкротом).
Правовую базу для осуществления принудительных мер, вплоть до ликвидации несостоятельного предприятия в случаях, когда проведение реорганизационных мер экономически не целесообразно или они не дали положительного результата, создал принятый Верховным Советом Федерации 19 ноября 1992 года и введенный в действие с 1 марта 1993 года Закон Российской Федерации “О несостоятельности (банкротстве) предприятий”. Ведомости РФ 1993. № 1 ст.6 (Далее - Закон о банкротстве 1992 года).
Основная цель включения в 1992 году в российское право института несостоятельности заключалась в том, чтобы исключить из гражданского оборота неплатежеспособных субъектов (в случае их ликвидации), задерживающих развитие рыночных отношений и стимулирующих рост неплатежей.
В соответствии со статьей 3 указанного закона рассмотрение дел о несостоятельности (банкротстве) предприятий было отнесено к компетенции арбитражных судов.
Уже 1 марта 1993 г., в день вступления закона в силу, в арбитражные суды было подано большое количество заявлений от кредиторов с одинаковыми исковыми требованиями: “прошу признать предприятие банкротом...” Динамика дел этой категории выглядит следующим образом: в 1993 году было рассмотрено не многим более 100 дел; в 1994 г. - 240 дел; в 1995 г. - 1.108 дел; в 1996 г. - 2.618 дел; Витрянский В.В. Реформа законодательства о несостоятельности (банкротстве) //Специальное приложение к Вестнику Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1998. № 2. С.79 в 1997 г. - 4.320 дел. Число должников, ежегодно признаваемых несостоятельными (банкротами), увеличилось за этот период с 50 в 1993 году до 2.200 в 1997 году. В 1997 году в отношении 850 организаций арбитражными судами были применены реорганизационные процедуры. Об итогах работы арбитражных судов РФ в 1997 г. // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1998. № 4. С. 7. Для рассмотрения первых дел о банкротстве привлекались американские специалисты, имеющие на тот момент наибольший практический опыт по делам данной категории. Так, например, в США с июня 1993 г. по июнь 1994 г. было возбуждено 845.257 дел.
Практика применения закона “О несостоятельности (банкротстве) предприятий” с первых шагов показала его несовершенство, значительные пробелы. Отсутствие механизма реализации создавало определенные трудности в его исполнении. Так, например, в соответствии с п.1 ст.6 закона РФ от 19.11.92 г. «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» прежде чем подать иск в арбитражный суд, кредитор обязан был направить должнику заказной почтой извещение с уведомлением о вручении. В уведомлении должны были содержаться требования к должнику в недельный срок со дня его получения выполнить свои обязательства, а также предупреждение о том, что в случае их невыполнения в течение указанного срока кредитор обратится в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) предприятия. И только после получения кредитором уведомления о вручении извещения он может обратиться в арбитражный суд с заявлением о возбуждении производства по делу о несостоятельности (банкротстве). Закон, однако, умалчивал, как необходимо быть в случае, если должник перестал получать почту (поменял адрес или просто сбежал). Судьи же отказывались принимать заявления к производству, если не соблюден так называемый претензионный порядок, даже если на уведомлении о вручении стоит отметка почты о невозможности вручения.
Помимо этого, существовали и более существенные, на наш взгляд, недостатки закона 1992 г.
1) Как отмечают большинство авторов статей, посвященных анализу российского закона «О несостоятельности (банкротстве) предприятий», такие как В. Витрянский, П. Баренбоин, С. Петрова, «само понятие и признаки банкротства, которыми оперировал прежний закон, не отвечают современным представлением об имущественном обороте и требованиям, предъявляемым к его участникам». Витрянский В. В. Новое законодательство о несостоятельности (банкротстве). //Хозяйство и право.1998. №3. С.54 В соответствии с п.1 ст.1 закона под несостоятельностью (банкротством) понималась неспособность удовлетворить требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или в связи с неудовлетворительной структурой баланса должника. Исходя из определения несостоятельности, заложенного в законе, банкротом можно было признать предприятие только в том случае, когда кредиторская задолженность превышала балансовую стоимость имущества, однако неясно было, как поступить в ситуации, если общая сумма обязательств равнялась общей стоимости имущества, но само имущество неликвидно и не может быть продано за эту сумму.
Применение нового Закона о банкротстве порождает известные трудности. Во-первых, потому, что, как и его предшественники предыдущих столетий, он объемен и сложен по построению и формулировкам. По сравнению с Законом от 19 ноября 1992 года «О несостоятельности (банкротстве) предприятий» объем его вырос более чем в три раза. Усложнился и расширился понятийный аппарат, внесено много уточнений процессуального характера, появилось много принципиально новых норм материального права. Во-вторых, трудности связаны с новым, глубинным содержанием нового Закона о банкротстве, поскольку он, по существу, вводит новую идеологию этого процесса. Новая редакция Закона отметает главный аргумент должника - «Я не плачу потому, что не заплатили мне». Законодатель не принимает во внимание дебиторскую задолженность перед должником.
В содержании нового Закона «О несостоятельности (банкротстве)» может быть выделено, по крайней мере, три следующие характеристики. Первая касается структуры и широты охвата. По структуре новый Закон стройнее и последовательнее прежнего. Нет сегодня тех смешений процессуальных и материальных норм, которые были характерны для Закона от 19.11.92 г. Например, нормы глав 1,2,4 направлены на урегулирование материально-правовых вопросов. Глава 3 «Разбирательство дел о банкротстве в арбитражном суде» целиком посвящается особенностям рассмотрения дел о банкротстве арбитражными судами. Здесь логически последовательно излагаются процессуальные правила, начиная с вопросов подведомственности и подсудности (ст. 29), кончая распределением судебных расходов (ст. 54).
Новый Закон в отдельных параграфах отразил процедуры банкротства для сельскохозяйственных организаций, страховых организаций, профессиональных участников рынка ценных бумаг и др.
Новый Закон в полной мере учитывает специфику отдельных категорий должников и предусматривает связанные с этим особенности применения к ним процедур банкротства.
Другая характеристика, о которой необходимо сказать, касается понятийного аппарата. Основные понятия содержит ст.2 нового Закона о банкротстве. Уточнения коснулись, например, арбитражного управляющего, который сегодня выступает в трех лицах: временного, внешнего и конкурсного (ст. 2). В уточненном варианте приводится определение самого банкротства, которое, безусловно, представляет интерес для научного анализа. Банкротство сегодня, с позиций законодателя, - это признанная арбитражным судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Сама формулировка представляется более совершенной и отточенной по сравнению с той, которая содержалась в ст.1 Закона от 19.11.92 г. Кроме самого определения, новый Закон (ст. 3) содержит признаки банкротства. Здесь уточняется срок неисполнения должником обязательств, который составляет 3 месяца (с момента наступления даты исполнения). Еще один признак, имеющий содержательное значение, сформулирован в ст. 5. Он касается размеров задолженности. В соответствии с ним дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу составляют не менее 500 минимальных размеров оплаты труда. Таким образом, российский Закон кроме факта неплатежей и временного их отрезка устанавливает и минимальную задолженность. Аналогичный подход содержит законодательство Англии (там минимальная задолженность составляет 750 фунтов стерлингов), в отличие от права Франции, где достаточно формального признака несостоятельности - прекращения платежей. Думается, что отделение в тексте Закона понятий от признаков - не совсем удачный прием законодательной техники. Понятие традиционно выводится из признаков. Если обратиться к формулировкам российского дореволюционного права, то они явятся очевидным подтверждением этого пути. В них мы находим упоминание не только о факте неоплатных долгов, но и об их минимальной сумме, которая в начале XX столетия составляла 1500 рублей. Российская юстиция № 10, 1998г., Л. Щенникова «Банкротство в гражданском праве России: традиции и перспективы».
Третий аспект, на котором хотелось бы остановиться, - это процедуры банкротства, или так называемый процессуальный плюрализм. Закон от 19.11.92 г. делил их на реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение. Реорганизация включала внешнее управление и санацию, а ликвидация предполагалась в процессе конкурсного производства. Новый Закон не употребляет терминов «реорганизация» и «ликвидация». Статья 23 выделяет четыре процедуры для юридических лиц: наблюдение, внешнее управление, конкурсное производство и мировое соглашение. Помимо процедуры конкурсного производства, применяемой при ликвидации должника - юридического лица, к нему могут быть применены и иные процедуры: наблюдение; внешнее управление; мировое соглашение. Последнее слово в выборе конкретной процедуры, применяемой к должнику, всегда остается за арбитражным судом.
Достаточно внимания новый Закон уделил и мировому соглашению. Ему посвящена глава 7, включающая 10 статей, подробно раскрывающих форму, содержание и правовые последствия заключенного мирового соглашения. На любой стадии рассмотрения арбитражным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение. Заключение мирового соглашения, предусматривающего отсрочку или рассрочку исполнения обязательства, уступку прав требований должника, исполнение обязательств должника третьими лицами, скидку с долгов и т.п., вполне приемлемый способ окончания дела о банкротстве. Хозяйство и право № 3 1998г В.Ветрянский «Новое законодательство о несостоятельности (банкротстве)» Однако действовавший ранее закон выдвигал практически непреодолимое препятствие для мирового соглашения: в течение двух недель после утверждения мирового соглашения арбитражным судом кредиторы должны были получить удовлетворение своих требований в размере не менее 35 процентов суммы долга.
Новый Закон снимает это и другие препятствия на пути достижения мирового соглашения, которое становится предметом свободного волеизъявления сторон. Единственное условие утверждения
арбитражным судом мирового соглашения - погашение должником задолженности перед кредиторами первой и второй очереди: по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью; по расчетам по выплате выходных пособий и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам.
Итак, новый Закон, касающийся важнейшей сферы гражданско-правового регулирования, начал действовать. Хочется верить, что у него есть перспективы и он будет эффективнее, полезнее для российской экономики, чем его предшественник. Л.Щенникова банкротство в гражданском праве России: традиции и перспективы «Российская юстиция» № 10, 1998г.
3 Процедура банкротства конкурсное производство
Важную роль среди общих положений о банкротстве занимают его процедуры (так называемый процессуальный плюрализм).
Процедуры несостоятельности (банкротства) представляют собой предусмотренную законодательством совокупность мер в отношении должника, направленных на восстановление его платежеспособности или ликвидацию.
Закон 1992 года делил процедуры банкротства на реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение. Реорганизационные процедуры включали внешнее управление и санацию, а ликвидационные процедуры предполагались в рамках конкурсного производства. Закон о банкротстве 1998 г. не употреблял терминов «реорганизация» и «ликвидация». Вместе с тем в законодательстве выделялись четыре процедуры для юридических лиц и две - для должников -граждан. Общим являлись конкурсное производство и мировое соглашение. Для юридических лиц- им предшествовали наблюдение и внешнее управление. Кроме того, Закон содержал указание на то, что в отношении должника могут применяться и другие процедуры. Речь шла об упрощенных процедурах банкротства (банкротство отсутствующего или ликвидируемого должника), а также о процедуре добровольного объявления должника о своем банкротстве. Закон о банкротстве 2002 г вводит новую реорганизационную процедуру -финансовое оздоровление, которое позволяет при определенных условиях сохранить учредителям (участникам) должника контроль за предприятием даже в условиях возбужденного дела о банкротстве. Но я хотела бы остановиться и раскрыть сущность такой процедуры как конкурсное производство.
При установлении в ходе рассмотрения дела о признании должника банкротом признаков банкротства, предусмотренных ст. 3,214,217, п.1 ст. 224 и 227 Закона о банкротстве, арбитражный суд принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.
В решении арбитражного суда о признании банкротом должника - Юридического лица и об открытии конкурсного производства содержатся следующие указания: о признании должника банкротом, об открытии конкурсного производства, о назначении конкурсного управляющего.
В решении о признании индивидуального предпринимателя банкротом указывается о признании утратившей силу государственной регистрации должника в качестве индивидуального предпринимателя.
Если принятию решения предшествовала процедура наблюдения, финансового оздоровления или внешнего управления, в решении указывается о ее прекращении.
Конкурсное производство - одна из процедур банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.
Открытие конкурсного производства означает, что срок исполнения возникших до введения данной процедуры денежных обязательств должника, а также обязательных платежей будет считаться наступившим; прекратиться начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолжности должника; все требования кредиторов по денежным обязательствам к должнику, включая требования кредиторов первой и второй очереди, а также уполномоченных органов по уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности, а также текущие обязательства, указанные в п.1 ст. 134 Закона о банкротстве, могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства.
Продолжительность периода, на который вводится конкурсное производство, зависит от конкретных обстоятельств и временных условий, необходимых для реализации мероприятий, в частности анализа финансового состояния должника, принятия мер, направленных на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц, конкурсным управляющим.
Закон о банкротстве устанавливает продолжительность указанной ликвидационной процедуры - один год. Вместе с тем Закон о банкротстве допускает возможность продления этого срока только на шесть месяцев (п. 2 ст. 124). Продажа имущества должника, предъявление исков о признании недействительными сделок, совершенных должником, исполнение решений по указанным искам, поиск и возврат имущества должника могут являться основаниями для продления срока конкурсного производства. При таких обстоятельствах по ходатайству лица, участвующего в деле, арбитражный суд может вынести определение о продлении указанного срока.
Между тем конкурсный управляющий действует до даты завершения конкурсного производства (п. 2 ст. 127 Закона о банкротстве). Эта процедура завершается после рассмотрения отчета конкурсного управляющего (ст. 149 Закона). Следовательно, конкурсный управляющий вправе продолжать выполнять свои функции до непосредственного завершения конкурсного производства.
На основании вышеизложенного можно сделать вывод, что при необходимости, в исключительных случаях, в частности при возврате имущества и денежных средств должника, находящихся за границей, арбитражный суд вправе продлить срок конкурсного производства сверх 18 месяцев. Такое продление срока осуществляется арбитражным судом как на основании ходатайства собрания кредиторов, конкурсного управляющего, так и иных лиц, участвующих в деле. В этом случае арбитражный суд может вынести определение о продлении срока конкурсного производства. Оно может быть обжаловано в порядке, установленном п. 3 ст. 61 Закона о банкротстве.
Данное решение арбитражного суда направляется участникам конкурсного производства: лицам участвующим в деле (ст.34 Закона), и другими заинтересованными лицами (ст. 35), в частности трудовому коллективу, в банки и иные кредитные организации, где находятся счета должника и т.п. Заинтересованных названных лиц вытекает из ряда норм Закона.
При принятии решения арбитражный суд назначает конкурсного управляющего. Это одна из основных фигур в конкурсном производстве, поскольку согласно п.2 ст. 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства органы управления должника отстраняются от выполнения своих функций, за исключением полномочий органов управления должника, уполномоченных в соответствии с учредительными документами принимать решения о заключении крупных сделок, соглашений об условиях предоставления денежных средств третьим лицом или третьими лицами для исполнения обязательств должника. Он выполняет функции по управлению и распоряжению имуществом должника. К нему переходят права и обязанности руководителя и иных органов должника, а также собственника имущества должника - унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены Законом о банкротстве.
Конкурсным управляющим может быть назначено арбитражным судом физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, имеющее высшее образование, стаж руководящей работы не менее чем два года в совокупности, сдавшее теоретический экзамен по программе подготовки и арбитражных управляющих, прошедшее стажировку сроком не менее шести месяцев в качестве помощника арбитражного управляющего, а также не имеющее судимости за преступления в сфере экономики, за преступления средней тяжести, тяжкие и особо тяжкие преступления, являющиеся членом одной из саморегулируемых организаций (п. 1 ст. 20 Закона о банкротстве).
Между тем Федеральный закон «О реструктуризации кредитных организаций» предусматривает возможность возложения функций арбитражного управляющего при банкротстве кредитной организации на юридическое лицо (организацию). В соответствии с п.4 ст.22 указанного Закона если в процессе ликвидации установлено, что имущества кредитной организации недостаточно для исполнения обязательств перед всеми кредиторами. Агентство по реструктуризации кредитных организаций обязано обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в соответствии с требованиями § 1 главы XI Закона о банкротстве. В случае признания кредитной организации банкротом функции конкурсного управляющего возлагаются арбитражным судом на Агентство.
К этому еще следует добавить, что конкурсный управляющий, учавствующий в деле о банкротстве профессионального участника рынка ценных бумаг, должен иметь еще и аттестат, выдаваемый федеральным органом исполнительной власти по регулированию рынка ценных бумаг.
В соответствии с п.6 ст.20 Закона о банкротстве арбитражным судом не могут быть утверждены в качестве арбитражных управляющих, которые в частности, являются заинтересованными лицами по отношению к должнику, кредиторам, в отношении которых введена процедура банкротства, которые не имеют заключенных в соответствии с требованиями Закона о банкротстве договоров страхования ответственности на случай причинения убытков лицам, участвующим в деле о банкротстве.
Конкурсный управляющий назначается в порядке, предусмотренном ст.45 Закона о банкротстве. Определение о назначении конкурсного управляющего подлежит немедленному исполнению и не может быть обжаловано.
До назначения конкурсного управляющего его полномочия осуществляются временным, административным или внешним управляющим. Что касается объема прав и обязанностей перечисленных управляющих до назначения конкурсного, то следует иметь в виду, что они не ограничены. Полномочия конкурсного управляющего, которыми он обладает в процессе конкурсного производства, включают в себя как полномочия органов управления должника, используемые для поддержания деятельности должника на период конкурсного производства, так и полномочия, специфические именно для конкурсного управляющего.
В этой связи временный (административный, внешний) управляющий, исполняющий обязанности конкурсного, не вправе, например, передавать на хранение документы должника в архив, направлять сведения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, поскольку это относится исключительно к компетенции конкурсного управляющего. Утвержденный арбитражным судом конкурсный управляющий является процессуальным правопреемником предыдущих арбитражных управляющих (п.9 ст. 20 Закона).
Собрание кредиторов выбирает саморегулируемую организацию, из членов которой арбитражный суд утверждает арбитражного управляющего. Предложенной арбитражному суду считается саморегулируемая организация, получившая большинство голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании, в соответствии с порядком принятия решений собранием кредиторов, предусмотренным ст. 15 Закона о банкротстве.
Согласно ст. 45 Закона о банкротстве после получения запроса о представлении кандидатур арбитражного управляющего заявленная саморегулируемая организация составляет список своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего в наибольшей степени удовлетворяющих требованиям к кандидатуре арбитражного управляющего, содержащимся в упомянутом запросе (далее - список кандидатур). В списке кандидатур должны быть указанны три кандидатуры, расположенные в порядке уменьшения их соответствия требованиям к кандидатуре арбитражного управляющего, содержащимся в запросе, а при равном соответствии этим требованиям - с учетом их профессиональных качеств.
В случае получения не содержащего требований к кандидатуре арбитражного управляющего запроса заявленная саморегулируемая организация проводит отбор кандидатур управляющих из числа своих членов, изъявивших согласие быть утвержденными арбитражным судом в качестве арбитражного управляющего. В списке должны быть указаны три кандидатуры в порядке снижения уровня их профессиональных качеств.
Заявленная саморегулируемая организация обязана обеспечить свободный доступ заинтересованных лиц к проведению процедуры отбора кандидатуры арбитражного управляющего. Решение о включении арбитражных управляющих в список кандидатур принимается заявленной саморегулируемой организацией на коллегиальной основе.
Заявленная саморегулируемая организация не позднее чем через пять дней с даты получения запроса, содержащего требования к кандидатуре арбитражного управляющего, направляет список кандидатур, содержащий сведения о профессиональных качествах, и мотивировочное заключение об их соответствии предъявленным требованиям в арбитражный суд, заявителю (собранию кредиторов или его представителю) и должнику.
Должник и заявитель (представитель собрания кредиторов) вправе отвести по одной кандидатуре арбитражных управляющих, указанных в списке. Оставшаяся кандидатура утверждается арбитражным судом, за исключением случаев выявления нарушений процедуры отбора или несоответствия отобранной кандидатуры требованиям ст. 20 Закона о банкротстве.
Согласно п. 4 ст. 233 Закона о банкротстве в течении года в случае рассмотрения арбитражными судами дел о банкротстве в соответствии с Законом о банкротстве 1998 года требования к кандидатуре арбитражного управляющего должны соответствовать положениям п. 4 ст. 231 Закона.
Представляется, что арбитражный суд по собственной инициативе вправе отстранить конкурсного управляющего только в случае выявления обстоятельств, препятствовавших утверждению лица конкурсным управляющим, а также в случае, если такие обстоятельства возникли после утверждения лица конкурсным управляющим, например в случае непредставления в арбитражный суд документа о дополнительном страховании в течении десяти дней с даты его утверждения.
Определение арбитражного суда об отстранении конкурсного управляющего от исполнения им своих обязанностей подлежит немедленному исполнению. Данное определение может быть обжаловано.
Следует отметить, что лица, участвующие в деле о банкротстве, лица участвующие в арбитражном процессе по о банкротстве, а также третьи лица вправе оспорить решение собрания кредиторов, в частности, решение о выборе саморегулируемой организации, если данное решение принято с нарушением законодательства и нарушает их права и законные интересы.
Заявление о признании решения собрания кредиторов недействительным может быть подано лицом, уведомленным надлежащим образом о проведении собрания кредиторов, принявшего такое решение, в течение двадцати дней с даты его принятия, а не уведомленных надлежащим образом - в течение двадцати дней с даты, когда такое лицо узнало или должно было узнать о решениях, принятых данным собранием кредиторов.
Закон о банкротстве 1998 года не предусматривал ограничительных сроков на обжалование решения, что вызывало трудности в правоприменительной практике. Вместе с тем, если указанный срок пропущен по уважительным причинам, он может быть восстановлен арбитражным судом на основании ст. 117 АПК РФ. Определение арбитражного суда о признании недействительным решения кредиторов или об отказе в этом может быть обжаловано в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 61 Закона о банкротстве.
Вознаграждение конкурсному управляющему за осуществление им своих полномочий устанавливается в соответствии со ст. 26 Закона. Конкурсный управляющий получает вознаграждение за каждый месяц осуществления им своих полномочий, причем размер ежемесячного вознаграждения определяется собранием кредиторов с последующим утверждением арбитражным судом, если иное не установлено Законом о банкротстве, и должно составлять не менее чем десять тысяч рублей. Размер вознаграждения конкурсного управляющего при банкротстве отсутствующего должника определяется Правительством РФ. В случае отстранения управляющего в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением возложенных на него обязанностей вознаграждение может не выплачиваться. Вознаграждение выплачивается за счет имущества должника, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве., собранием кредиторов или соглашением кредиторов.
Практика показала, что размер вознаграждения управляющего, как правило, равняется размеру заработной платы руководителя организации-должника. Вместе с тем размер вознаграждения конкурсного управляющего, конечно, зависит от целого ряда факторов, в частности от сложности и масштабности предстоящей работы, месторасположения должника, наличия у него имущества. Размер вознаграждения конкурсному управляющему устанавливается в рублях в твердой сумме и утверждается арбитражным судом. При этом арбитражный суд оценивает обоснованность размера вознаграждения. Поскольку размер вознаграждения утверждается арбитражным судом, представляется возможным уменьшение судом данного вознаграждения при его несоизмеримости, в частности, всему имуществу должника, но до десяти тысяч рублей.
4 Последствия открытия конкурсного производства
Так, с открытием конкурсного производства наступает срок исполнения возникших до введения данной процедуры денежных обязательств и уплаты обязательных платежей. Это означает, что кредиторы по денежным обязательствам, а также по отсроченным обязательным платежам, если даже срок исполнения указанных обязательств еще не наступил, вправе предъявить к должнику свои требования в установленный ст. 128 Закона о банкротстве срок, после чего становятся кредиторами, заявившими требования.
После открытия конкурсного производства, как уже отмечалось, прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолжности. Это относится к кредитам банка, неоплаченным платежным требованиям, невыполненным обязательствам, т.е. ко всем случаям, когда кредиторы должника имели право при обычных условиях на получение указанных санкций.
В тех случаях, когда открытию конкурсного производства предшествует процедура внешнего управления, начисление неустоек (штрафов, пени) по денежным обязательствам прекращается ранее в связи с действием моратория на удовлетворение требований кредиторов (с момента введения внешнего управления). Следует обратить внимание на то, что для компенсации потерь кредиторов вследствие отсрочки в погашении их требований и инфляции на сумму требований кредиторов по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам в соответствии со ст. 70 Закона о банкротстве 1998 года внешним управляющим начислялись проценты в порядке и размере, предусмотренных ст. 395 ГК РФ. Указанные проценты, начисленные на сумму требований кредиторов по обязательным платежам, включались в общую сумму задолжности кредиторам четвертой очереди, а начисленные кредиторам пятой очереди по денежным обязательствам подлежали удовлетворению в пятую очередь. Вместе с тем, как представляется, этими процентами голосовать было нельзя, поскольку они не относятся к требованиям, а являются компенсацией за мораторий.
В настоящее время Закон о банкротстве относит указанные проценты к третьей основной очереди. Они подлежат удовлетворению вместе с основной суммой задолжности.
Кроме того, сведения о финансовом состоянии должника уже не относятся к категории сведений, носящих конфиденциальный характер либо являющихся коммерческой тайной. Так, согласно абз. 2 п. 3 ст. 17 Закона о банкротстве комитет кредиторов вправе требовать от конкурсного управляющего любую информацию о ходе конкурсного производства, в том числе о финансовом состоянии должника. В действующем законодательстве отсутствует единое понятие конфиденциальной информации, что вызывает трудности в правоприменительной практике.
Следует обратить внимание на ст. 141 Закона о банкротстве. Теперь в конкурсном производстве возможно замещение активов должника, осуществляемое путем создания на базе имущества должника одного или нескольких открытых акционерных обществ, акции которых подлежат продаже на открытых торгах для целей аккумулирования денежных средств, направляемых на удовлетворение требований кредиторов. Замещение активов должника проводится на основании решения собрания кредиторов при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника. Замещение активов проводится в порядке и на условиях, которые определены п. 2-6 ст. 115 Закона о банкротстве.
Сделки связанные с отчуждением имущества должника либо влекущих передачу его имущества в пользование третьим лицам, то они совершаются исключительно в порядке, установленном главой VII Закона о банкротстве. Так, ст. 132 Закона предусмотрен порядок передачи имущества, изъятого из оборота, жилищного фонда социального использования, детских дошкольных учреждений и объектов коммунальной инфраструктуры, относящихся к системам жизнеобеспечения, и т.п. Эти объекты продаются теперь путем проведения торгов в форме конкурса в порядке, установленном ст. 110 Закона о банкротстве.
Обязательным условием такого конкурса должна быть обязанность покупателя социально значимых объектов содержать и обеспечивать их эксплуатацию и использование в соответствии с целевым назначением. Иные условия проведения конкурса определяются собранием кредиторов по предложению органа местного самоуправления.
Цена продажи социально значимых объектов определяется независимым оценщиком. Средства, полученные от их продажи, включаются в конкурсную массу.
После проведения конкурса орган местного самоуправления должен заключить с покупателем социально значимых объектов соглашение об исполнении условий конкурса. В случае существенного нарушения или неисполнения покупателем соглашения об исполнении условий конкурса указанные соглашение и договор купли-продажи социально значимых объектов подлежат расторжению судом на основании заявления органа местного самоуправления. Следует обратить внимание на то, что жилой фонд социального использования, а также социально значимые объекты не проданные в порядке, предусмотренном п. 4 ст. 132 Закона, подлежат передаче в собственность соответствующего муниципального образования в лице органов местного самоуправления, о чем конкурсный управляющий уведомляет названные органы.
В случае неисполнения органом местного самоуправления обязанностей, по истечении месяца с даты получения уведомления от конкурсного управляющего все расходы на содержание жилищного фонда социального использования и социально значимых объектов возлагаются на муниципальное образование. По результатам рассмотрения указанных в п. 8 и п. 9 ст. 132 Закона заявлений арбитражный суд выносит определение. Оно подлежит немедленному исполнению и может быть обжаловано.
С момента открытия конкурсного производства снимаются ранее наложенные аресты на имущество должника и иные ограничения по распоряжению этим имуществом, в числе которых могут быть названы меры по обеспечению требований кредиторов. При открытии конкурсного производства для снятия ранее наложенных арестов на имущество должника и иных ограничений не требуется вынесение судом какого-либо дополнительного определения. Арбитражный суд и суд общей юрисдикции не вправе наложить новые аресты на имущество должника, а также ввести иные ограничения по распоряжению им.
В абз. 7 п. 1 ст. 126 Закона о банкротстве установлено, какие же требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства с момента его открытия. Имеется в виду, что после опубликования конкурсным управляющим сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства в официальном издании, определенном Правительством РФ, а пока в
« Российской газете», кредиторы чьи требования удовлетворяются в очередности, предусмотренной п. 4 ст. 134 Закона о банкротстве, должны обратится к конкурсному управляющему в установленный срок. Конкурсный управляющий не вправе самостоятельно выявлять и включать в основную очередь незаявленные требования кредиторов первой и второй очереди.
Требования, не являющиеся денежными, в частности о возврате имущества из чужого незаконного владения, о признании сделки недействительной, рассматриваются в порядке искового производства. Такие иски оплачиваются госпошлиной, по ним суд выносит решение. В деле о банкротстве арбитражный суд вправе принять лишь решение о признании должника банкротом либо отказать в этом. Никаких иных решений в деле о банкротстве суд не принимает.
Подобные документы
Характеристика законодательства Российской Федерации о банкротстве. Порядок принятия органом страхового надзора решения о назначении временной администрации. Особенности банкротства страховых компаний. Перспективы развития института несостоятельности.
курсовая работа [769,9 K], добавлен 05.01.2017Понятие и признаки банкротства. Развитие института несостоятельности (банкротства). Понятие и признаки несостоятельности (банкротства). Особенности банкротства банков. Наблюдение. Конкурсное производство.
дипломная работа [102,6 K], добавлен 15.08.2005Несостоятельность (банкротство) кредитной организации. Развитие законодательства о банкротстве кредитных организаций в РФ. Санирование коммерческого банка, как способ восстановления деятельности банка. Признание банка банкротом и его ликвидация.
дипломная работа [132,9 K], добавлен 28.04.2005Проблематика банкротства кредитных организаций. Механизм предотвращения банкротства кредитной организации. Факторы, влияние которых может привести к банкротству. Меры, предпринимаемые Банком России по предотвращению банкротства кредитных организаций.
курсовая работа [66,9 K], добавлен 19.10.2014Разработка моделей прогнозирования банкротства. Подходы к диагностике банкротства кредитных организаций. Методика Банка России при диагностике банкротства кредитных организаций. Применение методов экспертных оценок, их преимущества и недостатки.
реферат [87,7 K], добавлен 24.02.2016Анализ социально-экономической природы медицинского страхования. Изучение необходимости перехода к страхованию медицины. Обязательное и добровольное страхование и система его финансирования. Развитие, современное состояние и перспективы ДМС в России.
дипломная работа [1008,6 K], добавлен 12.07.2010Анализ скрытой неплатежеспособности банка. Основания для признания и особенности регулирования банкротства кредитных организаций. Реорганизация кредитной организации как мера по предупреждению ее банкротства. Рекомендации по составлению плана санации.
реферат [27,5 K], добавлен 27.06.2010Вложение средств в ипотечное кредитование строительства жилья как наиболее ликвидные банковские активы. Сделки ломбардного займа, аккумулирование вкладов населения и необходимость изменения порядка банкротства для привлечения инвесторов в ценные бумаги.
реферат [38,8 K], добавлен 15.04.2011Регламентация хранения ценностей Положением ЦБ РФ о порядке ведения кассовых операций в кредитных организациях на территории РФ. Специфика и определение вида договора хранения ценностей в банке. Последствия хранения при банкротстве кредитных организаций.
реферат [18,3 K], добавлен 15.12.2010Общая характеристика досудебных процедур банкротства банков. Меры по предупреждению банкротства кредитных организаций. Мероприятия по их финансовому оздоровлению. Нормативная система критериев оценки несостоятельности (неплатежеспособности) предприятия.
курсовая работа [59,8 K], добавлен 22.05.2015
