Правовая сущность публичного договора

Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

Правовая сущность публичного договора

Содержание

Введение

1. Конструкция публичного договора

1.1 Классические виды договоров в гражданском праве

1.2 Определение и сущность публичного договора

1.3 Правовые нормы о публичном договоре

2. Комплекс охранительных мер правового режима публичного договора

2.1 Правовой режим публичных договоров

2.2 Проблемы изменения и расторжения публичных договоров

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Актуальность темы исследования в данной курсовой работе заключается в том, что различные формы гражданских отношений, которые существуют в общественной жизни и которые регулируются законодательством, так или иначе, находят свое оформление в виде определенных договоров. Публичный договор представляет собой одну из форм закрепления договорных отношений.

В развитом с правовой и с экономической точек зрения обществе данный вид договора является весьма распространенным.

Практически любой человек, в той или иной форме, является потребителем каких-либо благ и услуг, которые предлагаются различными коммерческими организациями, которые относятся к широкому спектру форм собственности. Правовая грамотность, особенно в части публичных договоров, дает возможность человек уверенно чувствовать себя в гражданско-правовых отношениях и не допускать ущемления своих прав. Исходя из сказанного можно заключить, что тема работы, которая выбрана для исследования в рамках данной курсовой работы является весьма важной и актуальной на текущий момент.

Целью данной курсовой работы является изучение вопросов, связанных с публичным договором в гражданском праве. Для достижения поставленной в работе цели, необходимо решить следующие задачи:

- рассмотреть классические виды договоров в гражданском праве;

- дать определение и описать сущность публичного договора;

- описать правые нормы, которые относятся к публичному договору;

- рассмотреть правовой режим, который соответствует публичным договорам;

- дать описание проблемам изменения и расторжения публичного договора.

1. Конструкция публичного договора

1.1 Классические виды договоров в гражданском праве

Зачастую договор представляется в виде письменного документа, который является соглашением, согласно которому одна из сторон договора что-то получает, а другая сторона, соответственно, отдает и, как правило, получает что-то взамен отданного. В какой-то степени подобную трактовку договора можно считать верной, тем не менее, для того, чтобы рассмотреть данный предмет более глубоко, необходимо дать определение, которые было бы более точным. В качестве самого важного, что должно быть упомянуто касательного договора как правового института, является тот факт, что он, как минимум, всегда несет в себе выражение воли хотя бы одной стороны в отношении другой стороны, которая соответствует рамках существующего правового поля. Вторым важным свойством договора как правового института является тот факт, что его заключение возможно, как минимум, между двумя сторонами. Причем не обязательным является тот факт, что исходя из содержания договора стороны имеют исключительно права или обязанности. На практике, как правило, можно наблюдать их смешение. Та пропорция, характеризующая права и обязанности по договору, бывает равномерной не всегда. Исходя из указанного критерия также может производиться классификация договоров в гражданском праве. Третьим важным условием является тот факт, что права и обязанности между сторонами договора устанавливаются, и производится их осуществление. Также должен осуществляться контроль за исполнением обязанностей.

В качестве четвертого важного свойства выделят тот факт, что стороны договора в контексте данного правоотношения являются равными. Указанным свойством предусматривается, что стороны имеют право изменить договор на взаимных условиях, осуществлять защиту своих прав, которые предоставляет им соглашение, а также требовать оспаривание положений заключенного договора. Таким образом, исходя из положений, которые указаны выше договор является соглашением, которое заключается между двумя или большим числом сторон, которые находятся в равных условиях, которые относятся к вопросам, связанным с установлением, изменением или прекращением отношений исходя из рамок определенного в государстве правового поля. В гражданском праве договора могут быть весьма разнообразными. Разделение договоров на виды имеет не столько научное значение, сколь практическое. Объясняется данное положение просто: понятие и виды договоров в гражданском праве направлены, в первую очередь, на упрощение и установление эффективного гражданского оборота. А потому следует рассмотреть восемь основных критериев деления. Первое - намерения. В данном случае выделяют предварительный и основной. Предварительный договор лишь обозначает намерение в будущем заключить соглашение по конкретному факту.

Основной - это непосредственная фиксация складывающихся отношений между сторонами по определенным в нем фактам. Второе - количество сторон. Виды договоров в гражданском праве по данному критерию разделяют на многосторонние и двусторонние. Третье - по правоотношению. А именно, договора складываются в рамках определенных гражданских или коммерческих отношений: купли-продажи, лизинга, факторинга, подряда, дарения и прочее. Четвертое - обретение силы - консенсуальный и реальный. В первом случае обозначается лишь намерение передать что-либо по договору и указывается возможный срок, но договор формально заключен с момента подписания. Второй вариант предусматривает старт действия договора только с факта передачи предмета соглашения. Пятое - по участию сторон в выработке тела договора. Так, договора классифицируются на договора присоединения и взаимосогласованные. Последние представляют собой результат переговоров между сторонами, а первые - соглашение на условия, уже существующие. Шестое - по распространению прав и обязанностей - односторонние и двусторонние. В односторонних договорах между сторонами четко расписаны полномочия одной стороны и обязанности по их исполнению с другой. В двусторонних договорах обязанности и права распределяются равномерно между сторонами. Седьмое - по виду предлагаемых условий - договор публичной оферты и индивидуальный. Первый подразумевает установление одинаковых условий для всех контрагентов, второй допускает возможность наличия специально оговоренных условий. Восьмое - деление на безвозмездные и возмездные. Указанные выше виды договоров в гражданском праве несут глубокий практический смысл. Зная определение конкретного вида, по вышеуказанной классификации можно составить примерный текст договора. Исходя из сказанного можно констатировать, что зачастую договор представляется в виде письменного документа, который является соглашением, согласно которому одна из сторон договора что-то получает, а другая сторона, соответственно, отдает и, как правило, получает что-то взамен отданного. В какой-то степени подобную трактовку договора можно считать верной, тем не менее, для того, чтобы рассмотреть данный предмет более глубоко, необходимо дать определение, которые было бы более точным. В качестве самого важного, что должно быть упомянуто касательного договора как правового института, является тот факт, что он, как минимум, всегда несет в себе выражение воли хотя бы одной стороны в отношении другой стороны, которая соответствует рамках существующего правового поля. Вторым важным свойством договора как правового института является тот факт, что его заключение возможно, как минимум, между двумя сторонами. Причем не обязательным является тот факт, что исходя из содержания договора стороны имеют исключительно права или обязанности. На практике, как правило, можно наблюдать их смешение. Та пропорция, характеризующая права и обязанности по договору, бывает равномерной не всегда. Исходя из указанного критерия также может производиться классификация договоров в гражданском праве. Третьим важным условием является тот факт, что права и обязанности между сторонами договора устанавливаются, и производится их осуществление. Также должен осуществляться контроль за исполнением обязанностей. В качестве четвертого важного свойства выделят тот факт, что стороны договора в контексте данного правоотношения являются равными. Указанным свойством предусматривается, что стороны имеют право изменить договор на взаимных условиях, осуществлять защиту своих прав, которые предоставляет им соглашение, а также требовать оспаривание положений заключенного договора.

Таким образом, исходя из положений, которые указаны выше договор является соглашением, которое заключается между двумя или большим числом сторон, которые находятся в равных условиях, которые относятся к вопросам, связанным с установлением, изменением или прекращением отношений исходя из рамок определенного в государстве правового поля. В гражданском праве договора могут быть весьма разнообразными.

1.2 Определение и сущность публичного договора

Под публичным договором понимается определенная разновидность, которая характеризует гражданско-правовые отношения. Указанное положение находит свое рассмотрение в статье 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Тот смысл, который несет в себе указанное понятие можно свести к предоставлению каких либо услуг, продаже товаров или же выполнению работ, которые осуществляет какая-либо коммерческая организация для тех лиц, которые к ней обращаются.

Иными словами, под публичным договором понимается такой договор, который обладает гражданско-правовым характером и следующими характерными особенностями:

- одним из субъектов, которые являются сторонами договора, в обязательном порядке должна быть коммерческая организация. Эта сторона может также быть представлена муниципальным или унитарным государственным предприятием, производственным кооперативом, обществом или товариществом. Контрагент, в свою очередь, которые потребляет предоставляемые услуги, товары либо результаты работ может быть как физическим, так и юридическим лицом;

- в качестве возможного субъекта, который является стороной публичного договора, может является не любая организация, которая занимается коммерческой деятельность. Здесь имеет значение вид и характер ее деятельности;

- публичный договор имеет отношение к такой деятельности, которая в своем содержании отражает характер той деятельности данной организации, которая указана у нее в качестве основного.

Так например, если субъектом публичного договора оказываются услуги, связанные с медицинским обслуживанием, то такая деятельность может попадать под действие публичного договора.

Тем не менее, если подобная организация осуществляет покупку или продажу имущества или оборудования для обеспечения своих потребностей, то такой договор, который относится к категории договоров купли-продажи не входит в категорию публичных.

Договор публичной оферты налагает на своих субъектов определенные правовые ограничения:

1. Такая коммерческая организация лишена права выбора партнера или отказа от заключения договора. При имеющейся возможности предоставления потребителю указанных в договоре товаров и услуг отказ от заключения договора считается необоснованным и несет все соответствующие правовые последствия;

2. организация не имеет права отдавать предпочтение одним потребителям перед другими, за исключением случаев, оговоренных законодательством. Льготной категорией потребителей некоторых услуг являются ветераны ВОВ, инвалиды и некоторые другие;

3. Публичный договор предполагает одинаковые условия предоставления услуг (включая цены на товары) для всех потребителей, кроме случаев законных льгот для отдельных категорий;

4. В случае публичного договора споры по его условиям решаются в суде независимо от согласия или несогласия сторон. Этим публичный договор принципиально отличается от обычного гражданско-правового, споры по которому выносятся на рассмотрение суда лишь по взаимному согласию сторон. Если уклонение организации от заключения такого договора признано необоснованным, последний может быть заключен принудительно. Потребитель при этом может потребовать возмещения убытков, понесенных из-за отказа заключить договор.

Кроме того, в интересах потребителей условия осуществления публичного договора (типовые правила, нормы и т. д.) могут устанавливаться как федеральным законодательным органом, так и постановлением правительства. Существуют примерные типовые договоры для разных видов деятельности, на основании которых разрабатываются условия конкретного договора. Например, договор бытового обслуживания, поставки стройматериалов, подряда на конкретный вид работ. В таких типовых правилах учитывается различная специфика видов деятельности и формулируется механизм защиты прав потребителя от недобросовестного исполнения поставщиком услуг условий договора.

Исходя из сказанного, можно констатировать следующее.

Под публичным договором понимается определенная разновидность, которая характеризует гражданско-правовые отношения. Указанное положение находит свое рассмотрение в статье 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Тот смысл, который несет в себе указанное понятие можно свести к предоставлению каких либо услуг, продаже товаров или же выполнению работ, которые осуществляет какая-либо коммерческая организация для тех лиц, которые к ней обращаются.

Иными словами, под публичным договором понимается такой договор, который обладает гражданско-правовым характером и следующими характерными особенностями:

- одним из субъектов, которые являются сторонами договора, в обязательном порядке должна быть коммерческая организация. Эта сторона может также быть представлена муниципальным или унитарным государственным предприятием, производственным кооперативом, обществом или товариществом. Контрагент, в свою очередь, которые потребляет предоставляемые услуги, товары либо результаты работ может быть как физическим, так и юридическим лицом;

- в качестве возможного субъекта, который является стороной публичного договора, может является не любая организация, которая занимается коммерческой деятельность. Здесь имеет значение вид и характер ее деятельности;

- публичный договор имеет отношение к такой деятельности, которая в своем содержании отражает характер той деятельности данной организации, которая указана у нее в качестве основного. Так например, если субъектом публичного договора оказываются услуги, связанные с медицинским обслуживанием, то такая деятельность может попадать под действие публичного договора. Тем не менее, если подобная организация осуществляет покупку или продажу имущества или оборудования для обеспечения своих потребностей, то такой договор, который относится к категории договоров купли-продажи не входит в категорию публичных.

1.3 Правовые нормы о публичном договоре

Советское гражданское законодательство не предусматривало норм о публичном договоре. Поэтому для Гражданского Кодекса Российской Федерации, как приемника советского гражданского законодательства эта норма стала новеллой. Отсутствие в гражданском законодательстве советского союза нормы о публичном договоре объясняется отсутствием рыночных форм отношений. Как только в стране сложились положительные предпосылки для создания экономически развитого общества, то законодательство начало перестраиваться под существующие экономические и политические реальности.

Действительно, в указанном институте, принципиально чуждом нерыночной экономике и невостребованном еще классической рыночной экономикой с ее "невидимой рукой Адама Смита", общество становится остро нуждающимся именно в момент монополизации рынка, когда отдельные его участники в силу занимаемого ими исключительного положения получают реальную возможность воздействовать на волю других его участников, которые аналогичного положения не занимают.

Отмеченная гипертрофия монопольного хозяйства, являясь неизбежным следствием свободного развития классической модели рынка, обусловливает необходимость в предоставлении дополнительных правовых средств экономически более слабому в данной конкретной ситуации субъекту. К числу таких средств, выступающих существенными элементами государственного регулирования рыночной экономики, относятся в том числе односторонние юридические гарантии, предоставляемые потребителям товаров, работ и услуг в рамках публичных договоров.

Определение публичного договора в законодательстве раскрывается исходя положений, которые изложены в абзаце 1 пункта 1 статьи 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Исходя из указанных нормативно-правовых характеристик, в качестве публичного договора признается договор, которые заключает коммерческая организация и которые которым устанавливаются ее обязанности, связанные с продажей товаров, оказанием услуг или же выполнением работ, которые данная организация, исходя из характера своей деятельности должна предоставлять каждому, кто обращается к ней по данному вопросу. Примером может быть деятельность, связанная с розничной торговлей, перевозкой транспортом общественного использования, услугами предоставления связи, услугами энергоснабжения, медицинским обслуживанием, обслуживанием в гостиницах и т. д.

Что касается некоммерческих организаций, которые при определенных условиях также могут заниматься предпринимательской деятельностью, составляющей предмет публичного договора (в частности, если такая деятельность служит достижению уставных целей некоммерческой организации и соответствует этим целям - абз. 2 п. 3 ст. 50 ГК РФ), то прямое исключение их из числа соответствующих субъектов публичного договора, как представляется, действительно ничем не оправдано. осуществляя предпринимательскую деятельность с соблюдением установленных законодательством условий, некоммерческие организации в части этой деятельности должны признаваться такими же профессиональными участниками имущественных отношений, как и "чистые коммерсанты" (коммерческие организации и индивидуальные предприниматели).

Следует также учитывать, что законодатель, устанавливая специальные правила в области предпринимательства, исходит именно из природы и содержания соответствующих отношений, которые в первую очередь обусловлены характером деятельности субъектов гражданского права, а не их личностью. На самом деле почему коммерческую организацию, осуществляющую, например, розничную торговлю через магазин, можно понудить к заключению договора розничной купли-продажи, а некоммерческую организацию, занимающуюся тем же самым, нет?

Ясно, что исключение некоммерческих организаций, осуществляющих соответствующую предпринимательскую деятельность, из числа обязанных субъектов публичного договора в конечном счете отражается на потребителях товаров, работ и услуг. Между тем именно необходимость обеспечения интересов последних, как указывалось ранее, вызвала к жизни сам институт публичного договора. Естественно, что основная масса публичных договоров может быть заключена лишь коммерческими организациями. К числу таких публичных договоров относятся договор энергоснабжения (п. 1 ст. 539 ГК РФ), договор перевозки транспортом общего пользования (абз. 1 п. 1 ст. 789 ГК РФ), договор банковского вклада, в котором вкладчиком является гражданин (п. 1 ст. 834 ГК РФ), договор банковского счета (п. 2 ст. 846 ГК РФ), договор складского хранения, заключаемый товарным складом общего пользования (абз. 2 п. 1 ст. 907, п. 1 ст. 908 ГК РФ), договор хранения в ломбарде вещей, принадлежащих гражданину (п. 1 ст. 919 ГК РФ), договор хранения в камерах хранения транспортных организаций (п. 1 ст. 923 ГК РФ). Однако нельзя отрицать того очевидного обстоятельства, что в ряде публичных договоров на обязанной стороне могут выступать и некоммерческие организации.

К сожалению, рассматриваемый недостаток законодательного определения публичного договора невозможно устранить путем расширительного толкования абз. 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ, поскольку указанная правовая норма представляет собой изъятие из принципа свободы договора, а поэтому по своему характеру является исключительной.

Пытаясь несколько смягчить свою неточность, допущенную при принятии части первой ГК РФ, законодатель в правовых нормах, специально посвященных договорам розничной купли-продажи (п. 1 ст. 492 ГК РФ), проката (абз. 1 п. 1 ст. 626 ГК РФ), бытового подряда (п. 1 ст. 730 ГК РФ) и возмездного оказания услуг (п. 1 ст. 779 и ст. 783 ГК РФ), к числу соответственно продавца, арендодателя, подрядчика и исполнителя отнес всех лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность, которая является публичной, в том числе и некоммерческие организации. Между прочим, лишь в перечисленных разновидностях публичных договоров, называемых ГК РФ, возможно участие на обязанной стороне некоммерческих организаций, осуществляющих предпринимательскую деятельность, которая является объектом первого рода данных публичных договоров. Так, на основе анализа законоположений о публичном договоре бытового подряда Е.А. Мищенко отмечал, что "в отличие от общей нормы о публичном договоре, называющей в качестве обязанного субъекта коммерческую организацию, специальные нормы, регулирующие бытовой подряд, в качестве подрядчика называют организацию независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуального предпринимателя, выполняющего работы и оказывающего услуги по возмездному договору".

Однако, учитывая, что абз. 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ содержит общую и институт образующую норму, именно в нем должно указываться на то, что в качестве обязанных субъектов публичного договора в принципе могут выступать все лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность. И лишь в специальных нормах, посвященных отдельным видам публичных договоров, в силу специфики последних их обязанными субъектами должны называться лишь коммерческие организации - профессиональные участники соответствующей сферы рынка товаров, работ или услуг.

В-третьих, справедливо подчеркивается и неудачность использованной в законодательном определении понятия публичного договора формулировки "по характеру своей деятельности должна осуществлять".

На самом деле в каких именно случаях субъект рынка становится обязанным совершать с потребителями предлагаемых им товаров, работ или услуг сделки, на которые будет распространяться правовой режим публичных договоров? Однозначного ответа на данный вопрос действующая редакция абз. 1 п. 1 ст. 426 ГК РФ не содержит, в то время как его практическая актуальность сомнений не вызывает.

Одного простого указания на публичный характер соответствующей предпринимательской деятельности здесь явно недостаточно, поскольку сам термин "публичный" однозначного правового значения не имеет. Поэтому характеристика предпринимательской деятельности обязанных субъектов через категорию "публичный" помимо чисто теоретических недостатков способна повлечь за собой серьезные отклонения в практике применения института публичных договоров, причем как в сторону неоправданного сужения круга этих договоров, так и в сторону его чрезмерного расширения. Как представляется, не избежал неопределенности в указанном смысле и М.И. Брагинский, отметив, что "к числу публичных относятся договоры, в которых контрагентами потребителя выступают не все коммерческие организации (и точно так же не все индивидуальные предприниматели), а только те из них, которые по роду своей предпринимательской деятельности выполняют определенную публичную функцию... При оценке такого признака, как характер осуществляемой коммерческой организацией (индивидуальным предпринимателем) деятельности, необходимо учитывать, что он имеет значение... лишь в случае, когда соответствующий договор заключен сторонами в рамках деятельности, о которой идет речь".

Вместе с тем обращает на себя внимание одна важная деталь используемой законодателем в ГК РФ техники: в специальных статьях, посвященных отдельным видам договоров, содержится прямое указание на то, что данный договор является публичным.

Означает ли это, что перечень публичных договоров носит замкнутый характер и к их числу можно отнести лишь договоры, прямо называемые в качестве публичных ГК РФ и иными правовыми актами?

Думается, что на данный вопрос можно ответить только отрицательно. Дело в том, что ограничить принцип свободы договора в части предоставления сторонам права заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 421 ГК РФ), объективно невозможно, поскольку именно этой его составляющей обеспечивается существование и развитие нормальных имущественных отношений. А коль скоро так, то стороны всегда могут заключить непоименованный договор, который вместе с тем будет отвечать всем признакам публичного.

Таким образом, можно сказать, что определение публичного договора в законодательстве раскрывается исходя положений, которые изложены в абзаце 1 пункта 1 статьи 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Исходя из указанных нормативно-правовых характеристик, в качестве публичного договора признается договор, которые заключает коммерческая организация и которые которым устанавливаются ее обязанности, связанные с продажей товаров, оказанием услуг или же выполнением работ, которые данная организация, исходя из характера своей деятельности должна предоставлять каждому, кто обращается к ней по данному вопросу. Примером может быть деятельность, связанная с розничной торговлей, перевозкой транспортом общественного использования, услугами предоставления связи, услугами энергоснабжения, медицинским обслуживанием, обслуживанием в гостиницах и т. д.

Зачастую договор представляется в виде письменного документа, который является соглашением, согласно которому одна из сторон договора что-то получает, а другая сторона, соответственно, отдает и, как правило, получает что-то взамен отданного. В какой-то степени подобную трактовку договора можно считать верной, тем не менее, для того, чтобы рассмотреть данный предмет более глубоко, необходимо дать определение, которые было бы более точным. В качестве самого важного, что должно быть упомянуто касательного договора как правового института, является тот факт, что он, как минимум, всегда несет в себе выражение воли хотя бы одной стороны в отношении другой стороны, которая соответствует рамках существующего правового поля. Вторым важным свойством договора как правового института является тот факт, что его заключение возможно, как минимум, между двумя сторонами. Причем не обязательным является тот факт, что исходя из содержания договора стороны имеют исключительно права или обязанности. На практике, как правило, можно наблюдать их смешение. Та пропорция, характеризующая права и обязанности по договору, бывает равномерной не всегда. Исходя из указанного критерия также может производиться классификация договоров в гражданском праве.

Третьим важным условием является тот факт, что права и обязанности между сторонами договора устанавливаются, и производится их осуществление. Также должен осуществляться контроль за исполнением обязанностей. В качестве четвертого важного свойства выделят тот факт, что стороны договора в контексте данного правоотношения являются равными. Указанным свойством предусматривается, что стороны имеют право изменить договор на взаимных условиях, осуществлять защиту своих прав, которые предоставляет им соглашение, а также требовать оспаривание положений заключенного договора.

Таким образом, исходя из положений, которые указаны выше договор является соглашением, которое заключается между двумя или большим числом сторон, которые находятся в равных условиях, которые относятся к вопросам, связанным с установлением, изменением или прекращением отношений исходя из рамок определенного в государстве правового поля. В гражданском праве договора могут быть весьма разнообразными.

Под публичным договором понимается определенная разновидность, которая характеризует гражданско-правовые отношения. Указанное положение находит свое рассмотрение в статье 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Тот смысл, который несет в себе указанное понятие можно свести к предоставлению каких либо услуг, продаже товаров или же выполнению работ, которые осуществляет какая-либо коммерческая организация для тех лиц, которые к ней обращаются. Иными словами, под публичным договором понимается такой договор, который обладает гражданско-правовым характером и следующими характерными особенностями:

- одним из субъектов, которые являются сторонами договора, в обязательном порядке должна быть коммерческая организация. Эта сторона может также быть представлена муниципальным или унитарным государственным предприятием, производственным кооперативом, обществом или товариществом. Контрагент, в свою очередь, которые потребляет предоставляемые услуги, товары либо результаты работ может быть как физическим, так и юридическим лицом;

- в качестве возможного субъекта, который является стороной публичного договора, может является не любая организация, которая занимается коммерческой деятельность. Здесь имеет значение вид и характер ее деятельности;

- публичный договор имеет отношение к такой деятельности, которая в своем содержании отражает характер той деятельности данной организации, которая указана у нее в качестве основного. Так например, если субъектом публичного договора оказываются услуги, связанные с медицинским обслуживанием, то такая деятельность может попадать под действие публичного договора. Тем не менее, если подобная организация осуществляет покупку или продажу имущества или оборудования для обеспечения своих потребностей, то такой договор, который относится к категории договоров купли-продажи не входит в категорию публичных.

Определение публичного договора в законодательстве раскрывается исходя положений, которые изложены в абзаце 1 пункта 1 статьи 426 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Исходя из указанных нормативно-правовых характеристик, в качестве публичного договора признается договор, которые заключает коммерческая организация и которые которым устанавливаются ее обязанности, связанные с продажей товаров, оказанием услуг или же выполнением работ, которые данная организация, исходя из характера своей деятельности должна предоставлять каждому, кто обращается к ней по данному вопросу. Примером может быть деятельность, связанная с розничной торговлей, перевозкой транспортом общественного использования, услугами предоставления связи, услугами энергоснабжения, медицинским обслуживанием, обслуживанием в гостиницах и т. д.

2. Комплекс охранительных мер правового режима публичного договора

2.1 Правовой режим публичных договоров

Квалификация правого режима, который относится к публичным договорам, представляется собой исключение из того принципа, которым устанавливается свобода договора исходя из положений статьи 421 ГК РФ.

В качестве основной особенности, которой обладает публичный договор, можно рассматривать необходимость того, что коммерческая организация должна заключать его в обязательном порядке, что соответствует положениям, закрепленным в статье 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Подобное исключение связано с тем, что необходимо наличие государственной защиты интересов общества, которые связаны с защитой потребительских прав граждан, а также со сферой отношений в области экономики, которые имеют отношения к взаимодействию с естественными монополиями.

Тот комплекс мер, которые призваны обеспечиться охрану правого режима, который относится к публичным договорам, направлены на то, чтобы защитить потребительские интересы граждан. Граждане, являющиеся потребителями, как правило признаются в качестве стороны, которая является более слабой в обязательстве по договорам нежели коммерческая организация. Однако ст. 421 ГК РФ не противопоставляет коммерческой организации именно гражданина-потребителя. Таким образом, публичный договор не во всех случаях носит признаки потребительского договора. Поэтому не следует считать, что основной причиной установления законодателем особого режима правового регулирования для публичных договоров является необходимость защиты только так называемой слабой стороны в договорном отношении. Скорее, речь идет о создании при помощи конструкции публичного договора условий для более стабильного и развитого гражданского оборота. Установление ст. 426 ГК РФ правила об ограничении свободы заключения договора, носящего признаки публичного, коммерческой организацией в литературе объясняется необходимостью защиты интересов общества и слабой стороны в договоре. Существует и иной подход к данному вопросу, который сводится к тому, что слабой стороной подобных отношений является именно сторона, для которой установлена обязанность заключения договора, а п. 2 ст. 445 ГК РФ нарушает основные начала - принципы гражданского законодательства, изложенные в п. 1 ст. 1 ГК РФ, предполагающие равенство участников отношений, регулируемых гражданским законодательством.

Правовой режим публичного договора юридико-технически создается законодателем не только путем ограничения прав коммерческой организации, но и предоставлением льготных (односторонних) прав для потребителя. В частности, ст. 426 ГК РФ устанавливает право потребителя принудить предпринимателя заключить публичный договор через суд или передать на рассмотрение суда разногласия по его отдельным условиям. Более того, как указали ВАС РФ с ВС РФ, при разрешении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора необходимо учитывать, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги также возложено на коммерческую организацию. Действие нормы ст. 426 ГК РФ, согласно которой отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается, направлено на защиту гражданских прав контрагента договора, которым является либо физическое лицо, либо лицо, профессионально не занимающееся тем видом деятельности, который в обязательном порядке должна исполнять коммерческая организация в договорах, подпадающих под признаки публичных. В силу ч. ч. 1 и 3 ст. 426 ГК коммерческая организация обязана заключить договор с каждым, кто к ней обратится. Таким образом, требовать понуждения заключить публичный договор вправе только контрагент коммерческой организации, осуществляющей продажу товаров, выполнение работ или оказание услуг. Президиум ВАС РФ указал, что по смыслу п. п. 1 и 3 ст. 426 ГК, а также п. 4 ст. 445 ГК обратиться в суд с иском о понуждении заключить публичный договор может только контрагент обязанной стороны. Коммерческая организация понуждать потребителя к заключению такого договора не вправе". Исходя из изложенного можно сказать, что квалификация правого режима, который относится к публичным договорам, представляется собой исключение из того принципа, которым устанавливается свобода договора исходя из положений статьи 421 ГК РФ. В качестве основной особенности, которой обладает публичный договор, можно рассматривать необходимость того, что коммерческая организация должна заключать его в обязательном порядке, что соответствует положениям, закрепленным в статье 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Подобное исключение связано с тем, что необходимо наличие государственной защиты интересов общества, которые связаны с защитой потребительских прав граждан, а также со сферой отношений в области экономики, которые имеют отношения к взаимодействию с естественными монополиями. Тот комплекс мер, которые призваны обеспечиться охрану правого режима, который относится к публичным договорам, направлены на то, чтобы защитить потребительские интересы граждан. Граждане, являющиеся потребителями, как правило признаются в качестве стороны, которая является более слабой в обязательстве по договорам нежели коммерческая организация.

2.2 Проблемы изменения и расторжения публичных договоров

В Постановлении от 23 февраля 1999 г., №4-П Конституционный Суд РФ указал на то, что законодатель должен следовать ст. ст. 2 и 18 Конституции РФ, "в соответствии с которыми признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина являются обязанностью государства. При этом исходя из конституционной свободы договора законодатель не вправе ограничиваться формальным признанием юридического равенства сторон и должен предоставлять определенные преимущества экономически слабой и зависимой стороне, с тем, чтобы не допустить недобросовестную конкуренцию... и реально гарантировать в соответствии со ст. 19 и 34 Конституции Российской Федерации соблюдение принципа равенства при осуществлении предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности".

Вопрос об ограничении права коммерческой организации на заключение публичного договора находится в непосредственной связи с предоставлением или ограничением для нее возможности изменения и тем более расторжения такого договора. В развитие вышеприведенной правовой позиции Конституционный Суд РФ также указал, что обязательность заключения публичного договора при наличии возможности предоставить лицу соответствующие услуги означает и недопустимость одностороннего отказа исполнителя от исполнения обязательств по договору, поскольку в противном случае требование закона об обязательном заключении договора лишалось бы какого бы то ни было смысла и правового значения. Иное означало бы чрезмерное ограничение (умаление) конституционной свободы договора для гражданина, заключающего публичный договор, создавало бы неравенство, недопустимое с точки зрения справедливости, и, следовательно, нарушало бы предписания ст. ст. 34, 35 и 55 (ч. 3) Конституции РФ. Иными словами, если договор относится к разряду публичных, то сторона, обязанная заключить такой договор, не имеет права на односторонний отказ от его исполнения. Согласно общему правило, которое используется судами, когда они выносят какие-либо решения касательно вопросов, связанных с изменением и расторжением публичных договоров, которые имеют характер публичных, заключается в том, что нормами Гражданского Кодекса Российской Федерации не предусматриваться каких-либо запретов на то, чтобы расторгнуть публичный договор. Имеются только нормы, которые обязывают осуществлять его заключение. Исходя из этого, в вопросах, которые касаются изменения и расторжения публичного договора, применяются положения, изложенные в главе 29 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Примером может служить договор страхования. Согласно абз. 2 п. 1 ст. 927 ГК РФ договор личного страхования является публичным договором (ст. 426 ГК РФ). Стороной, обязанной заключить данный договор в соответствии со смыслом ст. 426 ГК РФ, является страховщик. Следовательно, исходя из приведенного выше определения Конституционного Суда РФ страховщик не должен иметь права на односторонний отказ от исполнения договора личного страхования. Данное положение подтверждается законом, согласно которому право на односторонний отказ от договора страхования имеет только страхователь, причем он может отказаться от договора в любое время (п. 2 ст. 958 ГК РФ). Гражданский кодекс РФ не предусматривает права страховщика на возможность в одностороннем порядке прекратить или изменить договорные отношения. Отказ от исполнения договора страхования страховщиком невозможен, это прерогатива страхователя как "слабой" стороны в договоре. Следует подчеркнуть, что правило запрета на односторонний отказ от публичного договора действительно не для всякого публичного договора. В законе существует конструкция публичного договора, предусматривающая при наличии определенных условий возможность применения одностороннего отказа от исполнения договора. В соответствии с п. 1 ст. 546 ГК РФ в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, он вправе расторгнуть договор в одностороннем порядке при условии уведомления об этом энергоснабжающей организации и полной оплаты использованной энергии. Поскольку договор энергоснабжения является публичным (п. 1 ст. 426 ГК РФ), то в свете вышеупомянутого определения Конституционного Суда РФ энергоснабжающая организация не вправе в одностороннем порядке отказаться от его исполнения. Право на односторонний отказ от исполнения публичного договора коммерческая организация может приобрести также при отсутствии реакции контрагента на предъявление требования о погашении существующей задолженности. Например, в случае нарушения абонентом требований, связанных с оказанием услуг телефонной связи и установленных Федеральным законом "о связи" или договором, в том числе нарушения сроков оплаты оказанных абоненту услуг телефонной связи, оператор связи имеет право приостановить оказание услуг до устранения нарушения, уведомив об этом абонента в письменной форме и с использованием средств связи оператора связи (автоинформатора). В случае неустранения такого нарушения в течение шести месяцев с даты получения абонентом от оператора связи уведомления (в письменной форме) о намерении приостановить оказание услуг телефонной связи оператор связи в одностороннем порядке вправе расторгнуть договор.

Однако в связи с тем, что в российском законодательстве судебный прецедент не относится к источникам права, позиция Конституционного Суда не является основополагающей для установления права на одностороннее расторжение публичного договора коммерческой организацией. Поэтому в некоторых случаях закон, подзаконные акты или сами стороны договора в его тексте могут установить такое право для коммерческой организации исходя из правил, предусмотренных законом для конкретных видов договорных конструкций. Например, оператор связи и абонент или вещатель (т. е., обе стороны договора) вправе в любое время по соглашению сторон расторгнуть договор при условии оплаты оказанных услуг связи для целей телерадиовещания (в соответствии со ст. 782 ГК РФ). В договоре также могут быть предусмотрены случаи и порядок одностороннего отказа сторон от исполнения договора.

Другой проблемой в регулировании изменения и расторжения публичных договоров является вопрос о возможности расторжения публичного договора в случае, когда потребитель нарушает его условия. В связи с особенностями характера заключения публичных договоров суть возникающей коллизии сводится к тому, что если коммерческая организация обязана заключить договор с любым обратившимся к ней лицом, то после расторжения нарушенного договора должник, допустивший нарушение, может вновь обратиться с офертой к пострадавшей коммерческой организации и принудить ее через суд к заключению нового договора на общих условиях. Наибольшую актуальность данная проблема приобретает в отношении длящихся договоров, где, ставя вопрос о расторжении договора, кредитор, как правило, имеет в виду не прекращение обязательства по оплате уже оказанных услуг, выполненных работ или отгруженных товаров, а прекращение договорных обязательств сторон исключительно на будущее.

Практически единственной возможностью расторгнуть заключенный публичный договор для коммерческой организации является применение п. 2 ст. 450 ГК РФ со ссылкой на существенность нарушения потребителем. В литературе также выражается схожее мнение, что публичный характер договора не препятствует возможности его расторжения в случае существенности нарушения. С другой стороны, действия неисправного потребителя, требующего заключения нового договора до погашения задолженности по расторгнутому договору, должны квалифицироваться как злоупотребление правом (ст. 10 ГК РФ). Однако, к сожалению, решение этой проблемы для коммерческой организации.

Поэтому выходом из сложившейся ситуации может стать разъяснение высшими судебными инстанциями своей позиции для судов в аналогичных ситуациях. Например, судам может быть рекомендовано в решениях по подобным делам ограничивать право неисправного потребителя на повторное заключение нового публичного договора с тем же кредитором до погашения задолженности по расторгнутому договору.

Правовое регулирование изменения и расторжения договоров при существенном изменении обстоятельств строится на основе двух ключевых принципов договорного права: pacta sunt servanda (договоры должны исполняться) и clausula rebus sic stantibus (договор сохраняет силу, если общая обстановка останется без изменения). По своей правовой природе существенное изменение обстоятельств очень близко к обстоятельствам непреодолимой силы, отличается от последних тем, что возникшее изменение обстоятельств не делает исполнение обязательства невозможным, а приводит к неблагоприятным экономическим результатам такого исполнения. Суды в большинстве случаев с трудом выносят решения об изменении или расторжении договоров в силу существенного изменения обстоятельств. Более того, существующие прецеденты в этом отношении приводят в некоторых случаях даже к тому, что под сомнение ставится конституционность положения гражданского законодательства об изменении и расторжении договора по этому основанию. Так, в одном из случаев по иску банка суд расторг договор о номерном вкладе с гражданином в связи с существенным изменением обстоятельств. Когда гражданин обратился в Конституционный Суд РФ с жалобой на то, что положениями ст. 451 ГК РФ затрагиваются его права, закрепленные в ст. ст. 8, 19, 23, 34 и 46 Конституции РФ, в ущерб которым банк как экономически сильная сторона, разработавшая условия договора присоединения, был наделен правом расторгнуть такой договор, Конституционный Суд РФ указал, что обязательность заключения публичного договора, которым согласно п. 2 ст. 834 ГК РФ является договор банковского вклада, означает и недопустимость одностороннего отказа исполнителя от исполнения обязательств по договору. В то же время, по замечанию Суда, коммерческая организация как сторона публичного договора при отсутствии реальной возможности исполнить свои обязательства, в том числе вследствие существенного изменения обстоятельств, не может быть лишена, с учетом положений ст. 17 (ч. 3) Конституции РФ, права на защиту своих интересов посредством предъявления требования о расторжении публичного договора. В этой связи положения ст. 451 ГК РФ с точки зрения Суда не могут рассматриваться как нарушающие конституционные права гражданина. Возможно, в данном случае Конституционный Суд отождествил "отсутствие реальной возможности" исполнения обязательств банка с существенно изменившимися обстоятельствами, при которой, как известно, исполнение все же возможно. В случаях, когда обстоятельства изменяются настолько, что исполнение становится фактически невозможным, скорее, нужно использовать защиту прав и интересов сторон договора путем применения правил о прекращении обязательств невозможностью исполнения, тем более что п. 1 ст. 416 ГК РФ указывает именно на обстоятельство (событие как юридический факт), вызвавшее невозможность исполнения обязательства, за которое ни одна из сторон не отвечает. Однако в данном примере в силу не вызывающей сомнения существенности изменения обстоятельств (снижение ставки рефинансирования со 180% годовых на момент заключения договора до 16% годовых на момент подачи иска) и с учетом публичного характера обязательства Конституционный Суд РФ поддержал решение суда низшей инстанции в отношении возможности расторжения договора на основании ст. 451 ГК РФ. Свобода договора в условиях цивилизованного рынка подчинена также общему правилу, согласно которому запрещается использовать право в целях ограничения конкуренции и злоупотребления доминирующим положением. В некоторых случаях для регулирования специальных договорных отношений законодатель может предоставлять право коммерческой организации на одностороннее расторжение договора вразрез с правилом ст. 546 ГК РФ. Например, при перерасходе газа покупателем поставщик, являющийся субъектом естественной монополии, вправе проводить принудительное ограничение его поставки до установленной суточной нормы поставки газа по истечении 24 часов с момента предупреждения об этом покупателя и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Таким образом, энергоснабжающая организация вправе приостановить действие договора энергоснабжения в случае неоплаты абонентом (физическим лицом) потребленной электроэнергии более трех расчетных периодов путем прекращения подачи электроэнергии. Это право энергоснабжающей организации подтверждено позицией ВС РФ. Исходя из сказанного, можно заключить, что согласно общему правило, которое используется судами, когда они выносят какие-либо решения касательно вопросов, связанных с изменением и расторжением публичных договоров, которые имеют характер публичных, заключается в том, что нормами Гражданского Кодекса Российской Федерации не предусматриваться каких-либо запретов на то, чтобы расторгнуть публичный договор. Имеются только нормы, которые обязывают осуществлять его заключение. Исходя из этого, в вопросах, которые касаются изменения и расторжения публичного договора, применяются положения, изложенные в главе 29 Гражданского Кодекса Российской Федерации.

Квалификация правого режима, который относится к публичным договорам, представляется собой исключение из того принципа, которым устанавливается свобода договора исходя из положений статьи 421 ГК РФ. В качестве основной особенности, которой обладает публичный договор, можно рассматривать необходимость того, что коммерческая организация должна заключать его в обязательном порядке, что соответствует положениям, закрепленным в статье 445 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Подобное исключение связано с тем, что необходимо наличие государственной защиты интересов общества, которые связаны с защитой потребительских прав граждан, а также со сферой отношений в области экономики, которые имеют отношения к взаимодействию с естественными монополиями. Тот комплекс мер, которые призваны обеспечиться охрану правого режима, который относится к публичным договорам, направлены на то, чтобы защитить потребительские интересы граждан. Граждане, являющиеся потребителями, как правило признаются в качестве стороны, которая является более слабой в обязательстве по договорам нежели коммерческая организация. Согласно общему правило, которое используется судами, когда они выносят какие-либо решения касательно вопросов, связанных с изменением и расторжением публичных договоров, которые имеют характер публичных, заключается в том, что нормами Гражданского Кодекса Российской Федерации не предусматриваться каких-либо запретов на то, чтобы расторгнуть публичный договор. Имеются только нормы, которые обязывают осуществлять его заключение. Исходя из этого, в вопросах, которые касаются изменения и расторжения публичного договора, применяются положения, изложенные в главе 29 Гражданского Кодекса Российской Федерации. гражданский законодательство права