К вопросу о понятии сделок с заинтересованностью

Размещено на http://www.allbest.ru/

К вопросу о понятии сделок с заинтересованностью

(МГЮА) Оренбург, Россия

Залавская О.М. к.ю.н., доцент

Оренбургский институт (филиал) Университета имени О.Е. Кутафина

(МГЮА) Оренбург, Россия

Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, являются одной из разновидностей особых сделок, сторонами в которых выступают хозяйственные общества. Пороки в регламентации этой области отношений могут привести к нестабильности гражданского оборота, нанесению ущерба обществу. В настоящей статье предпринята попытка на основе действующего российского законодательства и доктринальных источников раскрыть специфику сделок с заинтересованностью как разновидности сделок, совершаемых хозяйственными обществами. В результате проведенного исследования были выделены критерии квалификации сделки в качестве совершенной с заинтересованностью, на этой основе сформулировано определение понятия сделок с заинтересованностью, а также предложены пути совершенствования действующего законодательства в рассматриваемой сфере.

Ключевые слова: конфликт интересов, заинтересованность, сделка с заинтересованностью, контролирующее лицо, подконтрольное лицо, подконтрольная организация, выгодоприобретатель.

Появление в отечественном законодательстве категории сделок с заинтересованностью связано с произошедшими а начале 90-х гг. XX в. значительными изменениями, вызванными процессами становления и развития рыночной экономики, результатом которых явилось восстановление не востребованных длительное время организационно-правовых форм ведения хозяйственной деятельности - хозяйственных товариществ и обществ.

Впервые указание на сделки, в совершении которых имеется заинтересованность, встречается в нормах Главы XI Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 15.04.2019) «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО) [1], устанавливающих особый порядок их заключения, предопределяемого необходимостью охраны интересов акционеров и участников хозяйственных обществ. Позднее с принятием Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об обществах с ограниченной ответственностью» [3] (далее - Закон об ООО) соответствующие нормы были введены и для обществ с ограниченной ответственностью.

Кардинальные изменения в сложившейся концепции совершения хозяйственными обществами такого рода сделок произошли с принятием Федерального закона от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» [4] (далее - Закон № 343-ФЗ).

Первоначальная редакция ч. 1 п. 1 ст. 81 Закона об акционерных обществах устанавливала, что «сделки (в том числе заем, кредит, залог, поручительство), в совершении которых имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, в том числе управляющей организации или управляющего, члена коллегиального исполнительного органа общества или акционера общества, имеющего совместно с его аффилированными лицами 20 и более процентов голосующих акций общества, а также лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей главы».

Такая законодательная формулировка вызывала как неоднозначную оценку в доктрине, так и сложности в правоприменительной практике, связанные, в первую очередь, тем, что под признаки заинтересованной подпадала практически любая сделка ввиду ее «определения качествами субъекта» [10]. К расширению круга сделок, признаваемых совершенными с заинтересованностью, приводило применение конструкции «аффилированные лица».

В этой связи И. С. Шиткина отмечала, что «анализ практики применения норм об аффилированных лицах к сделкам с заинтересованностью показывал их недостаточную эффективность. С одной стороны, имела место сложность использования критериев аффилированности и их многочисленность: ссылка в законе на аффилированных лиц, в связи с которыми лицо могло быть признано заинтересованным в совершении сделки, придавала соответствующим критериям безграничную широту и по формальным признакам требовала одобрения большого количества сделок. С другой стороны, определение аффилированности через перечень формальных критериев в ряде случаев исключало выявление реальной заинтересованности лица в совершении сделки» [11].

А. А. Маковская подчеркивает, что «использование в корпоративном законодательстве заимствованного из англо-американского права понятия «аффилированные лица», определение которому дается в ст. 4 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 9484 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» исходя из целей и задач именного антимонопольного законодательства, не только «существенно», «почти до бесконечности» расширяет круг лиц, участие которых превращает сделку в сделку с заинтересованностью, но и порождает весьма серьезные трудности именно в области сбалансированного регулирования корпоративных отношений» [9].

Со вступлением в силу с 1 января 2017 года Закона № 343-ФЗ существенным изменениям были подвергнуты основания квалификации сделок с заинтересованностью. Кроме того, из текста ч. 1 п. 1 ст. 81 Закона об акционерных обществах была исключена категория «аффилированные лица», являющаяся одной из центральных для исследуемой группы сделок.

Как отмечалось в Пояснительной записке к законопроекту, содержание понятия «аффилированные лица» «является предметом постоянных споров, а кроме того, его использование приводило к необоснованному расширению круга сделок, формально подпадающих под необходимость согласования, но не представляющих опасности с точки зрения конфликта интересов» [5]. В целях облегчения определения определение круга сделок, подпадающих под режим сделок с заинтересованностью, обоснованности оснований отнесения сделок к таковым, а также значительного облегчения регулятивного бремени, возлагаемого на бизнес, было предложено использовать категории «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо (подконтрольная организация)».

В результате ч. 1 п. 1 ст. 81 Закона об АО была изложена в следующей редакции: «сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания». Аналогичной по содержанию является ч. 1 п. 1 ст. 45 Закона об ООО.

При этом, «указанные лица признаются заинтересованными в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

- занимают должности в органах управления юридического лица, являющегосястороной, выгодоприобретателем,посредникомили представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица».

Анализ приведенной дефиниции позволяет констатировать, что перечень лиц, заинтересованность которых в сделке имеет значение для применения к ней особого порядка совершения, значительно изменен.

Так, в соответствии с ч. 3 п. 1 ст. 81 Закона об АО, ч. 3 п. 1 ст. 45 Закона об ООО «контролирующим лицом признается лицо, имеющее право прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) распоряжаться в силу участия в подконтрольной организации и (или) на основании договоров доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерного соглашения, и (или) иного соглашения, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) подконтрольной организации, более 50 процентами голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать (избирать) единоличный исполнительный орган и (или) более 50 процентов состава коллегиального органа управления подконтрольной организации. Подконтрольным лицом (подконтрольной организацией) признается юридическое лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица».

В целях определения контролирующих лиц законодатель прибегает к применению формулировки «имеющие право распоряжаться более 50 % голосов в высшем органе управления подконтрольной организации», а не критерия «владение более 50% голосующих акций (долей)» [7]. По мнению И. С.Шиткиной, «это связано с тем, что лицо, владеющее 50% голосов в высшем органе управления общества, может и не иметь права распоряжаться указанным количеством голосов в случаях, когда уставом непубличного общества установлены ограничения максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО); уставом ООО установлен иной порядок определения числа голосов участников общества (п. 1 ст. 32 Закона об ООО); осуществление прав, удостоверенных заложенной ценной бумагой, производится залогодержателем (п. 1 ст. 358.17 ГК РФ); заключен договор доверительного управления акциями и пр.» [11].

При этом обращает на себя внимание тот факт, что, как и в случае с определением аффилированности, законодателем довольно формально определены критерии контроля, так как в них не включен фактический контроль как ключевая основа установления подконтрольности. Полагаем, что это может стать определенной проблемой в правоприменительной практике.

Как отмечают В. А. Маковкин, Е. С. Болычевская «включение в само понятие контролирующего лица таких категорий, как косвенный контроль и соглашения, в силу которых есть возможность голосовать в высшем органе управления или назначать иные органы общества, понятие заинтересованности значительно расширено. Это таит в себе определенные риски, связанные со случаями неявной заинтересованности, особенно когда речь идет о сложных холдинговых структурах или неоднозначных трактовках положений соответствующих соглашений, например в части права вето по отдельным вопросам, права поочередного предложения кандидатур в органы управления и т.п.» [8].

Законодательство о хозяйственных обществах не использует понятие «конфликт интересов». Закон № 343-ФЗ констатирует о возможной заинтересованности директора общества, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров общества, их родственников, а также лица, контролирующего общество при совершении сделки, которая может нанести ущерб самому хозяйственному обществу.

Как отмечает В. К. Андреев, «у лиц, перечисленных в п. 1 ст. 45 Закона об ООО, возникает реальная возможность причинить ущерб обществу вследствие недобросовестных действий директора и членов коллегиальных органов общества, выражающихся в заключении выгодного их родственникам и контролирующим их лицам договора. В результате таких действий появляется в сделке выгодоприобретатель - не являющееся стороной в сделке лицо, которое может быть освобождено от обязанностей перед обществом и третьим лицом либо получает права по такой сделке и т.п.» [6].

Руководствуясь вышеизложенным, полагаем верным, что под сделкой с заинтересованностью следует понимать сделку, в результате совершения которой наносится ущерб интересам общества вследствие недобросовестных действий члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания.

Анализ осуществленных в результате принятия Закона № 343-ФЗ изменений, позволяет констатировать их способность породить, наряду с отмеченными, ряд моментов, носящих дискуссионный характер.

Во-первых, понятия «контролирующее лицо» и «подконтрольное лицо» не разработаны специально в целях применения к нормам Закона об АО, Закона об ООО, а заимствованы из Федерального закона от 22.04.1996 № 39- ФЗ (ред. от 17.06.2019) «О рынке ценных бумаг» [2], используемые исключительно для целей названного закона. Это предопределяет необходимость их толкования ввиду того, что при механическом заимствовании терминов и определений, возможно, не были учтены отдельные особенности последних.

Во-вторых, признание в качестве подконтрольных только юридических лиц не представляется удачным, так как цепь косвенного контроля будет прервана на физическом лице, если оно находится под контролем, хотя и контролирует иные юридические лица. В целях преодоления такой ситуации логичным видится в качестве подконтрольного понимать лицо, находящееся под прямым или косвенным контролем контролирующего лица.

Полагаем, что во многом устранение возможных законодательных противоречий призвана разрешить судебная практика. Многие вопросы уже нашли разрешение в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 26 июня 2018 г. № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность».

Подводя итог, следует сказать, что во многом поправки, внесенные Законом № 343-ФЗ, призваны усовершенствовать институт сделок с заинтересованностью, качественно изменив порядок предварительной проверки перед каждой сделкой. Во многом, это способствует устранению «презумпции недобросовестности», доминирующей длительное время в рассматриваемой сфере. Вместе с тем, многие положения Закона № 343-ФЗ, отмеченные в настоящем исследовании, способны породить затруднения на практике. В связи с этим в полной мере применить результаты проведенного реформирования в полном объеме затруднительно.

Библиографический список

1. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 15.04.2019) «Об акционерных обществах» // Собрание законодательства Рос. Федерации. - 1996. - № 1. - Ст. 1.

2. Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 17.06.2019) «О рынке ценных бумаг» // Собрание законодательства Рос. Федерации. - 1996. - № 17. - Ст. 1918.

3. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об обществах с ограниченной ответственностью» // Рос. Федерации. - 1998. - №

7. - Ст. 785.

4. Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» // Рос. Федерации. - 2016. - № 27 (часть II). - Ст. 4276.

5. Пояснительная записка к проекту федерального закона № 1062760-6

«О внесении изменений в федеральные законы «Об акционерных обществах» и «Об обществах с ограниченной ответственностью» (в части регулирования крупныхсделок и сделок, в совершениикоторых имеется

заинтересованность)» [Электронный ресурс]. - Режим доступа: иКК https://home.garant.rU/#/document/57260640/paragraph/28:62 (дата обращения:

24.06.2019)

6. Андреев В. К. Корпоративный характер сделки с заинтересованностью / В. К. Андреев // Журнал российского права. - 2019. - № 3. - С. 52-63.

7. Буткова О. В. Применение положений о сделках, в совершении которых имеется заинтересованность: соотношение императивных и диспозитивных начал / О. В. Буткова // Соотношение императивных и диспозитивных начал в корпоративном праве / Под ред. И.С. Шиткиной. - М.: Статут, 2017. - С. 52-54.

8. Маковкин В. А., Болычевская Е. С. Крупные сделки и сделки, в совершении которых имеется заинтересованность: отдельные подводные камни обновленных норм / В. А. Маковкин, Е. С. Болычевская // Вестник экономического правосудия РФ. - 2016. - № 12. - С. 74-92.

9. Маковская А. А. Контролирующее и подконтрольное лица в сделках с заинтересованностью / А. А. Маковская // Гражданское право: современные проблемы науки, законодательства, практики: сборник статей к юбилею Е. А. Суханова. - М.: Статут, 2018. - С. 363-367.

10. Телюкина М. В. Понятие сделок с заинтересованностью / М. В. Телюкина // Законодательство и экономика. - 2005. - № 2. - С. 46-49.

11. Шиткина И. С. Правовой режим сделок, в совершении которых имеется заинтересованность / И. С. Шиткина // Закон. - 2016. - № 12. - С. 123138.

Размещено на Allbest.ru