1.2 Форма административного акта

2.2 Формы административного акта

Заключение

Список использованных источников

Законодательные требования, установленные к форме административного акта, имеют не только формальную и упорядочивающую функции, но и являются выражением конституционного принципа правового государства, устанавливающего границы, в которых может осуществляться деятельность органов публичного управления.

По общему правилу, административная процедура носит неформализованный характер, т.е. к форме управленческой деятельности не предъявляются особые требования (§10 Закона ФРГ об административных процедурах), за исключением случаев, предусмотренных специальными нормами. Это значит, что при отсутствии специальных предписаний закона административный орган вправе самостоятельно выбрать, издавать ли административный акт и в какой форме, руководствуясь при этом закрепленными в пр.2 §10 Закона об административных процедурах принципами простоты, целесообразности и быстроты. Как правило, на практике выбору подлежит форма, которая является наиболее целесообразной. Чем «сложнее» содержание административного акта, тем выше вероятность выбора административным органом письменной или электронной формы.

При выборе формы административного акта важную роль играет, что для разных форм административного акта Законом об административных процедурах и другими законами установлены разные требования и правовые последствия в отношении детального оформления документа (например, собственноручная или электронная подпись соответственно для письменных и электронных актов), обязанности выдать подтверждение по требованию адресата административного акта в соответствии с пр.2 и 3 абз. 2 §37 Закона об административных процедурах, обязательной обоснованности вынесенного решения согласно §39 Закона об административных процедурах, обязанности издающего административный акт субъекта разъяснить лицам, на которых направлено действие административного акта, порядок обжалования данного решения, способа доведения до адресата и пр. Поэтому нецелесообразно, к примеру, издавать административный акт в устной форме, если заранее высока вероятность, что адресат акта потребует письменное подтверждение (а вместе с тем добавится необходимость обосновать письменный документ) или дополнительно к устному акту придется отправить лицу письменное разъяснение порядка обжалования данного акта.

Определенность и форма административного акта урегулированы §37 закона об административных процедурах. В соответствии с абз. 2 §37 Закона административный акт может быть издан в письменной, электронной, устной или иной форме. Традиционной считается письменная форма. Такой вывод можно сделать, опираясь на наиболее частое использование органами государственного управления в повседневной деятельности письменных форм регулирования общественных отношений. А кроме того, письменная форма на достаточно высоком уровне обеспечивает правовую безопасность и определенность.

Для письменных и электронных административных актов законом об административных процедурах предусмотрены специальные требования к определенности, к форме (абз. 3 - 5 §37), к обоснованности (§39) и к порядку доведения акта до адресата (абз. 2,4 §41).

§41 Закона об административных процедурах регулирует отдельные аспекты порядка доведения административного акта до адресата, не давая при этом определения данному понятию. Доведение административного акта до адресата - это заключительная стадия издания акта, на которой его адресат получает возможность узнать, что же администрация установила для него в качестве «справедливых правовых последствий». В теории и практике установилось общее мнение, что для доведения административного акта до адресата необходимым и достаточным является то обстоятельство, что администрация сознательно и намеренно должна создать для адресата акта условия, при которых он может узнать о факте издания акта и ознакомиться с его содержанием. Административный акт должен быть доведен до сведения лица, которому он предназначен. Здесь уместна аналогия с частным правом, где волеизъявление считается дошедшим до адресата в момент, когда оно попадает в зону его влияния и адресат при нормальном, обычном стечении обстоятельств (при учете сложившихся особенностей и правил документооборота) получает возможность ознакомиться с содержанием волеизъявления. Те же принципы действуют и для получения адресатом электронных волеизъявлений.

Итак, административная процедура носит, по общему правилу, неформализованный характер. Особые требования к форме административного акта установлены специальными нормами. При выборе формы административного акта административный орган руководствуется принципами простоты, целесообразности и быстроты. Как правило, на практике выбору подлежит форма, которая является наиболее целесообразной. Чем «сложнее» содержание административного акта, тем выше вероятность выбора административным органом письменной или электронной формы. Традиционной считается письменная форма.

Анализируя отдельные нормы, а также представленные в доктрине рассуждения, можно вывести ряд закономерностей, связанных с формой административного акта.

Во всех случаях, когда законом предусмотрены доставка и вручение административного акта адресату в соответствии с Законом ФРГ о порядке доставки и вручения актов администрации, речь идет о письменных или электронных административных актах, поскольку данный способ доведения административного акта до адресата предполагает работу с письменными и электронными документами (абз. 1 § 2 Закона о порядке доставки и вручения актов администрации).

Для письменных и электронных административных актов законом об административных процедурах предусмотрены специальные требования к определенности, к форме, к обоснованности и к порядку доведения акта до адресата.

Письменная форма административного акта

Письменная форма административного акта выполняет несколько функций. Отчасти она служит своеобразным барьером, предотвращающим принятие администрацией «поспешных, необоснованных» решений. Но основное предназначение письменной формы - это защита лиц, на которых распространяется действие административного акта, а также доказательственная функция.

Письменная форма предполагает издание административного акта путем нанесения на носитель информации (в данном случае - на бумагу) от руки или с использованием технических средств письменных знаков и возможность прочесть эти знаки при визуальном осмотре документа без помощи специальных технических средств. Требованиям письменной формы удовлетворяют, к примеру, телеграммы, телексы и телефаксы. Фотокопии и сообщения, которые можно прочитать с экрана компьютера или телефона, как правило, письменной формой не признаются.

Административные акты, изданные без соблюдения обязательной письменной формы, являются ничтожными. Письменная форма считается также не соблюдённой, если административный акт на бумажном носителе отсылает к информации, содержащейся на электронном носителе данных (CD-ROM, DVD, USB-флэшкарта и пр.). В таком случае речь идет о смешанной форме административного акта, который должен быть издан с соблюдением как требований к письменным актам, так и требований к электронным административным актам.

К письменному административному акту абз.3 §37 Закона об административных процедурах предъявляются следующие требования: он должен содержать указание на издающий данный акт административный орган, а также подпись или указание фамилии руководителя органа, его заместителя или иных лиц, уполномоченных действовать от его имени.

Указание в административных актах издающего административного органа должно дать понять адресату акта, что перед ним административный акт - обязательное для него решение того или иного органа государственного управления, а также дать адресату четкое понимание, на решение какого органа он может подать жалобу (в суд, в вышестоящий административный орган) в случае, если решение подлежит оспариванию. Указание на издающий орган необходимо также для контекстуального понимания содержания акта.

Требование указания издающего органа считается выполненным, если письменный документ (в шапке, в тексте самого решения или на оттиске печати) содержит официальное наименование органа и тем самым ясно указывает на издавший административный акт орган. Если даже с учетом и анализом всех обстоятельств можно прийти к выводу, от какого органа акт исходит, но документ не содержит официального наименования органа, то акт считается изданным с нарушением формальных требований. Сомнения в определении издавшего акт органа толкуются в пользу адресата акта, против соответствующего органа.

Если из содержания административного акта нельзя установить издавший его орган, то это ведет в соответствии с №1 абз.2 §44 Закона об административных процедурах к ничтожности административного акта. Последующее исправление допущенного нарушения не представляется возможным.

Требование , в соответствии с которым административный акт должен содержать подпись или указание фамилии руководителя органа, его заместителя или иного лица, уполномоченного действовать от его имени, законодатель предусмотрел с целью, чтобы находящиеся на стадии обработки документы не попали в официальный документооборот в качестве административных актов. Подпись или указание фамилии уполномоченного лица свидетельствуют о том, что акт был сознательно и по воле (mit Wissen und Wollen) органа государственного управления доведен до сведения получателя. Кроме того, данное требование должно гарантировать, что акт принимается уполномоченным на то лицом. Тем не менее, подпись или указание имени неуполномоченного лица, равно как подпись или указание имени лица, превысившего свои полномочия изданием данного акта, не влияют на действительность административного акта.

Подписью признается уникальная совокупность символов - букв, написанных от руки. Парафы или факсимиле не достаточны.

Вместо подписи в соответствии с пр.1 абз.3 §37 Закона об административных процедурах можно указать фамилию руководителя органа, его заместителя или иного уполномоченного лица машинописным способом, на оттиске печати или распечатать через принтер. К фамилии, как правило, приписывают „gez.“ от «gezeichnet», что значит «подписал» или в данном контексте - «издал документ».

Отсутствие подписи или указания имени ведет к неправомерности административного акта, но не к его ничтожности. В любое время после получения адресатом акта подпись или имя могут быть «дописаны», что устранит неправомерность административного акта.

Для сравнения: в Законе об административных процедурах Австрии обязательным требованием является также указание даты издания акта (абз. 4 §18). Немецкий Закон об административных процедурах (абз.3 §37) не предусматривает подобного требования, т.к. в соответствии с немецким законодательством правовое значение имеет не день издания акта, а день доведения его до адресата, т.е. получения адресатом такого документа (имеется в виду момент, когда адресат фактически ознакомился с содержанием документа или же объективно имел такую возможность). Так, в соответствии с абз. 2 §41 Закона ФРГ об административных процедурах отправленный по почте письменный административный акт считается объявленным на третий день после его отправки.

Однако, несмотря на то, что §37 не включает дату издания акта в число «обязательных атрибутов» документа, на практике как для административного органа, так и для адресата акта и иных лиц, на которых он распространяет свое действие, целесообразно указывать дату издания. В противном случае, для определения, с какого момента административный акт считается доведенным до адресата, можно ориентироваться на дату почтового штемпеля на конверте.

Особой разновидностью письменного административного акта является административный акт, изданный с использованием автоматических устройств обработки данных, автоматически заполняющих типовые формуляры, - автоматизированный административный акт. Используемые при этом процессы технической обработки - это составная часть административной процедуры, одно из проявлений деятельности администрации. Цель издания подобных актов - рациональность и упрощение деятельности административных органов.

Особенность автоматизированных административных актов заключается в том, что в обход требования абз.3 ст.27 Закона об административных процедурах в документе могут отсутствовать подпись и указание фамилии руководителя органа (пр.1 абз.5 ст.37). А для передачи содержания акта в соответствии с пр.2 абз.5 §37 Закона могут использоваться кодовые знаки при условии, что содержание административного акта однозначно понятно его адресату (для расшифровки таких кодовых знаков адресат акта должен получить соответствующие разъяснения, например, описание значения каждого знака на отдельном листе или в сносках в самом акте).

Наибольшее распространение автоматизированные административные акты нашли в деятельности налоговых органов. В соответствии с пр.2 абз.3 ст.119 Кодекса налогового администрирования в административном акте, изданном путем заполнения готовых формуляров или с использованием автоматических устройств обработки данных, не обязательно наличие подписи и указание имени руководителя издающего административный акт органа, его заместителя или иного уполномоченного действовать от его имени лица.

Особое значение письменная форма приобретает в случаях, когда у администрации отсутствует возможность самостоятельно выбрать, в какой форме будет издан административный акт, т.е. в предусмотренных специальными нормами административного права случаях. Причем не всегда прямым текстом стоит требование письменной формы: путем систематического толкования предусмотренного законодателем регулирования общественных отношений также можно прийти к необходимости соблюдения письменной формы административного акта. Так, письменной формы требуют свидетельства (Urkunde) и сертификаты (Zertifikat), поэтому, если в тексте нормы предусмотрено издание административного акта в одной из этих форм, подразумевается издание письменного документа.

Письменная форма предусмотрена многочисленными нормами на федеральном уровне и уровне земель в качестве обязательной для действий администрации, например, для решений, принимаемых в формализованной административной процедуре (абз. 2 § 69 Закона об административных процедурах), платежных извещений налогового органа (абз. 1 § 157 Кодекса налогового администрирования), разрешений на постройку установок и систем, потенциально способных нанести вред окружающей среде (абз. 7 § 10 Закона «Об охране окружающей среды»), разрешений на осуществление в виде промысла перевозки товаров в свободное от своих основных профессиональных обязанностей время (абз. 1 §55 Закона «О промысле»), разрешений на строительство (абз. 2 ст. 68 Свода строительных норм и правил земли Бавария).

Согласно абз.6 §37 Закона об административных процедурах для всех федеральных органов государственного управления действует обязанность разъяснять адресатам административных актов порядок их обжалования (в отношении актов, подлежащих оспариванию). Данная обязанность существует вне зависимости от того, выбрал административный орган в рамках свободного усмотрения письменную (или электронную - для нее тоже действует эта обязанность) форму или же она была предусмотрена законодателем. Разъяснения порядка обжалования должны содержать информацию о том, какое средство правовой защиты против изданного административного акта может использовать гражданин/юридическое лицо, в какой орган (административный или судебный) необходимо обратиться, где этот орган находится, а также срок обжалования.

Разъяснение порядка обжалования также необходимо в соответствии с пр.2 абз.6 §37 Закона об административных процедурах при выдаче по требованию лиц, на которых распространяет действие административный акт, письменного или электронного подтверждения. Такое разъяснение, однако, не является составной частью административного акта, а потому отсутствие или ошибочное/неполное разъяснение порядка обжалования не влияет на правомерность административного акта.

Таким образом, письменная форма выполняет функцию барьера для «поспешных, необоснованных» решений администрации, защитную в отношении адресата акта и доказательственную функции. Письменная форма предполагает издание административного акта путем нанесения на носитель информации письменных знаков и возможность прочесть эти знаки при визуальном осмотре документа без помощи специальных технических средств.

Законодатель детально урегулировал письменную форму. Письменный административный акт должен содержать указание на издающий данный акт административный орган, а также подпись или указание фамилии руководителя органа, его заместителя или иных лиц, уполномоченных действовать от его имени. Несоблюдение первого требования ведет к ничтожности акта, несоблюдение второго - к неправомерности акта с возможностью исправить допущенное нарушение. Кроме этого в законе предусмотрен момент, с которого акт начинает свое действие.

Письменным признается также автоматизированный административный акт.

Для письменных административных актов, подлежащих оспариванию, административный орган, издавший такой акт, должен разъяснить адресату акта порядок оспаривания.

Электронная форма административного акта

В связи с повсеместным внедрением и развитием современных технологий и электронного правительства административистами уделяется большое внимание электронной форме административного акта. В тексте закона об административных процедурах электронная форма появилась со вступлением в силу Третьего закона о внесении изменений в закон об административных процедурах (3. VwVfДndG). Хотя издание административного акта в электронной форме было возможно и до внесения в закон изменений (электронный административный акт подпадал под категорию «в иной форме»), данный шаг законодателя достаточно важен: таким образом электронная форма была поставлена «наравне» с преобладающими и привычными письменной и устной формами; и, кроме того, законодательное закрепление и детальная регламентация любой формы деятельности государственной администрации, в данном случае - электронного административного акта - устанавливают к ней обязательные требования, обеспечивают универсальность принятия административных актов и наиболее эффективную защиту граждан, на которых направлено действие таких актов.

Наряду с законом об административных процедурах соответствующие изменения были внесены в ряд других законодательных актов - книга 10 Социального кодекса, Кодекс налогового администрирования.

Введение электронной формы административного акта служит модернизации управленческой деятельности администрации, а именно снижению издержек, повышению эффективности и приведению законодательства в соответствие с современными информационными и коммуникационными технологиями, а также созданию необходимых условий.

Из-за отсутствия легальной дефиниции в доктрине административного права существовало множество споров относительно того, что же следует понимать под электронным административным актом. Так, учеными предлагались такие определения, как «административный акт, изданный с использованием электронного носителя информации» или административный акт, «который на основании предусмотренного специальной нормой дозволения или при соблюдении условий абз.1 §3а Закона об административных процедурах был передан адресату как электронный документ». Ряд ученых определяющее значение для понимания электронного административного акта придают созданию документа в электронной форме. Справедливой в этом свете представляется критика проф. Хекманна: действия по созданию электронного документа представляют собой лишь внутриорганизационные подготовительные меры без внешневыраженного воздействия на адресатов акта, и их достаточно сложно отследить и проверить, а потому они не могут быть объективными критериями для отнесения акта к той или иной форме.

Электронно изданным административный акт считается при наличии условий, закрепленных в абз. 1 § 3a Закона ФРГ об административных процедурах: передача электронного документа возможна, если получатель открыл для этого доступ.

Бесспорные каналы передачи административных актов в электронной форме - это E-Mail и SMS (SMS больше на теоретическом уровне), проф. Хекманн отмечает также такие каналы передачи электронных актов адресату, как размещение административного акта на сервере, к которому у его получателя есть доступ, или отправку акта в социальных сетях в качестве приложения к сообщению. Тогда возникает вопрос, является ли электронный способ отправки/доставки адресату (например, через сеть Интернет) решающим для квалификации документа как электронного административного акта. Следуя такой логике, пришлось бы признать качественное различие административных актов, отправленных по электронной почте, и административных актов, сохраненных на носителе информации (на CD или DVD диске или на флэшкарте) и отправленных обычной почтой, хотя и те, и другие созданы, отправлены и хранятся в одном формате данных.

Таким образом, для отграничения электронных административных актов от других форм и, прежде всего, от письменной решающим является издание административным органом электронных актов путем их закрепления в определенном электронном «хранителе» (точнее - издание в определенном формате данных). Электронный административный акт

«привязан» к тому формату, в котором он создан и передан адресату, и не может быть прочтен без использования специальных технических средств63. При этом неважно, по какому каналу, на каком носителе адресат получает электронный акт - по электронной почте или на диске через обычную почту, размещение органами акта на официальном портале или даже отправка через социальные сети.

Закон об электронном правительстве (EGovG) расширил возможности использования электронной формы управленческой деятельности. Так, в соответствии с абз.1 § 2 Закона каждый административный орган обязан открыть доступ для передачи электронных документов, в том числе, если такой доступ обеспечивается квалифицированной электронной подписью. Кроме того, каждый федеральный административный орган в соответствии с абз. 2 § 2 Закона об электронном правительстве обязан открыть электронный доступ для передачи документов с использованием электронной почты De-Mail по смыслу De-Mail-Закона.

Как и для любого документа, к содержанию электронного административного акта предъявляются определенные требования. Требования к содержанию электронного акта соответствуют тем, которые предъявляются к содержанию письменного административного акта.

Во-первых, согласно абз. 1 § 39 Закона ФРГ об административных процедурах электронный административный акт должен быть обоснован. Обоснование содержит существенные фактические и правовые причины, на основании которых акт был принят.

Во-вторых, согласно абз. 3 § 37 Закона административный акт должен позволять установить издавший его орган, а также содержать подпись либо указание фамилии руководителя органа, его заместителя или иного назначенного уполномоченного лица. Невозможность установления органа, издавшего административный акт приводит к его недействительности (§44 абз.2 Закона об административных процедурах).

В-третьих, электронные административные акты должны быть электронно подтверждены. Речь идет об электронных подписях. Согласно Закону ФРГ об электронной подписи выделяют 3 вида электронных подписей: простая, усиленная и квалифицированная.

Для так называемых «простых» электронных актов достаточно всего лишь распознаваемости издавшего акт органа, что подтверждается предл. 1 абз. 3 § 37 Закона об административных процедурах, поскольку, как правило, к административным актам, для которых законом не предписана обязательная письменная форма, не предъявляются повышенные требования правовой безопасности и доказательственной ценности. Пример - замена устного акта электронным, не требующая подтверждения квалифицированной электронной подписью.

Иначе дело обстоит с актами, для которых законодательно установлена письменная форма. Такие акты можно заменить электронными при обязательном условии подтверждения акта квалифицированной электронной подписью согласно абз. 2 §3а Закона об административных процедурах или изданием и отправкой электронного акта в другом надежном порядке.

Если электронный административный акт подписан квалифицированной электронной подписью, то сертификат электронной подписи должен содержать сведения о владельце ключа подписи, сроке действия сертификата, центре, выдавшем сертификат и стране выдачи, а также, что очень важно, указание на орган, издавший административный акт. Указание на издавший орган играет важную роль, потому что для гражданина в первую очередь важно знать, от какого органа исходит конкретное решение, а не имя сотрудника - владельца ключа подписи, который подписывал документ.

Абз.4 §37 Закона об административных процедурах предусматривает, что через специальные нормы может быть установлена необходимость обеспечения долгосрочной возможности проверки квалифицированной электронной подписи. Примерами установления такой необходимости служат: вар.2 №2 абз.5 §33, пр.2, абз.2 §69 Закона об административных процедурах и пр.1 абз.4 §3, пр.1 абз.2 §16 Закона о регулировании права публичных объединений (VerinsG). Цель долгосрочной возможности проверки электронной подписи - обеспечить для административных актов «особого значения» высокую доказательственную ценность на протяжении долгого периода времени. Особую роль долгосрочная возможность проверки электронной подписи играет для административных актов, устанавливающих продолжительные, длящиеся правовые последствия (например, определенные разрешения), проверка которых должна быть возможна в полном объеме и спустя многие годы после их издания.

Для разных административных актов предусмотрены разные виды электронных подписей. Возникает вопрос, по какому принципу законодатель дифференцирует применение электронной подписи. В результате анализа отдельных положений законодательства, в соответствии с которыми для определенных административных актов предусмотрено подписание их квалифицированной электронной подписью, представляется, что квалифицированная электронная подпись свидетельствует об особой важности административного акта, о необходимости обеспечения его высокой доказательственной ценности. Как правило, квалифицированная электронная подпись (или вовсе исключительно письменная форма) необходима в случаях, когда административный орган своим решением затрагивает основные права и свободы граждан (Grundrechte). Это видно на примере административных актов, для которых законодатель предусмотрел обязательную письменную форму (с возможностью замены ее электронной формой с подписанием документа квалифицированной электронной подписью в порядке замены по смыслу §3a Закона об административных процедурах или без такой возможности).

Под надежным порядком по смыслу №2 абз.2 §3a Закона об административной процедуре может пониматься использование De-Mail- платформы.

De-Mail - это модифицированная версия традиционной электронной почты, но независимая от нее Интернет-платформа, одной из целей которой является надежный, безопасный и детально фиксируемый документооборот (что гарантирует высокую доказательственную ценность хранящихся на сервере файлов). Оператором данной платформы являются юридические лица, аккредитованные Федеральным управлением ФРГ по информационной безопасности. Оператор /операторы (отправитель и получатель электронного сообщения могут зарегистрировать свои электронные ящики у разных операторов) подтверждает по требованию отправителя электронного сообщения (административного органа) отправку сообщения (Versandbestдtigung), получение сообщения (Eingangsbestдtigung) или даже прочтение/реальную возможность прочтения (Abholbestдtigung). Такая опция (Abholbestдtigung) предполагает, что оператор по запросу административного органа выдает ему подтверждение, содержащее сведения о времени последнего использования адресатом административного акта своего De- Mail-ящика (т.е. момент, когда данным лицом был произведен защищенный вход на сервер) по смыслу §4 De-Mail-Закона. Так, в соответствии с §4 De- Mail-Закона защищенный вход на сервер предполагает использование 2 различных и независимых друг от друга средств защиты данных: с одной стороны - это логин и пароль для входа на сервер, а с другой стороны - это может быть электронный документ, удостоверяющий личность (для физического лица) по смыслу §18 Закона о документах, удостоверяющих личность74. Каждое из указанных подтверждений подписывается квалифицированной электронной подписью оператора. Подтверждения в соответствии с абз.5 §5 De-Mail-Закона должны также содержать сведения, указывающие на то, что издавший административный акт орган является владельцем ящика, с которого электронный документ был отправлен. Для адресата акта по требованию административного органа оператор подтверждает, что в момент отправки электронного сообщения уполномоченным лицом данного органа был выполнен защищенный вход на сервер по смыслу §4 De-Mail-Закона.

Для определенных случаев в законе может быть установлено, что административный акт подлежит изданию только в письменной форме, без применения к таким случаям § 3а Закона. Так, например, в предл. 1 абз. 2 ст.

Свода строительных правил и норм земли Бавария указано, что разрешение на строительство издается в письменной форме; ст. 3а BayVwVfG - Закона земли Бавария об административных процедурах (которая дублирует ст. 3а Закона ФРГ об административных процедурах) при издании данного акта не применяется. Причины для этого усматриваются в степени вмешательства администрации в основные права граждан. Такое вмешательство должно быть максимально регламентировано, и через формальные требования к таким решениям властных субъектов должны обеспечиваться высокий уровень правовой безопасности, обеспеченности интересов затронутых решениями лиц, а также высокая доказательственная ценность документов, закрепляющих властное решение.

Отдельно стоит отметить возможность подтверждения административного акта в определенной форме. Например, на устный административный акт сложно ссылаться, поэтому он может быть подтвержден письменно или в электронной форме, если имеется законный интерес лица, к которому административный акт относится, и заинтересованное лицо незамедлительно этого требует. При таких же условиях, т. е. при наличии законного интереса и незамедлительного требования заинтересованного лица, электронный акт может быть подтвержден письменно; абз.2 § 3а Закона ФРГ об административных интереса предъявляются минимальные требования, т.е. он почти презюмируется. Так, признается наличие законного интереса лица, если оно требует письменное подтверждение электронного административного акта, потому что опасается потери данных из-за системных сбоев. Даже при полностью электронном документообороте административных процедур необходимо «считаться» с потребностью гражданина получить акт на бумажном носителе вместо электронного. Данное правило действует однако только для электронных административных актов, которые не подписаны электронной подписью. Для электронных административных актов, которые подписаны квалифицированной электронной подписью, адресат акта не может потребовать письменное подтверждение. В таких случаях электронная форма считается равноценной письменной (пр.1,2 абз.2

§3a Закона об административных процедурах). Такой вывод оправдан, поскольку в учет принимается то обстоятельство, что адресат акта открыл административному органу доступ для электронной коммуникации (абз.1 §3a Закона об административных процедурах), в том числе и для актов, предусмотренных законодателем в определенной форме.

В этом контексте необходимо также прояснить, может ли так называемый «простой» электронно изданный административный акт быть подтвержден путем подписания этого же документа квалифицированной электронной подписью. Пр.3 абз.2 §37 Закона об административных процедурах такую возможность отрицает, поскольку предусматривает для простых электронных административных актов подтверждение исключительно в письменной форме.

Еще одно требование: административный акт должен быть известен лицу, для которого он предназначен, а также иным заинтересованным лицам либо назначенному уполномоченному лицу. Законодателем установлены сроки доведения административного акта до адресата. Так, административный акт, переданный электронным способом, считается доведенным до сведения адресата на третий день после отправки. Момент доведения акта до адресата имеет значение для определения момента начала его действия (§43 Закона об административных процедурах).

На практике порой могут возникать сомнения, является ли определенный административный акт электронным или письменным. Вопрос разграничения письменных и электронных актов поднимается в основном, когда административный акт направлен адресату с использованием технических устройств. Несмотря на электронную отправку акта, он может оказаться письменным документом, как, например, в случае с телеграммой или телефаксом. Административный акт является письменным, если он хотя и отправлен адресату с использованием электронных устройств, но, как только он достигает получателя, автоматически следует распечатка документа на бумажный носитель; у получателя акта в таком случае нет свободы усмотрения, распечатывать документ или нет.

При рассмотрении проблемных аспектов электронных административных актов нельзя обойти стороной и проблему защиты данных при их электронной передаче. На административных органах в соответствии с §30 Закона об административных процедурах лежит обязанность сохранять конфиденциальность данных, с которыми они работают. На важность этой темы указывают Хекманн и Альбрехт. Однако, несмотря на всю важность обеспечения конфиденциальности данных, законодатель предусмотрел совсем немного мер безопасности: в соответствии с пр.3 абз.1 §87a Кодекса налогового администрирования налоговый орган при передаче данных, составляющих налоговую тайну, должен передать эти данные способом, обеспечивающим их конфиденциальность (имеется в виду в том числе шифрование информации). Незащищенная передача данных может привести к нарушению законных интересов затронутых лиц сохранить информацию в тайне, а также к материальной ответственности административного органа. Уровень и сложность шифрования информации должны быть определены отдельно для определенных административных актов.

В административных процедурах и в административном процессе электронные документы и электронные административные акты в том числе признаются доказательствами по смыслу §26 Закона об административных процедурах, если они могут быть предоставлены на носителе информации и приняты к сведению определенным субъекто. Представленная в орган печатная копия электронного административного акта будет иметь доказательственную силу только в том случае, если копия будет заверена издавшим акт административным органом (§98 Положения об административных судах (VwGO) во взаимосвязи с §416a Гражданско- процессуального кодекса ФРГ (ZPO)).

Таким образом, законодатель приравнял по практической и правовой значимости электронный административный акт к «господствующему» письменному. Определяющее значение для квалификации того или иного административного акта как электронного административного акта имеет значение издание административным органом актов путем их закрепления в определенном формате данных, а издание электронного акта возможно при наличии предпосылок, предусмотренных абз.1 §3а Закона об административных процедурах - открытие получателем акта доступа. Электронный административный акт «привязан» к тому формату, в котором он создан и передан адресату, и не может быть прочтен без использования специальных технических средств.

Федеральные органы государственного управления обязаны открыть доступ для электронного документооборота с гражданами, в том числе завести официальный почтовый ящик на платформе De-Mail.

Каналами передачи электронного административного акта могут служить электронная почта E-Mail или наиболее усовершенствованный и защищенный ее вариант - De-Mail, мобильная связь - путем отправки SMS- сообщений, Интернет-порталы, личные кабинеты, на которых административный акт размещается административным органом, а адресат акта имеет к ним доступ, а также обычная почта, если административный акт передается при этом на электронном носителе информации и может быть прочтен адресатом с использованием специальных технических средств.

К электронному административному акту, как и к письменному акту предъявляются требования обоснованности и возможности установить из содержания акта издавший его орган. Кроме того электронные акты должны быть электронно подтверждены электронной подписью. При наличии законного интереса лица и его незамедлительного требования обычны й электронный акт может быть письменно подтвержден.

На сегодняшний день законодательно еще не полностью урегулирована и обеспечена защита данных при отправке адресату электронных актов. На необходимость сохранения конфиденциальности содержащейся в административных актах информации указывают лишь единичные нормы.

Устная форма административного акта

Особенность устных административных актов заключается в том, что их издание осуществляется путем непосредственного оглашения/воспроизведения присутствующим вербальных сигналов. Единственное средство передачи устного акта - звуковые волны, которые воспроизводятся ртом отправителя и воспринимаются ухом получателя административного акта. Устный административный акт также может быть издан и в отношении лиц, которые лично не воспринимают речь субъекта, издающего устный акт, если акт будет получен их представителем или иным лицом, уполномоченным на получение акта.

Устным административным актом не являются случаи, когда информация передается с помощью жестов, как, например, при использовании языка жестов глухонемыми людьми. В этом случае речь идет о самостоятельной форме административного акта.

Устная форма необходима в случаях, когда целесообразность требует быстрого вынесения решения. Сюда относятся, прежде всего, случаи из полицейского права, случаи, связанные с регулированием дорожного движения, а также митингов и демонстраций.

К устно изданному административному акту приравнивается телефонное или радиообращение адресату при условии, что он может распознать должностное лицо, представляющее тот или иной административный орган, т.е. для адресата ясно, кем издан административный акт. В случае сомнений адресат акта автоматически получает обязанность перезвонить в соответствующий орган и осведомиться о наличии полномочий на вынесение административного акта у лица, с которым адресат говорил по телефону. Такое мнение высказал суд г.Хамм (OLG Hamm, NJW 1972 S.1769). Однако данная точка зрения критикуется рядом ученых, в том числе проф. Хекманном, поскольку законодательством или подзаконными актами не предусмотрено такой обязанности граждан. А если обязанности могут устанавливаться подобным негласным образом, то будет сложно установить предельно допустимые границы для деятельности властных субъектов, и как следствие - неконтролируемая исполнительная власть и произвол при осуществлении государственного управления.