Правовые аспекты в разрешении проблем санации и реструктуризации

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовые аспекты в разрешении проблем санации и реструктуризации



1. Основные нормативные акт, регламентирующие процессы реструктуризации в Украине, их особенности

Необходимо отметить, что в настоящее время накоплен достаточный опыт и сформировалась определенная правовая база, регламентирующая правовое поле процессов санации и реструктуризации предприятий. Гражданским кодексом Украины предусмотрены различные формы организации юридических лиц. Все они могут быть разделены на два вида: единоличные предприятия и объединения предпринимателей. Для предприятий промышленности характерными являются предприятия второго вида. Практически все промышленные предприятия преобразованы в процессе приватизации в акционерные общества с большим числом акционеров.

Согласно Закону Украины «О хозяйственных обществах» любое акционерное общество может быть реорганизовано в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. В результате образуется новое юридическое лицо, имеющее в собственности обособленное имущество, учитываемое на его собственном самостоятельном балансе, которое может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные права, нести обязательства, быть истцом и ответчиком в суде [7, ст.9, ст.12].

Несомненно, такая самостоятельность является привлекательной для предприятия, имеющего материальные, финансовые, кадровые возможности для осуществления активной производственно-хозяйственной деятельности, когда продукция пользуется спросом. Поскольку речь идет о реорганизации реально действующего общества (выделении из состава подразделения), образуемое общество несет определенную ответственность перед реорганизуемым предприятием: их тесно связывают общие материальные, хозяйственные, финансовые базы. Согласно закону (ст.37 Гражданского кодекса Украины) права и обязанности реорганизованного юридического лица к каждому из образующихся юридических лиц переходят в соответствии с разделительным балансом. Если нет возможности определить правопреемника реорганизуемого общества, юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами (ст.175 Гражданского кодекса Украины) [11]. Закон обязывает письменно уведомить кредиторов о намечающейся реорганизации. Оповещение производится в течение 30 дней с момента принятия решения о реорганизации (ст.14 п.1. Закона Украины «О внесении изменений в Закон Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признание его банкротом») [4]. При этом следует отметить право кредитора требовать от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств путем письменного уведомления с момента уведомления кредитора о реорганизации.

Фондом государственного имущества, на основании «Государственной программы приватизации на 2000-2004 годы», разработано «Положение о порядке реструктуризации предприятий». Относительно этого нормативного документа реструктуризация предприятия рассматривается, как проведение комплекса организационно-хозяйственных, финансово-экономических, правовых, технических мер, направленных на увеличение инвестиционной привлекательности объекта приватизации, объемов выпуска конкурентоспособной продукции, повышение эффективности производства. А также разработан «Порядок принятия решения о необходимости реорганизации объекта приватизации». Сфера его деятельности объекты государственной собственности: цехи, производства, участки, другие подразделения, которые являются едиными имущественными комплексами. Указания определяют общий подход и требуют в каждом конкретном случае поиска индивидуальных путей решения задач реструктуризации.

Для обеспечения методической помощи работникам предприятий, центральных и местных органов власти в проведении работы по реструктуризации государственных предприятий Министерством экономики были разработаны и утверждены «Методические положения проведения реструктуризации государственных предприятий» [18].

Методические положения определяют реструктуризацию предприятия как выполнение организационно-экономических, правовых, технических мер, направленных на изменение структуры предприятия, его управления, форм собственности, организационно-правовых форм, способных привести предприятие к финансовому оздоровлению, увеличению объемов конкурентоспособной продукции, повышению эффективности производства. Агентством по вопросам предотвращения банкротства предприятий и организаций от 23 февраля 1998 года №22 была разработана «Методика интегральной оценки инвестиционной привлекательности предприятий и организаций», в целях определения интегрального показателя инвестиционной привлекательности предприятий и организаций, ускорения реализации инвестиционных проектов. Методические указания характеризуют инвестиционную привлекательность предприятия, как уровень удовлетворения финансовых, производственных, организационных и других требований, который может определяться или оцениваться значениями соответствующих показателей, в том числе интегральной оценки.

Определено, что интегральная оценка - показатель, в котором воспроизводится значение других показателей, скорректированных в соответствии с их весомостью, он позволяет объединить в одном показателе много разных факторов. По мнению автора, недостатками такой методики является достаточно сложная и ответственная процедура расчетов в системе оценки определение весомости показателя, требующая специальной подготовки экспертов.

В целях содействия кооперированию корпоратизируемых и приватизируемых предприятий, а также укреплению производственных связей между ними разработано «Положение о холдинговых компаниях, создаваемых в процессе корпоратизации и приватизации» [26]. В соответствии с действующей Государственной программой демонополизации экономики и развития конкуренции разработано «Положение о порядке приватизации структурных подразделений (единиц) предприятий (объединений)» [24]. С целью системного порядка проведения анализа финансового состояния предприятия, которое приватизируется, Министерством финансов Украины разработано «Положение о порядке проведения анализа финансового состояния предприятия, которое подлежит приватизации». Этим положением определяется порядок расчета показателей (коэффициентов), которые характеризуют финансовое состояние предприятия и их нормативные значения по упрощенной схеме. Результаты проведенного анализа могут быть использованы при подготовке рекомендаций по целесообразности преобразования предприятия или его реструктуризации. Целью финансового анализа предприятия по отношению к этому Положению, является оценка финансового состояния предприятия на последнюю отчетную дату с учетом их динамики за два предыдущих года.

Проведенный анализ содержания непромышленной группы подразделений свидетельствует, что сформировалась некоторая юридическая база содержания объектов социальной сферы на балансе предприятия, а также передача этих объектов в коммунальную собственность. Принят Закон Украины «О передаче объектов права государственной и коммунальной собственности» [9] и есть Постановление Кабинета Министров Украины «О поэтапной передаче в коммунальную собственность объектов социальной инфраструктуры, которые принадлежат субъектам предпринимательской деятельности» [34].

Постановлением Кабинета Министров Украины от 29 февраля 1996 года №272 была утверждена Концепция государственной промышленной политики Украины. Актуальность разработки и реализации ее, обусловлена необходимостью определения методов активизации промышленного и технического потенциала, кризисным положением промышленности.

Правительство берет на себя ответственность за поддержку промышленного комплекса, создает комплексный механизм, обеспечивающий структурную перестройку и инвестиционную политику. Целью государственной промышленной политики является снижение темпов падения объемов производства, обеспечение модернизации, структурной перестройки, роста материального благосостояния народа, а также интеграция страны в систему мировых государственных связей.

В тоже время процедуры проведения реорганизации предприятия, предусмотренные законодательными актами, затруднены по целому ряду обстоятельств как объективного, так и субъективного характера. Одним из таких обстоятельств является несовершенство законодательного поля.

Действующее законодательство, а именно Законы Украины «О хозяйственных обществах» характеризует, в общем, процессы реорганизации определяют как добровольную реорганизацию (решением собственника, высшего органа управления общества), так и принудительное разделение предприятия, которое злоупотребляет своим монопольным положением на рынке. Согласно отмеченной статьи закона собственник обязан утвердить акт передачи или разделительный баланс (в зависимости от формы реорганизации), в котором должны быть отражены положения о правопреемстве по всем обязательствам перед кредиторами и дебиторами. Именно этими нормами и ограничивается данное законодательство.

Разделительный баланс является основным документом, в соответствии с которым новому обществу передается часть прав и обязанностей реорганизованного общества. Согласно закону [10, п.2. ст.5] разделительный баланс должен содержать положения о правопреемстве реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, иначе образованные юридические лица будут нести солидарную ответственность перед кредиторами. В период реорганизации предприятий на практике решение указанных проблем осложняется недостаточностью защищенности всех субъектов, принимающих участие в процессе реорганизации, и часто теряет всякий смысл.

Более конкретное регулирование процессов реорганизации предприятий отсутствует, нормативной базой не отработан механизм осуществления процесса деления имущества, что собственно и требует конкретных исследований и своего развития.

Поэтому реорганизацию любых предприятий, любой формы необходимо было бы проводить по общим положениям, определяемым Гражданским кодексом.

Существующая проблема комплексного регулирования процессов реструктуризации присутствует и в проектах Законов Украины «Об акционерных обществах», в новой редакции закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признание его банкротом»[4]. Этими законопроектами законодатели попытаются урегулировать вопросы организации, деятельности, реорганизации и ликвидации акционерных обществ. Хотелось бы отметить, что в контексте Закона Украины «О банкротстве» предусматривалось получение письменного соглашения всех кредиторов предприятия на реорганизацию, но сам механизм предоставления таких соглашений не был предусмотрен. В новой редакции Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признание его банкротом» рассматривается вопрос досудовой санации. Реорганизация предприятия в связи с его неплатежеспособностью, используемые процедуры, предостерегающие банкротство предприятия, могут рассматриваться как один из эффективных способов антикризисного управления. На практическом примере, в процессе банкротства, это даст возможность предприятиям провести реструктуризацию, не нарушая действующий закон в части изменения целостности уставного фонда.

Кроме того, в настоящее время разрабатывается проект Положения «О порядке реестрации, выпуска акций реорганизованных предприятий», целью которого являются попытки воплотить в практическую жизнь неурегулированные аспекты реорганизации.

Какими бы методами не регулировалось правовое поле по вопросам реорганизации предприятия, большинство из них должны быть общими для всех форм реорганизации а именно: определение условий реорганизации предприятий; разработка детального механизма реорганизации предприятия; правовое закрепление защищающих механизмов для кредиторов, а в акционерных обществах - для акционеров, потому что в некоторых случаях реорганизация может изменить деятельность предприятия и этим навредить вышеперечисленным субъектам. Решение о проведении реорганизации предприятия необходимо принимать на общем собрании, и оно не может быть передано наблюдательному совету или исполнительному органу. Уставом можно предусмотреть, что наблюдательный совет может рекомендовать общему собранию решение этих вопросов. По вопросу определения условий реорганизации необходимо решить проблемы конвертации ценных бумаг в ценные бумаги предприятий правопреемников. При этом не подлежат конвертации в соответствии с решением о реорганизации акции реорганизованных обществ, собственниками которых являются акционеры. Предприятие не должно иметь право производить реорганизацию, если уставный капитал предприятий - правопреемников в результате реорганизации будет меньше уставного капитала, предусмотренного законодательством для любой формы хозяйственной деятельности.

Основной проблемой в процессе реорганизации является проблема справедливого разделения прав и обязанностей, разделения активов и пассивов предприятия между реорганизованными и вновь создаваемыми. Нормативная база по этому вопросу требует исследований, теоретического развития и доработок. Несовершенна методика определения чистых активов на предприятиях. Действующим законодательством предусматривается только «Положение об определении оценки чистых активов инвестиционных фондов и взаимных фондов».

Необходимо детально разработать механизм защищенности кредиторов по той причине, что реорганизация представляет собой риск для них, так как существует возможность преднамеренного увеличения активов.

Анализ зарубежных правовых норм деятельности акционерных обществ, предусматривает следующее. Когда кредиторы, считающие, что правопреемники реорганизованного предприятия не смогут выполнить свои обязательства перед ними, они на протяжении определенного времени вправе обратиться к реорганизуемому предприятию с заявлением об обеспечении их прав.

Одновременно представляется, что кредиторы не должны иметь права на приостановление или на досрочное выполнение обязательств реорганизуемыми предприятиями. Например, неплатежеспособное предприятие в процессе реорганизации может стать привлекательным для инвесторов, что в последствии будет выгодно и кредиторам. Поэтому, ссылаясь на вышеупомянутое, нет необходимости в законах предусматривать жесткие меры защищенности интересов кредиторов, так как это ограничивает маневренность при формировании условий договора, который бы отражал потребности предприятия и его кредиторов.

Анализируя действующую нормативно-правовую базу процессов реструктуризации, необходимо отметить, что до настоящего времени не принята программа структурной перестройки экономики, проект которой был предложен Комитетом экономической политики и управления народным хозяйством на рассмотрение Верховной Раде Украины от 27.06.97 года (№06-8/11-17). Предусматривалось рассмотрение Программы комплексной реструктуризации промышленных предприятий на 1999-2001гг. Программой деятельности Кабинета Министров Украины намечалась разработка «Программы структурной перестройки экономики страны на 2000-2004гг.», в тоже время проектом программы «Украина - 2010 год» разработка этих программ не предусматривается, а они должны быть основой структурных изменений в экономике. Не отражены обращения Украинского Союза промышленников и профсоюзных объединений Украины к Президенту Украины, Верховной Раде Украины, Кабинету Министров по разработке проекта Закона «О структурной перестройке экономики», в котором предусматривались бы определения правовых вопросов, целей и приоритетов реструктуризации предприятий, методы проведения реструктуризации отрасли и предприятий, закрепление ответственности за эффективность проведения реструктуризации.

В рамках программы Украинского союза промышленников и предпринимателей «Партнерство по эффективному управлению и инвестированию» разработана концепция «Комплексной программы реструктуризации предприятий», которую можно назвать не столько руководством к действию, сколько ориентиром, так как для каждого предприятия необходимо создавать и реализовывать свою «комплексную программу».

Министерство промышленной политики подготовило проект Закона Украины «О реструктуризации государственных предприятий и предприятий, имеющих стратегическое значение для экономики и безопасности государства». Этот проект требует доработок в части разработки правовых, экономических и социальных регуляторов, которые будут содействовать эффективной координации процессов во время проведения реструктуризации. До настоящего времени проект Закона не доработан и не представлен на рассмотрение Верховной Раде Украины.

Проанализировав сложившуюся ситуацию в отрасли, следует отметить, что на данный момент государство устранилось от прямого влияния на положение дел в отрасли. Поспешная приватизация не решила главных задач - улучшения состояния в экономике и привлечения дополнительных инвестиций. Новые «хозяева», как правило, не заинтересованы в развитии предприятий, инвестиции вкладываются частично в действующую техническую базу с целью стремительного «вымывания» накопленного капитала.

Проведенные исследования дают основания автору утверждать, что на законодательном уровне фактически отсутствует правовое поле для регулирования вопросов, связанных с механизмом осуществления процессов реформирования, кроме таких документов, как «Рекомендации по реорганизации банков» от 22 февраля 1996 года, регулирующие только реорганизацию банков, и «Положение о порядке разделения предприятий и объединений, а также отделенных от них структурных подразделений и единиц» [25], которое применительно только к предприятиям, 75% имущества которых принадлежит государству. Существующее правовое поле амортизационной политики не обеспечивает необходимых отчислений на реновацию. Доля амортизации в структуре себестоимости металлопродукции составляет 6,2% против 10-12% в странах ЕС и 14% в Японии.

Поэтому важными моментами промышленной политики является совершенствование и сокращение сроков корпоратизации государственных предприятий. Это даст возможность сконцентрировать контрольные пакеты акций у эффективных собственников и потенциальных стратегических инвесторов, перепрофилировать производство с учетом потребностей рынка. Необходимо произвести раздел монопольных объединений и образовать конкурентную среду на внутреннем рынке. Для реализации основных направлений промышленной политики важно учесть вопросы социальной защищенности трудящихся в процессе реструктуризации предприятий. Они являются очень важными. Зарубежный опыт свидетельствует, что решение социальных вопросов в процессе реструктуризации должно быть обеспечено осмысленной государственной и региональной политикой.

Определяя важность процесса реструктуризации предприятий на сегодняшний день и необходимость экономической стабилизации в государстве, следует, осуществляемые процессы обеспечить надежным правовым полем, которое дало бы возможность в полной мере охватить существующие взаимосвязи и стало бы надежной защитой хозяйственных субъектов. санация законодательство реструктуризация

2. Экономико-правовые аспекты санации предприятий

В соответствии с постановлением Верховной Рады Украины Закон Украины “О банкротстве” от 14 мая 1992 г. претерпел значительные изменения. Закон Украины от 30 июня 1999 г. был изложен в такой редакции “Закон Украины О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом“.

Закон устанавливает условия и порядок восстановления платежеспособности субъекта предпринимательской деятельности должника или признания его банкротом и применение ликвидационной процедуры, полного или частичного удовлетворения требований кредиторов.

Согласно статье 1 Закона:

под неплатежеспособностью законодатель понимает неспособность субъекта предпринимательской деятельности выполнить после наступления установленного срока их уплаты денежные обязательства перед кредиторами, в том числе по заработной плате, а также выполнить обязательства относительно уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) не иначе как через восстановление платежеспособности;

должник это субъект предпринимательской деятельности, несостоятельный выполнить свои денежные обязательства перед кредиторами, в том числе обязательства относительно уплаты налогов и сборов (обязательных платежей), на протяжении трех месяцев после наступления установленного срока их уплаты;

банкротство является признанной арбитражным судом неспособность должника восстановить свою платежеспособность и удовлетворить признанные судом требования кредиторов не иначе как через применение ликвидационной процедуры;

санация система мероприятий, которые осуществляются во время проведения в деле о банкротстве с целью предотвращения признания должника банкротом и его ликвидации, направленная на оздоровление финансово-хозяйственного положения должника, а также удовлетворение в полном объеме или частично требований кредиторов путем кредитования, реструктуризации предприятия, долгов и капитала или изменение организационно-правовой и производственной структуры должника;

реструктуризация предприятия это осуществление организационно-хозяйственных, финансово-экономических, правовых, технических мероприятий, направленных на реорганизацию предприятия, в частности путем его раздела с переходом долговых обязательств к юридическому лицу, что не подлежит санации, если это предусмотрен планом санации, на смену формы собственности, управление, организационно-правовой формы, что будет оказывать содействие финансовому оздоровлению предприятия, увеличению объемов выпуска конкурентоспособной продукции, повышению эффективности производства и удовлетворению требований кредиторов;

ликвидация прекращение деятельности субъекта предпринимательской деятельности, признанного хозяйственным судом банкротом, с целью осуществления мероприятий по удовлетворению признанных судом требований кредиторов путем продажи его имущества.

Закон статьей 2 определил полномочия государственного органа по вопросам банкротства, основной задачей которого является проведение государственной политики относительно предотвращения банкротств.

Доарбитражное урегулирование хозяйственных споров.

Доарбитражное урегулирование споров, а также их рассмотрение в арбитражном порядке регулируется Хозяйственным процессуальным Кодексом Украины. Доарбитражное урегулирование споров состоит в обращении кредитора к дебитору с письменной претензией о возмещении задолженности, в которой излагаются:

реквизиты заявителя претензии и предприятий, в адрес которых направляется претензия;

обстоятельства, на основании которых заявляется претензия, и доказательства, которые подтверждают эти обстоятельства;

требования заявителя, в том числе сумма претензии и ее расчет, если претензия подлежит денежной оценке, и др.

Претензия подлежит рассмотрению в месячный срок от дня ее получения. Если обязательствами сторон, правилами или договором предусмотрено право повторной проверки забракованной продукции предприятием-изготовителем, то претензии рассматриваются на протяжении двух месяцев.

Рассмотрев претензию, предприятия и организации в случае необходимости сверяют расчеты, осуществляют экспертизу или осуществляют другие действия, чтобы обеспечить доарбитражное урегулирование спора. О результатах рассмотрения претензии заявителя сообщают письменно, приводя следующую информацию:

когда претензия признана полностью или частично признанную сумму, номер и дату платежного поручения на перечисление суммы или срок и способ удовлетворения претензии, если она не подлежит денежной оценке;

когда претензию отклонена полностью или частично мотивы отклонения с ссылкой на соответствующие нормативные акты и документы.

Возможны четыре варианта действий контрагента по получению претензии:

1. Получатель претензии не дал ответа на претензию.

2. Заявитель получил письмо-ответ, в котором претензия отклонена полностью или частично.

3. Претензия признана полностью или частично, но не сообщается о перечислении признанной суммы.

Претензия признана, и задолженность погашена спор считается урегулированным.

В случае, если претензия осталась без ответа или была отклонена, заявитель вынужден обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании задолженности.

Арбитражное урегулирование хозяйственных споров

Если претензия оставлена без ответа или отклонена, то заявитель прибегает к арбитражному урегулированию спора. Хозяйственный суд возбуждает дела по исковым заявлениями заинтересованных предприятий и организаций, чьи права и законные интересы нарушены, а также государственных и других органов, которые обратились в арбитражный суд в случаях, предусмотренных законодательством Украины.

Арбитр возвращает исковое заявление без рассмотрения, если оно оформлено с нарушениями, в том числе: затронуты правила объединения требований; нет свидетельств об обращении к учреждению банка с целью получить от ответчика задолженную сумму; истек срок исковой давности.

Исковая давность установленный законодательством срок, на протяжении которого потерпевшая сторона для защиты затронутого права может обратиться в суд. Общий срок исковой давности относительно защиты прав на возмещение основного долга, установленный действующим законодательством, составляет 3 года с момента установления нарушении.

Согласно Гражданскому Кодексу Украины исковая давность не распространяется на налоги, бюджетные и ряд других отношений.

Исковое заявление в хозяйственный суд по хозяйственному спору должно содержать:

содержание исковых требований;

указание цены иска;

формулирование обстоятельств, которые повлекли иск;

доказательства, которые подтверждают иск;

обоснованный расчет сумм, которые взимаются или есть предметом спора;

сведения о мероприятиях доарбитражного урегулирования споров и др.

Важным элементом искового заявления является цена иска сумма всех требований, поставленных к ответчику. Цена иска определяется:

в исках о взыскании денег взыскиваемой суммой;

в исках о требовании имущества стоимостью имущества;

в исках, которые составляются по нескольким самостоятельным требованиям, общей суммой всех требований;

в исках о взыскании иностранной валюты в иностранной валюте и в гривнах соответственно официальному курсу на день предоставления иска.

Арбитражные издержки включают государственную пошлину, суммы, которые подлежат уплате за проведение экспертизы, назначенной хозяйственным судом, а также иные затраты, связанные с рассмотрением дела.

Ставки государственной пошлины относительно заявлений, которые подаются в хозяйственный суд, устанавливаются в размерах от 0,25 необлагаемого минимума доходов граждан до 6 таких минимумов в зависимости от уровня рассмотрения дела.

Хозяйственный суд имеет право принять меры относительно обеспечения иска на любой стадии проведения дела, если в случае неприменения таких мер выполнить решения хозяйственного суда может быть сложно или невозможно. Иск обеспечивается:

наложением ареста на имущество или денежные суммы, которые относятся ответчику;

запретом ответчику совершать определенные действия и др.

Спор должен быть решен хозяйственным судом в срок, не превышающий двух месяцев от дня получения искового заявления.

По результатам рассмотрения дела суд принимает решение, в котором делается вывод: удовлетворить иск или отказать в иске полностью или частично. Если должник не в состоянии погасить задолженность, то по окончанию месяца со дня вынесения постановления хозяйственным судом кредитор может обратиться с заявлением относительно его банкротства.

3. Функции и задачи института банкротства

Ведение дела о банкротстве регулируется Законом Украины “О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом“, Хозяйственным процессуальным кодексом Украины, а также иными законодательными актами Украины. Непосредственно дела о банкротстве рассматривают хозяйственные суды по местонахождению должника. Право на обращение в арбитражный суд с заявлением имеют кредиторы, если их бесспорные требования к должнику в совокупности составляют не менее трехсот минимальных размеров заработной платы, которые не были удовлетворенные должником на протяжении трех месяцев после установленного для их погашения срока.

Законодательство о банкротстве выполняет три основные функции:

предотвращение непроизводительного использования активов предприятий;

реабилитация предприятия, которые находится на гране банкротства, имея значительные резервы для успешной финансово-хозяйственной деятельности в будущем. Как правило, такая реабилитация предусматривает финансовую санацию (реорганизацию);

оказание содействия полному удовлетворению претензий кредиторов.

Хозяйственный суд может применять к должнику такие типы процедур:

ликвидационные;

реорганизационные;

санационные.

До принятия нового законодательства о банкротстве в Украине доминировал первый метод. Новый закон предусматривает больше возможностей для восстановления платежеспособности должника. Так, относительно должника могут применяться следующие судебные процедуры: распоряжение имуществом должника; мировое соглашение; санация (восстановление платежеспособности) должника; ликвидация банкрота.

Субъектами банкротства могут быть лишь зарегистрированные в установленном порядке как субъекты предпринимательской деятельности юридические лица, в частности государственные предприятия, предприятия с частью государственной собственности в уставном фонде. Не могут быть субъектами банкротства обособленные подразделения юридических лиц (филиала, представительства, отделения).

4. Проведение процедуры банкротства

При проведении процедур банкротства интересы всех кредиторов представляет комитет кредиторов. По результатам рассмотрения заявления кредитора и отзыва должника в подготовительном заседании выносится постановление, в котором определяется размер требований кредиторов.

После опубликования объявления об рассмотрении дела о банкротстве в официальном печатаном органе все кредиторы независимо от наступления срока выполнения обязательств имеют право предъявлять заявления с денежными требованиями к должнику. В постановлении может быть указано о введении моратория на удовлетворение требований кредиторов.

С целью обеспечения имущественных интересов кредиторов в постановлении хозяйственного суда указывается о введении процедуры распоряжения имуществом должника и назначается распорядитель имущества из числа лиц, зарегистрированных государственным органом по вопросам банкротства как арбитражные управляющие, сведения о которых предоставляются в установленном порядке Высшему хозяйственному суду Украины.

Распорядитель имущества имеет право:

анализировать финансовое положение должника и рекомендовать собранию кредиторов мероприятия по финансовому оздоровлению должника;

привлекать для обеспечения выполнения своих полномочий на договорной основе специалистов с оплатой их деятельности;

рассматривать вместе с должностными лицами должника копии заявлений кредиторов о денежных требованиях к должнику, которые поступили в хозяйственный суд в связи с нарушением дела о банкротстве и присланные должнику в установленному этим Законом порядка.

Арбитражный управляющий обязан:

вести реестр требований кредиторов в установленном порядке;

сообщать кредиторам о результатах рассмотрения их требований должником и включении признанных требований к реестру требований кредиторов или об отказе признания требований должником;

принимать меры для защиты имущества должника;

анализировать финансовую, хозяйственную и инвестиционную деятельность должника, его положение на товарных рынках;

выявлять признаки фиктивного банкротства или доведения до банкротства;

предоставлять государственному органу по вопросам банкротства сведения, необходимые для ведения единой базы данных о предприятиях, относительно которых затронуто дело о банкротстве;

предоставлять хозяйственному суду и комитету кредиторов отчет о своей деятельности, сведения о финансовом положении должника, предложения относительно возможности восстановления платежеспособности должника.

Назначение распорядителя имущества не является основанием для прекращения полномочий руководителя или органа управления должника.

Согласно ст. 14 Закона кредиторы в месячный срок со дня опубликования в официальном печатном органе объявления о возбуждении дела о банкротстве предъявляют в арбитражный суд письменные заявления о денежных требованиях к должнику, а также документы, которые их подтверждают. Физические лица и / или юридические лица, которые изъявят желание принять участие в процедуре санации должника (инвесторы), предъявляют распорядителю имущества заявление об участии в санации должника.

Заседание хозяйственного суда проводится не позднее трех месяцев после проведения подготовительного заседания суда, на котором арбитражный суд рассматривает реестр требований кредиторов. По результатам рассмотрения хозяйственный суд выносит постановление, в котором отмечается размер признанных судом требований кредиторов, которые включаются распорядителем имущества в реестр требований кредиторов, и назначается дата проведения собрания кредиторов.

Одной из задач собрания является создание комитета кредиторов. Хозяйственный суд по ходатайству комитета кредиторов имеет право вынести постановление о проведении санации должника и назначении управляющего санацией. Санация вводится на срок не больше двенадцати месяцев. Комитет кредиторов принимает также решение о согласовании кандидатуры управляющего санацией, выбор инвестора (инвесторов), одобрение плана санации должника.

Управляющий санацией имеет право:

самостоятельно распоряжаться имуществом должника;

заключать от лица должника мировое соглашение и прочие гражданско-правовые соглашения.

Управляющий санацией обязан:

принять в хозяйственное ведение имущество должника и организовать проведения его инвентаризации;

открыть специальный счет для проведения санации и расчетов с кредиторами;

разработать и представить на утверждение комитета кредиторов план санации должника, согласованный с должником, органом, уполномоченным управлять имуществом должника;

организовать ведения бухгалтерского и статистического учета и финансовой отчетности;

осуществлять мероприятия по взысканию дебиторской задолженности перед должником и др.

Согласно ст. 18 Закона управляющий санацией предоставляет комитету кредиторов План санации, который содержит:

мероприятия по восстановлению платежеспособности должника;

условия участия инвесторов;

формы полного или частичного удовлетворения требований кредиторов, в частности путем переведения долга или его части на инвестора; сроки и очередность выплаты должником или инвестором долга кредиторам и условия ответственности инвестора за невыполнение взятых обязательств.

План санации должен предусматривать срок восстановления платежеспособности должника.

В качестве мероприятий Плана санации по восстановлению платежеспособности должника могут быть следующие:

реструктуризация предприятия;

перепрофилирование производства;

закрытие нерентабельных производств;

отсрочка и/ или рассрочка платежей или списание части долгов;

ликвидация дебиторской задолженности;

продажа части имущества должника;

обязательство инвестора о погашении долга (части долга) должника, в частности путем перевода на него долга или части долга;

выполнение обязательств должника собственником имущества должника и его ответственность за невыполнение взятых на себя обязательств;

продажа имущества должника как целостного имущественного комплекса (для негосударственных предприятий);

получение кредита для выплаты выходного пособия работникам должника, которые высвобождаются согласно плану санации;

увольнение работников должника, которые не могут быть задействованы в процессе реализации плана санации;

иные способы восстановления платежеспособности должника.

План санации рассматривается комитетом кредиторов, которые могут одобрить план санации и предоставить его на утверждение хозяйственного суда либо отклонить план санации и обратиться в хозяйственный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытие ликвидационной процедуры.

С целью восстановления платежеспособности и удовлетворения требований кредиторов должника план санации может предусматривать продажу имущества должника негосударственной собственности как целостного имущественного комплекса (помещения, сооружения, оснащение, инвентарь, сырье, продукция, права требования, права на знаки, продукция (работы, услуги). Сумма от продажи имущества должника негосударственной собственности как целостного имущественного комплекса включается в состав имущественных активов должника.

Управляющий санацией выступает организатором торгов или привлекает для этих целей специализированную организацию.

С целью восстановления платежеспособности должника и удовлетворения требований кредиторов план санации может предусматривать продажу части имущества должника на открытых торгах. Управляющий санацией после проведения инвентаризации и оценки имущества должника имеет право предпринять продажу части имущества должника на открытых торгах.

Утверждение хозяйственным судом отчета управляющего санацией является основанием для вынесения хозяйственным судом постановления об установлении конечного срока расчетов с кредиторами, который не должен превышать шести месяцев со дня принятия постановления и прекращении проведения в деле о банкротстве.

Рассмотрим последовательность действий заинтересованных сторон относительно ликвидационной процедуры, которая предусмотрена Законом Украины “О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом”. Срок ликвидационной процедуры не может превышать двенадцати месяцев. В случае принятия хозяйственным судом постановления о признании должника банкротом и открытии ликвидационной процедуры:

предпринимательская деятельность банкрота завершается окончанием технологического цикла с изготовления продукции в случае возможности ее продажи;

срок выполнения всех денежных обязательств банкрота и обязательств относительно уплаты налогов и сборов (обязательных платежей) считается наступившим;

прекращается начисление неустойки (штрафа, пени), процентов и иных экономических санкций по всем видам задолженности банкрота;

сведения о финансовом положении банкрота перестают быть конфиденциальными или представлять коммерческую тайну;

отменяется арест, наложенный на имущество должника, признанного банкротом, и иные ограничения относительно распоряжения имуществом такого должника;

требования по обязательствам должника, признанного банкротом, которые произошли во время проведения процедур банкротства, могут предъявляться только в границах ликвидационной процедуры.

В постановлении о признании должника банкротом хозяйственный суд открывает ликвидационную процедуру, назначает ликвидатора в порядке, предусмотренном для назначения управляющего санацией. Со дня назначения ликвидатора к нему переходят права руководителя (органов управления) юридического лица банкрота.

Все виды имущественных активов (имущество и имущественные права) банкрота, которые принадлежат ему на правах собственности или полного хозяйственного ведения на дату открытия ликвидационной процедуры и выявленные в ходе ликвидационной процедуры, включаются в состав ликвидационной массы, за исключением объектов государственного жилого фонда, в том числе общежитий, детских дошкольных учреждений и объектов коммунальной инфраструктуры, которые передаются в коммунальную собственность соответствующих территориальных общин.

Статья 29 Закона определяет порядок оценки имущества банкрота. Для осуществления оценки имущества арбитражный управляющий имеет право привлекать на основании договора специалистов. После проведения инвентаризации и оценки имущества банкрота ликвидатор начинает продажу имущества банкрота на открытых торгах. Средства, которые поступают при проведении ликвидационной процедуры, зачисляются на основный счет должника. Продажа имущества банкрота оформляется договорами купли-продажи, которые складываются между ликвидатором и покупателем.

Средства, полученные от продажи имущества банкрота, направляются на удовлетворение требований кредиторов, в следующем порядке:

1) требования, обеспеченные залогом; выплата выходного пособия освобожденным работникам банкрота, в том числе возмещения кредита, полученного на эти цели; затраты, связанные с проведением в деле о банкротстве в арбитражном суде и работой ликвидационной комиссии;

2) требования, связанные с обязательствами банкрота перед работниками предприятия, в том числе вследствие причинения вреда жизни и здоровью граждан путем капитализации соответствующих платежей, а также требования граждан доверителей (вкладчиков) доверительных товариществ или иных субъектов предпринимательской деятельности, которые привлекали имущество (средства) вкладчиков;

3) требования относительно уплаты налогов и сборов (обязательных платежей);

4) требования кредиторов, не обеспеченные залогом, в том числе обязательства в процедуре распоряжения имуществом должника;

5) требования относительно возвращения взносов членов трудового коллектива в уставной фонд предприятия;

6) иные требования.

Требования каждой следующей очереди удовлетворяются по мере поступления на счет средств от продажи имущества банкрота после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. В случае недостаточности средств, полученных от продажи имущества банкрота, для полного удовлетворения всех требований одной очереди требования удовлетворяются соразмерно сумме требований кредиторов одной очереди.

Увольнение работников должника и выплата выходного пособия освобожденным работникам осуществляется арбитражным управляющим в установленном порядке.

В процессе банкротства предприятия может быть заключено мировое соглашение договоренность между должником и кредиторами относительно отсрочки или рассрочки, а также прощение (списание) кредиторами долгов должника, что оформляется соглашением сторон. Мировое соглашение может быть заключено на любой стадии проведения в деле о банкротстве.

Статья 40 Закона предусматривает прекращение дела о банкротстве в следующих случаях:

должник не включен в Единый государственный реестр предприятий и организаций Украины или в Реестр субъектов предпринимательской деятельности;

представлено заявление о признании банкротом ликвидированного или реорганизованного (кроме реорганизации в форме преобразования) юридического лица;

в хозяйственном суде уже имеется дело о банкротстве того же должника;

утвержден отчет управляющего санацией или ликвидатора;

утверждено мировое соглашение;

должник выполнил все обязательства перед кредиторами;

кредиторы не выдвинули требований к должнику после открытия дела о банкротстве по заявлению должника.

Закон предусматривает некоторые особенности в отношении процедуры санации градообразующего предприятия, если разработан план его финансового оздоровления. План может включать: внесение инвестиций, трудоустройство его работников, создание новых рабочих мест и прочие способы восстановления платежеспособности должника.

Закон также устанавливает особенности санации опасных предприятий: угольных, горнодобывающих, атомных, химических, химико-металлургической, нефтеперерабатывающей и др., прекращение деятельности которых требует проведение специальных мероприятий по предотвращению причинению вреда жизни и здоровью граждан, имуществу, сооружениям, окружающей природной среде.

При осуществлении ликвидационной процедуры страхователя его имущественный комплекс может быть продан только в случае согласия покупателя взять на себя обязательства страхователя-банкрота по договорам страхования, за которыми страховой случай не настал к дню признания страхователя.

Статья 46 Закона устанавливает требования к проведению процедуры банкротства профессиональных участников рынка ценных бумаг. Распорядитель имущества в этом случае должен иметь лицензию арбитражного управляющего, а также лицензию, выданную Государственной комиссией по ценным бумагам и фондовому рынку. Со дня введения арбитражным судом процедуры санации должника или признания профессионального участника рынка ценных бумаг банкротом и открытие ликвидационной процедуры ценные бумаги клиентов подлежат возвращению клиенту.

При проведении санации профессионального участника рынка ценных бумаг управляющий санацией имеет право передать ценные бумаги, переданные такому профессиональному участнику рынка ценных бумаг клиентами, иному субъекту предпринимательской деятельности, который имеет соответствующую лицензию профессионального участника рынка ценных бумаг.

Заявление о возбуждении дела о банкротстве гражданина-предпринимателя может быть представленное в хозяйственный суд как им самим, так и его кредиторами. Хозяйственный суд может утвердить план погашения долгов, что является основанием для остановки проведения дела о банкротстве на срок не больше трех месяцев.

В отдельных случаях согласно статье 53 Закона проведение санации должника может осуществляться его руководителем. При этом руководитель должника обращается в хозяйственный суд с заявлением, к которому прилагается план санации должника, согласованный с кредиторами, которые дали согласие на ее проведение, письменное согласие кредиторов на назначение управляющим санацией руководителя должника.

Скрытое, фиктивное и умышленное банкротство

В ряде случаев предприятия, фактически являясь финансово несостоятельными, по определенным причинам скрывают это, тогда можно говорить о скрытом банкротстве. С другой стороны, отдельные субъекты хозяйствования могут специально объявить себя банкротами, не будучи таковыми, тогда речь идет о фиктивном банкротстве.

Скрытое банкротство это преднамеренное сокрытие факта устойчивой финансовой несостоятельности путем предоставления недостоверных данных. Факт сокрытия банкротства определяется следующими признаками:

предоставление кредитору неправдивых данных о финансовом состоянии неплатежеспособного должника;

причинная связь между предоставлением таких данных и убытками, которые получил кредитор.

Мотивы и цели сокрытия банкротства:

надежда на улучшение финансового состояния или на выполнение финансовых обязательств лицами, которые являются должниками данного лица;

попытка получить банковский кредит для покрытия финансовой задолженности или для присвоения полученных средств с последующей ликвидацией предприятия;

стремление получить выгодный заказ на производство товаров, работ, услуг от государства или иных заказчиков и т.д. Субъектами скрытого банкротства могут быть основатели предприятия, собственники, должностные лица.

Фиктивное банкротство заключается в явным образом неправдивом заявлении основателя или собственника предприятия, а также должностного лица определенного предприятия о финансовой несостоятельности выполнения обязательств перед кредиторами и бюджетом.

Цели сообщения неправдивой информации могут быть следующими:

возбуждение дела о банкротстве или санация предприятия в рамках проведения дела о банкротстве;

сокрытие незаконного расходования средств;

ликвидация, реорганизация или приватизация предприятия с целью изменения формы собственности;

попытка обмана независимого аудитора с целью получения необъективного вывода о финансовом состоянии предприятия.

Доведение до банкротства. Новым законодательством о банкротстве введено положения об ответственности за умышленное банкротство сознательное доведение субъекта предпринимательской деятельности до устойчивой финансовой неплатежеспособности вследствие противоправных действий, которые наносят вред государственным или общественным интересам, законным правам собственников и кредиторов.



5. Антимонопольное законодательство в решении проблем санации и реструктуризации

Объективные предпосылки процессов интеграции предприятий

Процессы реформирования в пяти его формах действующих в Украине являются инструментами, с помощью которых предприятия стараются достичь разнообразных целей, а именно: повысить свою экономическую эффективность, получить или усилить свою рыночную власть, решить вопрос выхода на другие рынки, повысить результативность научных исследований и т.п. На определенных этапах развития отдельных товарных рынков процессы реформирования, а именно «слияние» становятся объективной необходимостью для обеспечения экономической эффективности, конкурентоспособности, а часто из простого выживания отдельных предприятий в условиях усиления конкурентной борьбы на этих рынках или ухудшения общеэкономической ситуации и распространение кризисных явлений.

Кроме того, оптимальные размеры предприятий определяются многими факторами, а именно: спецификой каждой области, состоянием развития как этой области, так и экономики страны в целом, барьерами для вступления на рынки, которые существуют на соответствующий момент времени в этой стране, степенью интеграции экономики страны в мировые экономические отношения, объемами деятельности отечественных предприятий на мировых рынках и другими.

Определенные требования относительно минимальных размеров уставных фондов и других экономических нормативов установленные законодательством Украины. В особенности это касается субъектов хозяйствования, которые действуют на финансовых рынках и рынках ценных бумаг. Например, соответственно Закону Украины «О банках и банковской деятельности» с целью защиты интересов клиентов и обеспечения финансовой надежности банков Национальный банк Украины устанавливает для всех коммерческих банков экономические нормативы: нормативы капитала {в частности, капитал банка и минимальный размер уставного капитала), нормативы ликвидности, нормативы риска.

С точки зрения антимонопольного законодательства общим для указанных видов реорганизации есть уменьшения количества независимых субъектов хозяйствование, которые действуют на рынке Больше того, такие самые следствия могут иметь и другие действия субъектов рынка, когда одни субъекты хозяйствования устанавливают фактический контроль над другими, при этом последние не обязательно теряют организационную и хозяйственную самостоятельность. Поэтому, для антимонопольного законодательства базовым есть понятия контроля, определения которого представленное в статье 1 Закона Украины «Об ограничение монополизма и недопущения недобросовестной конкуренции хозяйственной деятельности».