Услуги как объект гражданских прав

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

ВВЕДЕНИЕ

Глава 1. Услуга как объект гражданских прав

1.1 Понятие и содержание услуги как объекта гражданских прав

1.2 Свойство и качество услуги

1.3 Отличие услуг от работы

Глава 2. Правовой режим услуг как объекта гражданских прав

2.1 Правовой режим услуг

2.2 Правовые проблемы и пути их решения

Глава 3. Договор возмездного оказания услуг

3.1 Понятие и виды договора возмездного оказания услуг

3.2 Содержание договора возмездного оказания услуг

3.3 Ответственность по договору возмездного оказания услуг

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Тема моей дипломной работы: «Услуги как объект гражданских прав», интересна и достойна внимания. В современном развивающемся мире ни одно государство, ни один человек не может обойтись без услуг.

В настоящее время тема развития и совершенствования услуг, их правовой базы обсуждается на мировом уровне. И в нашем отдельно взятом государстве этому аспекту жизни уделяется большое внимание.

Изменения в экономическом обороте, происходящие в последние годы в нашей стране, привели к существенному обновлению российского гражданского права. В правотворческой деятельности уделяется большое внимание категории услуг, в гражданском законодательстве появляются новые виды договоров об оказании услуг, ранее неизвестные отечественному правопорядку. Проявление аналогичной тенденции отмечается исследователями в зарубежных государствах, где в настоящее время стремительно растет доля услуг в имущественном обороте, вытесняя торговлю материальными вещами и технологией.

Изучение услуг как объекта гражданских прав может проходить по двум направлениям. В одном случае возможно выявление общих, характерных черт услуг и конструирование общего понятия услуги из анализа системы всех существующих в настоящий момент в данной правовой системе поименованных договоров на оказание услуг, а также определения специфики и влияния элементов основных договоров в обязательствах по оказанию услуг, вытекающих из смешанных договоров. Опасность, которая подстерегает исследователя на этом пути, связана с огромным разнообразием отдельных видов услуг и соответствующих договорных моделей, в множестве которых сложно выявить какие-либо сущностные черты, одинаково применимые ко всем услугам. Другой путь возможного исследования и конструирования общего понятия услуг ориентирован на анализ доктринальных и позитивно-правовых построений, преимущественно посвященных общим вопросам обязательств по оказанию услуг, которые не растворяются в отдельных договорных видах. Очевидно, что в рамках заявленной темы второй из указанных ранее вариантов представляется наиболее адекватным для использования в настоящем исследовании и методологически более верным.

При написании данной дипломной работы использовались многие источники. Главными среди них, конечно же, являются нормативно-правовые акты (нормативно-правовая база). Среди основных нормативных источников особое значение имеют: Конституция РФ и Гражданский Кодекс, так же при написании работы использовались нормативный акты, непосредственно относящиеся к рассматриваемой теме.

Целью данной работы является показать состояние услуг как категории гражданского права в данный момент, а также перспективы развития.

Отдельно хочется сказать о структуре работы. Работа состоит из трех глав. В первой главе содержится общая характеристика услуг как объекта гражданских прав, а также отличие услуг от работ. Во второй же части показаны особенности правового режима услуг, а так же отдельно рассмотрены проблемы правового регулирования услуг. В третьей же мной раскрыты виды договоров оказания услуг, как неотъемлемая часть закрепления и регуляции обязательств в сфере оказания услуг.

Глава 1. Услуга как объект гражданских прав

1.1 Понятие и содержание услуги как объекта гражданских прав

В современном гражданском праве России услуги признаются в качестве одной из ведущих категорий в системе объектов гражданских прав и значение этой категории, особенно в условиях рыночных отношений, возрастает с каждым годом. Современный рынок услуг характеризуется не только тенденцией его роста более высокими темпами по сравнению с товарами, но и нарастающей тенденцией диверсификации услуг. Многообразие услуг которые способны обеспечивать индивидуальные и коллективные потребности участников гражданского оборота, не вызывает сомнений. И каждая из них имеет свои особенности, о чем свидетельствует ГК РФ. Договоры, опосредствующие более десятка разновидностей услуг, выделены в отдельные главы (имеются в виду «Поручение», «Комиссия» и т.д.). В то же время для регулирования всех других видов услуг создана одноименная глава «Возмездное оказание услуг». Кроме того, существует большое количество правил по оказанию и предоставлению конкретных услуг (Правила оказания услуг телефонной связи, правила предоставления коммунальных услуг и др.). Но, несмотря на важность и доктринальную значимость данной категории, в законодательстве до сих пор отсутствует четкое определение услуги. ГК РФ 1994 года хоть и законодательно оформил услугу как объект гражданского права, но ее понятие не сформулировал. Понятие услуги как таковой не содержат и законы в сфере услуг, принятые до и после Гражданского кодекса. Например, ныне действующий закон «О почтовой связи» от 17.07.99 определяет услуги почтовой связи как действия или деятельность по приему, обработке, перевозке, доставки почтовых отправлений, а также по осуществлению почтовых переводов денежных средств О почтовой связи: Федеральный закон РФ от 17 июля 1999 г. Ст. 1// Рос. газета. 1999. № 140-141.. А закон «об основах туристической деятельности в РФ» говорит об услуге как о деятельности профессионально подготовленного физического лица по ознакомлению туриста с туристическими ресурсами в стране временного пребывания Об основах туристической деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон РФ от 24 ноября 1996 г. Ст.1// Собр. законодательства РФ. 1996. № 29. Ст. 5491.. Получается, что нормативные акты перечисляют услуги, тем самым показывая их разнообразие, но не раскрывают специфическую природу услуги. Этот пробел законодательства не позволяет понять специфику услуг, отграничить услуги от работ, что приводит к неправильному применению норм законодательства и к спорам, возникающим по этому поводу между участниками гражданского оборота. Кроме того, в комментариях законодательства содержатся различные (иногда прямо противоположные) точки зрения цивилистов Советское гражданское право. Т. 2. М., 1985. С. 171, Гражданское право/ Под ред. Суханова. Т. 2. М., 1993. С.198, Кабатов В. А. Возмездное оказание услуг// Гражданский кодекс РФ. Ч. 2. Комментарий. М., 1996. С. 392)., которые приводят к коллизии толкования правовых норм. Расхождения ученых во взглядах усиливают актуальность вопроса об определении понятия услуги. Необходимо стремиться к более точному определению услуги, чтобы обеспечить полноту отношений по оказанию услуг. Бесспорно, любое определение, каким бы совершенным оно не представлялось, может быть подвергнуто критическим замечаниям и уточнениям. Как говорил римский юрист Яволен: «Всякое определение в гражданском праве опасно, потому что мало найдется случаев, когда определение не может быть оспорено». Но, как известно «в споре рождается истина», поэтому попытаемся проанализировать содержание понятия «услуга».

Чтобы дать четкое и полное определение услуги как объекта гражданских прав необходимо начать с самых истоков толкования этого термина. Обращение к лингвистическому толкованию услуги вряд ли можно признать вполне плодотворным для уяснения ее природы в современных отношениях. Множество лексических значений слова «услуга» в русском языке может ввести в заблуждение относительно сути такого явления как услуга. В словаре живого великорусского языка по изданию от 1882 году услуга - это помощь, пособие, угождение Даль В. Толковый словарь великорусского языка. 2-е изд. Том IV. М., 1882. С. 512/.. В этом аспекте, услуга в большей степени рассматривается с точки зрения нравственности, основанной на нормах морали. Более современный словарь относительно лексических значений содержит следующее: услуга - действие, приносящее пользу, помощь другому. Ожегов С. И. Словарь русского языка. Изд. 10е. Советская энциклопедия. М.1975. С.771. Оно сводится к двум связанным между собой элементам: цели, которой услуга служит (помощь, польза), и средством достижения этой цели (совершение тем, кто предоставляет услугу, действия) Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М., 2002. С. 202.. Объединение обоих элементов является таким образом необходимым для выделения соответствующего понятия. По указанной причине, в частности, не могут быть отнесены к услугам сами по себе различного рода льготы (например, скидки с цены, предоставляемые заказчику по каким-либо основаниям объективного или субъективного характера, в частности с учетом размеров приобретаемой партии или инвалидности заказчика). В подобных случаях, несмотря на то, что «оказывается помощь другому», достижение указанной цели не предполагает каких-либо действий.

Понятие «услуга» находится на стыке двух наук - экономики и юриспруденции, следовательно, не имеет строго как экономического, так и строго юридического содержания, воплощая в себе элементы той и другой науки. Поэтому представляется важным рассмотреть услугу и как экономическую категорию. Необходимость изучения услуги как экономической категории усиливается еще и тем, что правовая научная мысль не всегда успевает осваивать достижения экономической науки об инфраструктуре, сфере обслуживания, о категориях и видах услуг, в результате чего правовая проблематика сферы обслуживания оказывается в замкнутом юридическом круге. Красавчиков О. А. Сфера обслуживания : гражданско-правовой аспект// Гражданское право и сфера обслуживания: Сб. науч. трудов. Свердловск, 1984. С. 16.

Термин «услуга» в экономической литературе используется в самых различных аспектах, в зависимости от того, какая область экономических знаний оперирует этим понятием. Начнем с того, что в экономике существует сфера услуг и сфера обслуживания. Следует различать эти понятия. К сфере услуг относятся только те отношения, в результате которых гражданину оказывается услуга, причем услуга как экономическая категория. К. Маркс определил услуги как « особую потребительную стоимость», ибо труд оказывает услуги не в качестве вещи, а в качестве деятельности». Потребительная стоимость - это все то, что удовлетворяет человеческие потребности. Но удовлетворять потребности людей призваны и вещи и услуги, и что касается различий между услугами и вещами, то эти различия выявляются при сравнении их физической формы. Дело в том, что услуга представляет собой деятельность, и именно этим она может противопоставляться вещи. Важно констатировать еще одну особенность услуги, которая отмечалась прежде всего экономистами До настоящего времени актуальным остается определение, выведенное К. Марксом, в котором под услугой следует понимать ни что иное, как полезное действие той или иной потребительной стоимости - товара ли, труда ли. (Маркс К., Энгельс Ф. Соч.2-е изд. Т. 26. Ч.1. С. 413). Еще одно толкование: услуга - форма экономических отношений по поводу конкретной трудовой деятельности, в процессе которой создается специфическая потребительная стоимость (Решетникова Е. Г. Сфера услуг: планирование, проблемы перспективы. Саратов, 1998. С. 64.) а лишь позже приобрела и юридическое значение. Для гражданско-правового регулирования услуг важно принимать во внимание, что услуги делятся на два вида: одни воплощаются в товарах, другие же не оставляют овеществленных результатов, существующих отдельно от исполнителей этих услуг. Таким образом, услуга, которая воплощается в товаре, является лишь деятельностью, опосредующей процесс производства вещи. В данном случае происходит слияние деятельности по производству или изменению вещи с результатом, то есть с самой вещью, являющейся продуктом труда, сама же деятельность - является процессом труда. При этом конечная цель заключается в получении необходимой вещи, обладающей определенными характеристиками и свойствами. Что касается услуги, не получающей овеществленной формы, то она одновременно является и процессом, и продуктом труда. Данное качество услуги послужило основанием для отнесения ее как процесса труда к сфере обслуживания, в то время как единство процесса и продукта труда относилось к сфере услуг. Иными словами, в сферу услуг входят только те экономические отношения, когда граждане для удовлетворения своих потребностей получают «особую потребительную стоимость» в виде деятельности определенного человека или организации. По этому признаку сюда не могут быть включены отношения по продаже товаров, ведь «… товар как таковой никогда не является непосредственно предметом потребления, а является носителем меновой стоимости» Маркс К. Энгельс Ф. Соч.2-е изд. Т.26. Ч.1. С.141.. По экономическому же основанию не признается услугой обслуживание в связи с предоставлением населению вещей во временное пользование (имущественный, жилищный наем, бытовой прокат), что обусловлено характером экономического отношения при найме вещи Шешенин Е. Д. Классификация гражданско-правовых обязательств по оказанию услуг// Антология уральской цивилистики. 1925-1989: Сборник статей. М., 2001. С.355.. Также как нельзя отождествлять сферу обслуживания и сферу услуг, нельзя и считать, что все услуги однородны по своей экономической сущности. По мнению К. Маркса «известного рода услуги, иными словами потребительные стоимости, представляющие собой результат известных видов деятельности или труда, воплощаются в товарах, другие же услуги, напротив, не оставляют осязательных результатов, существующих отдельно от исполнителей этих услуг; иначе говоря, результат их не есть пригодных для продажи товар» Маркс К., Энгельс Ф. Соч.2-е изд. Т. 26. Ч. 1. С. 414.. Услуги первого рода, при которых результаты деятельности воплощаются в товарах (вещах), - это работы по изготовлению и ремонту одежды, обуви, головных уборов, фотоработы и т.д.. К услугам второго рода, где результаты деятельности не существуют отдельно от исполнителей и не являются товарами, относятся: так называемые личные услуги, когда удовлетворяются нужды самого человека (обучение игре на музыкальных инструментах, репетиторство, присмотр за детьми, телефонная связь, врачебная косметика и т.д.); услуги, в результате которых выполняются хозяйственные поручения граждан (комиссия, экспедиция, вручение подарков, доставка мебели, посылок и т.д.); услуги по сохранению имущества (хранение вещей в ломбарде, платные стоянки автомобилей и т.д.); информационные услуги; услуги гостиниц (исключая предоставление помещения) Шешенин Е. Д. Классификация гражданско-правовых обязательств по оказанию услуг// Антология уральской цивилистики. 1925-1989: Сборник статей. М., 2001. С. 356.. Такова экономическая характеристика услуг, которая дает возможность определить, что отношения по оказанию услуг относятся к предмету гражданско-правового регулирования. Услуги первого рода являются в юриспруденции предметом подрядных договоров и именуются работами, а услуги второго рода - предметом договоров, порождающих обязательства по оказанию услуг. Мы постепенно подошли к вопросу выявления содержания понятия услуги в гражданском праве.

Услуга как правовая категория является объектом гражданско-правового регулирования. Статья 128 ГК РФ закрепляет услуги в качестве объекта гражданских прав. Исходя из лексического толкования статьи, можно прийти к заключению, что работы и услуги составляют самостоятельную группу объектов гражданских прав наравне с имуществом, включающим в себя деньги, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, и другими группами объектов. Таким образом, понятие «имущество» не охватывает собой работы и услуги, хотя договоры на оказание услуг относят к имущественным договорам.

В большинстве статей ГК услуга фигурирует в качестве объекта правоотношений, а точнее - как предмет обязательства.

Согласно классическому определению обязательство есть правовая связь (правоотношение), в силу которой одно лицо (кредитор) имеет право требования, а другое лицо (должник) обязано совершить определенное действие или воздержаться от определенного поведения. Таким образом, обязательство сводится к правам и обязанностям сторон (содержание) и к тому, на что направлены эти права и обязанности (объект).

Как видно из определения, объект обязательства может выступать в двух формах: активной (собственно действие) и пассивной (воздержание от действий). Услуги относятся только к первой. Однако сказать, что услуга - это действие, значит сказать очень мало. Очевидно, она является специфическим действием. Следовательно, чтобы определить ее сущность, необходимо указать признаки этого действия, отделить его от действий другого вида.

Действие, понимаемое как определенный уровень поведения, есть «серия телодвижений, направленных на один объект» Кудрявцев В. Н. Право и поведение. М., 1978. С. 12. Является ли услуга действием в этом смысле? Конечно нет, поскольку она представляет собой более сложное явление, в ней есть некая цель и определенный эффект.

Более высокий уровень поведения по отношению к действию - это операция. «Операция представляет собой комплекс действий, ориентированных на решение определенной задачи» Кудрявцев В. Н. Указ. соч. С. 13. Совокупность действий, последовательно сменяющих или дополняющих друг друга, - вот поведенческая характеристика услуги.

В то же время «действие», составляющее объект любого обязательства, совершаемого в активной форме, - операция, исполнения которой вправе требовать кредитор. Процесс систематического выполнения сходных услуг лицом, их оказывающим, образует деятельность исполнителя. Цель - систематическое получение доходов или иного личного удовлетворения. В отдельных случаях услугой может являться не только операция, но и деятельность. Подобная характеристика присуща долговременным и однообразным по содержанию услугам. Однако, по общему правилу, они выступают в имущественном обороте в качестве обособленных во временном отношении операций. Услуга характеризуется также рядом других свойств. Она, будучи объектом гражданских прав, гражданско-правовых сделок, должна отвечать требованиям фактической и юридической осуществимости.

По общему правилу услуга не имеет вещественного результата, как операция обладает свойством неосязаемости и этим кардинально отличается от наиболее распространенных объектов гражданских прав - вещей. Услуга проявляется в ее эффекте, который воспринимается зачастую на уровне чувств. Тут же проявляется другое ее свойство - трудность обособления и неотделимость от источника. Товар же, вещь может существовать отдельно от своего источника, т.е. производителя.

Любая услуга оказывается человеком. Когда определенная часть деятельности выполняется машиной, можно, казалось бы, говорить, что эффект услуги исходит от машины. Однако и в этом случае услуга неотделима от источника, она - определенный этап функционирования механизма, а как можно обособить деятельность от исполнителя? Раз услуга всегда выступает в «привязке» к конкретному человеку, а совершенно похожих людей не бывает, то свойство неотделимости порождает специфическую черту услуг - их эксклюзивность. Нормы права, регулирующие договоры на оказание тех или иных услуг, содержат обобщенные модели отдельных типов (видов) договоров. Услуга, оказываемая конкретным человеком или организацией, индивидуализируется, становится в известной мере уникальной, эксклюзивной, хотя и продолжает относиться к конкретному виду деятельности. Так, лечение заболеваний с предполагаемыми осложнениями у пациентов осуществляется врачами в зависимости от индивидуальной переносимости тех или иных препаратов, поэтому лечение для больных, страдающих одним и тем же заболеванием, назначается различное. К тому же одни специалисты медицины могут лечить ангину гомеопатией, другие же предпочитают использование для этих целей антибиотиков.

Еще одно свойство услуги - синхронность оказания и получения. Получение (принятие) ее заказчиком и процесс оказания услуги исполнителем идут одновременно. При этом только эффект услуги может сохраняться какое-то, возможно непродолжительное, время. Трудно представить ситуацию, при которой услуга будет оказываться в одно время, а приниматься - в другое. Принять услугу до того момента, пока не начат процесс ее оказания, невозможно. Принять услугу после того, как она оказана, также не представляется возможным. Допустимо получение в отдельных случаях эффекта от услуги по истечении некоторого периода времени с момента завершения процесса ее оказания, (предоставление массажных услуг против сколиоза как раз предполагает достижение полезного эффекта спустя несколько дней, недель (в зависимости от степени искривления позвоночника)). Из указанного вытекает свойство несохраняемости услуг.

Свойство синхронности оказания и получения услуги в соединении с ее несохраняемостью можно объединить термином «моментальная потребляемость услуг». Такое свойство известно законодателю, иначе как можно объяснить включение в п. 2 ст. 167 ГК, посвященной последствиям недействительности сделок, правила, по которому при двусторонней реституции сторона, которой была оказана услуга по недействительной сделке, обязана возместить другой стороне ее стоимость в деньгах.

Все отмеченное приводит к выявлению одного из главных свойств услуги - неустойчивости ее качества. Качество - это то, что нельзя исчислить. Оно проявляется в особенностях, специфических чертах явления, и уровень качества есть ряд свойств, делающих явление ценным, значимым. Следовательно, уровень качества должен определяться набором признаков выполняемой операции. Здесь возникает сложность - как определить те признаки и требования, которым должна отвечать операция, чтобы быть доброкачественной услугой? Чаще всего определение происходит через сроки, соотношение себестоимости и конечной цены, количество обслуженных предметов, т.е. через количественные показатели. Качество отдельных видов услуг можно определять методами экспертной и социологической оценки. Приемлема также оценка мастерства исполнителя, технологической дисциплины (соблюдение последовательности), завершенности операции (достигнута ли ее цель), качества обслуживания для потребительских услуг (этика общения, создание комфортной обстановки для потребителей, заказчиков услуг, учет их запросов). Сложность определения критериев качества связана также с тем, что качество услуг неустойчиво, а потому в гражданском праве обычно устанавливаются нормы о том, что не должен совершать исполнитель услуг, в связи с чем, в подзаконных актах закрепляются либо формальные критерии определения качества, либо употребляются юридические конструкции, в основе которых лежит негативное обязывание.

Итак, проведя небольшой анализ по содержанию услуги мы можем сделать вывод, что услуга как объект гражданских прав - это способ удовлетворения индивидуальной потребности лица, который не связан с созданием (улучшением) вещи или объекта интеллектуальной собственности и достигается в результате действия (операции) или деятельности определенного человека или организации, допускаемой действующим правопорядком. Но на этом этапе наше исследование не заканчивается. Актуальных остается еще один вопрос, касающийся разграничения понятий «работа» и «услуга». По этой проблеме в юридической науке до сих пор нет единства.

Различия в экономическом содержании отношений по оказанию услуг и выполнению работ См. раздел статьи «услуга как экономическая категория». свидетельствуют о том, что и правовое регулирование их должно осуществляться отдельно, различными нормами права. Урегулирование договоров подряда и договоров услуг в одном нормативном акте представляется крайне некорректной. Примером такого неудачного «синтеза» являются ФЗ «О защите прав потребителей» и «Правила бытового обслуживания населения в РФ». Между тем четкая дифференциация имеет важное практическое значение, поскольку без надлежащей защиты остаются потребители услуг, так как механизм защиты их прав сводится лишь к защите от ненадлежащего результата исполнения обязательства, каковым всегда подразумевается вещь. Результат же оказания услуги обладает спецификой, которая заключается в том, что по результату невозможно оценивать качество выполненной услуги. Это приводит к тому, что при ориентации на защиту от ненадлежащего результата исполнения услуги. Без учета характера деятельности, права потребителей в действительности не обеспечиваются. И чтобы обеспечить качественно иной механизм защиты прав, прежде всего прав граждан-потребителей, от ненадлежащего оказания услуг, необходимо четко отграничить услугу от работы.

Различие между этими понятиями зафиксировано еще в римском праве. В классическом римском праве обнаруживаются детально разработанные договорные конструкции, опосредующие процесс оказания услуг. Вместе с тем в римском праве отсутствовало развернутое понимание сущности услуг. Такое понятие можно реконструировать на основе анализа источников и литературы по римскому праву. Договор возмездного оказания услуг, точнее, сам феномен возмездного оказания услуг из соответствующего договора как специфической части гражданского оборота, есть результат развития института личного найма. Несмотря на то, что в римском праве не выделялся отдельный тип (вид) договора на оказание услуг (в современном его понимании), в литературе традиционно рассматривается вид договора, во многом аналогичный современному договору на оказание услуг, а именно оговор личного найма (найма услуг). В римском праве договор найма являлся особым договорным типом, включавшим в себя три самостоятельных (поименованных) вида договора: наем вещей (locatio conductio rerum), наем услуг (locatio conduction operarum) и наем работы, или подряда (locatio conduction operis или operis faciendi) См.: Новицкий И. Б. Римское право. Изд. 4-е. М., 1993. С. 184.. При этом договором найма услуг (locatio conduction operarum) назывался такой договор, по которому одна сторона (нанявшийся locator) принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (нанимателя, conductor) определенные услуги, а наниматель принимал на себя обязательство платить за эти услуги условленное вознаграждение Новицкий И. Б. Римское право. Изд.4-е. М., 1993. С. 189.. А договором подряда (найма работы, locatio-conductio operis) назывался договор, по которому одна сторона (подрядчик, conductor) принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (заказчика, locator) известную работу, а заказчик принимал на себя обязательство уплатить за эту работу определенное денежное вознаграждение. Тем самым отличие этих двух договоров заключалось в том, что по договору найма услуг нанявшийся обязан был к предоставлению отдельных услуг; договор же подряда направлен но то, чтобы подрядчик дал определенный opus, т.е. законченный результат Новицкий И. Б. Римское право. Изд.4-е.-М., 1993. С.191..

Работы и сейчас отделяют от услуг по критерию предоставления овеществленного результата: подрядчик, лицо, выполняющее работу, обязан не только осуществить предусмотренную соглашением сторон деятельность, но и сдать заказчику овеществленный результат. В то же время исполнитель услуг выполняет только определенную деятельность и не обязан предоставлять какой-либо овеществленный результат. Разграничение по указанному признаку является, пожалуй, единственным бесспорным в цивилистической доктрине, которое нашло отражение в ГК. Лицо, выполняющее работу, обязано произвести спецификацию и сдать результат заказчику (п. 1 ст. 702 ГК). При недостижении результата работа не считается исполненной. Заказчик не вправе вмешиваться в деятельность лица, выполняющего работу (п. 1 ст. 715 ГК). Иначе говоря, заказчика интересует только доброкачественный результат. Услуга же сводится к совершению ряда действий или осуществлению определенной деятельности (п. 1 ст. 779 ГК). Безусловно будет достигнут определенный результат, но не в форме вновь созданной или обработанной вещи. В данном случае, представляется, правильнее говорить о «полезном эффекте» услуги, который можно воспринимать, в отдельных случаях - наблюдать, но не получать как вещь. Причем этот «полезный эффект» в качестве полученного результата может и не совпасть с ожидаемым. Законодатель относит к подряду, наряду с изготовлением или переработкой (обработкой) вещи, также и «выполнение другой работы». По смыслу норм статей ГК РФ о подряде (ст. 702, 703, 704 и др.) «выполнение другой работы» - п.1 ст.703 ГК РФ - преследует цель создания вещи, так как и эта «другая» работа должна иметь результат, подлежащий передаче заказчику, тогда как в услугах такая цель отсутствует Брагинский М. И. Договоры подряда и возмездного оказания услуг по гражданскому законодательству// Законодательство и экономика/ 1997. №17-18. С.159.. Так, например, комплектация компьютера модемом, производимая компьютерной фирмой будет являться работой, а вот предоставление заказчику возможности выхода в Internet, будет осуществляться этой же фирмой путем оказания ему интернет-услуг Но, если все эти действия совершаются единовременно, стоит говорить о смешанном договоре, включающем в себя договор подряда и договор возмездного оказания услуг, на разговорном языке - договор подряда с дополнительными услугами. Специфический признак услуг из смешанных договоров следующий: услуги оказываются на основе договора, включающего элементы различных договоров. Легальное определение смешанного договора приводится в п. 3 ст. 421 ГК. Смешанный договор, если нет законодательного запрета, допускает применение к нему норм, регулирующих различные виды (типы) договоров. Объем правового регулирования соотносится с величиной влияния элемента или модели «чистого», поименованного договора на смешанный. Раз объект обязательства из смешанного договора един, то в нем, наряду с операцией - услугой, могут содержаться действия, связанные с передачей имущества в собственность (медицинские услуги по протезированию) или в пользование. Объект подобных обязательств можно назвать комплекс - объектом, а обязательства относительно него могут одновременно относиться как к обязательствам по оказанию услуг, так и к другим группам обязательств. Чем больший объем в объекте обязательства из смешанного договора занимает услуга, тем легче назвать соответствующее действие - объект обязательства услугой. Специфической особенностью услуг, оказываемых из смешанных договоров, является возможность возникновения устойчивого овеществленного результата, что следует из самой природы смешанного договора, поскольку объект обязательств из подобных договоров может включать в себя действия, направленные на изготовление или переработку вещи. Появление овеществленного результата из смешанного договора, по которому среди прочего оказываются услуги, не приводит к смешению работ и услуг: законченный результат здесь есть следствие работы. Если выполняемые услуги и способствовали его появлению, то он, тем не менее, возникает не напрямую из услуг. (Авторские примечания).. Ведь в первом случае у подрядчика намечена определенная цель работы и ее достижение очевидно и видимо. И заказчик, после приемки работ, получает овеществленный результат в виде компьютера с дополнительными функциями, и он (заказчик) теперь может пользоваться этим результатом длительное время. Оказание же интернет-услуг неосязаемо, и заказчик потребляет эти услуги в процессе их предоставления.

В подрядных обязательствах безусловно, важны в своем единстве производство работ и передача ее результатов, а не просто передача имущества. И все же деятельность в подряде не имеет такого значения, какое она приобретает в услугах. Так, в обязательствах по выполнению работ процесс труда, деятельность важна постольку, поскольку она служит предпосылкой достижения конечного материального результата, в услугах же деятельность уже не есть лишь предпосылка, а в ее осуществлении и состоит собственно исполнение обязательства по оказанию услуг. В подряде для получения этого материального результата исполнитель осуществляет деятельность по созданию или переработке вещи, т.е. овеществлен не только результат, но и объект приложения действий. Подряд юридически безразличен к приемам, которыми выполняется работа. В подряде стадия потребления наступает после завершения деятельности и известный интерес удовлетворяется через отделимый от деятельности и от ее исполнителя результат в услугах, как ты знаем эффект деятельности проявляется по мере оказания услуги и неотделим от нее. Поэтому, в отличие от услуг, которые необратимы, в работах есть результат, который можно предъявить к возврату (за его некачественностью или вследствие признания сделки недействительной). Иными словами, в подрядных обязательствах, «пока выполняются работы, еще нет результата, а как только появляется результат, сами работы уже завершены» Ковалевская Н. С., Шишкина В. С. Договоры о выполнении работ/Коммерческое право: Учебник/ Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. Ч.1. СПб., 1997. С. 287.. Опираясь на традиционный пример посещения женщинами салонов красоты, можно утверждать, сославшись на вышесказанное, что наращивание ногтей будет являться работой по договору бытового подряда (причем из материалов подрядчика), а вот уяснение юридической природы обстоятельства, касающегося посещения косметологического кабинета, может вызвать сомнения. Но это только на первый взгляд. Заказчику безусловно оказывается косметологическая услуга, так как овеществленный результат здесь отсутствует, клиентке важен сам процесс оказания услуги, потребляемость последней наступает во время ее предоставления, а полезный эффект может и не достигнуть желаемого результата.

На вопрос «Может ли услуга оказываться из материалов подрядчика» (п.1 ст.704 ГК РФ), можно ответить, что допустима ситуация, когда и в обязательстве по оказанию услуги для ее исполнения требуется использование материалов, оборудования (машинописная бумага, транспортные средства и прочее). Но в отличие от работ, в услугах эти предметные реальности, не предназначены для облечения их в некую новую вещественную ценность, подверженную риску случайной гибели или порчи, выполняют совершенно иную роль - служить техническими средствами осуществления деятельности, ее материальной формой выражения и т.п., но только не тем, что имеет в виду подряд Щуковская О. М. О соотношении обязательств по оказанию услуг и обязательств по выполнению работ// Правоведение. 2002. № 2. С. 207.. Важно отметить, что некоторые ученые консультирование в устной форме считают услугой, а в письменной - уже работой Гражданское право: Учебник. Т.2/ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. Изд. 3-е. М., 2001. С. 548.. Эти мнения, на наш взгляд, могут быть оспорены. Ведь вполне естественным и никак не противоречащим сущности услуги будет не только присутствие в ней осязаемых предметов, но и предоставление их заказчику. Такие предметные реальности, как диплом, иной документ об образовании, рукописный или машинописный текст разъяснений, заключений (допустим, по правовым вопросам), подготовленный проект договора, заявления, становятся в услуге лишь непостоянным вещественным элементом, той внешней формой, в которой воплощается деятельность по оказанию услуг в силу конкретного обязательства Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29 сентября 1999 г. № 48 «О некоторых попросах судебной практики, возникающих при рассмотрении споров, связанных с договорами на оказание услуг». П.1// Хоз. и право. 2000. №1. С. 68-69.. Это мнение подтверждает и арбитражно-судебная практика. При оказании правовых услуг направленность обязательства состоит в консультационной деятельности, процессуально, документальном оформлении волеизъявления клиента, совершении иных действий. Понятно, и то что юрист-услугодатель не составляет жалобы или договоры, которые существуют объективно, но требуют облечения в предусмотренную законом форму. Заключенный поверенным от имени доверителя договор в силу поручения (как разновидности услуги) никак не может быть тем овеществленным результатом деятельности, который охватывает в данном случае именно этот акт деятельности: никаких действий по изменению вещественных свойств предметов материального мира не происходит.

И поскольку услуга не направлена на создание вещного по форме материального результата, это препятствует распространению на отношения услуги большинства норм о подряде, предмет которого состоит в совершении действий, направленных на изготовление или переработку вещей, на достижение вещественного результата путем выполнения работ. Из вышесказанного следует сделать вывод, поскольку экономическая и юридическая сущность работ и услуг различна, считаем, что указание на субсидиарное применение норм о подряде к отношениям по возмездному оказанию услуг неоправданно, и предлагаем вывести эти отношения из-под любого воздействия норм о подряде.

1.2 Свойство и качество услуги

1) Услуга не имеет вещественного результата

По общему правилу услуга не имеет вещественного результата, как операция обладает свойством неосязаемости и этим кардинально отличается от наиболее распространенных объектов гражданских прав - вещей.

2)Услуга проявляется в ее эффекте, который воспринимается зачастую на уровне чувств. Тут же проявляется другое ее свойство - трудность обособления и неотделимость от источника. Товар же, вещь может существовать отдельно от своего источника, т.е. производителя.

3)Услуга оказывается человеком.

Когда определенная часть деятельности выполняется машиной, можно, казалось бы, говорить, что эффект услуги исходит от машины. Однако и в этом случае услуга неотделима от источника, она - определенный этап функционирования механизма, а как можно обособить деятельность от исполнителя?

4)Эксклюзивность услуги

Раз услуга всегда выступает в «привязке» к конкретному человеку, а совершенно похожих людей не бывает, то свойство неотделимости порождает специфическую черту услуг - их эксклюзивность. Нормы права, регулирующие договоры на оказание тех или иных услуг, содержат обобщенные модели отдельных типов (видов) договоров. Услуга, оказываемая конкретным человеком или организацией, индивидуализируется, становится в известной мере уникальной, эксклюзивной, хотя и продолжает относиться к конкретному виду деятельности. Так, лечение заболеваний с предполагаемыми осложнениями у пациентов осуществляется врачами в зависимости от индивидуальной переносимости тех или иных препаратов, поэтому лечение для больных, страдающих одним и тем же заболеванием, назначается различное. К тому же одни специалисты медицины могут лечить ангину гомеопатией, другие же предпочитают использование для этих целей антибиотиков.

5)Синхронность оказания и получения услуги.

Еще одно свойство услуги - синхронность оказания и получения. Получение (принятие) ее заказчиком и процесс оказания услуги исполнителем идут одновременно. При этом только эффект услуги может сохраняться какое-то, возможно непродолжительное, время. Трудно представить ситуацию, при которой услуга будет оказываться в одно время, а приниматься - в другое. Принять услугу до того момента, пока не начат процесс ее оказания, невозможно. Принять услугу после того, как она оказана, также не представляется возможным. Допустимо получение в отдельных случаях эффекта от услуги по истечении некоторого периода времени с момента завершения процесса ее оказания, (предоставление массажных услуг против сколиоза как раз предполагает достижение полезного эффекта спустя несколько дней, недель (в зависимости от степени искривления позвоночника)). Из указанного вытекает свойство несохраняемости услуг.

6)Несохраняемость услуги.

Свойство синхронности оказания и получения услуги в соединении с ее несохраняемостью можно объединить термином «моментальная потребляемость услуг». Такое свойство известно законодателю, иначе как можно объяснить включение в п. 2 ст. 167 ГК, посвященной последствиям недействительности сделок, правила, по которому при двусторонней реституции сторона, которой была оказана услуга по недействительной сделке, обязана возместить другой стороне ее стоимость в деньгах.

7)Услуга не имеет устойчивого качества

Все отмеченное приводит к выявлению одного из главных свойств услуги - неустойчивости ее качества. Качество - это то, что нельзя исчислить. Оно проявляется в особенностях, специфических чертах явления, и уровень качества есть ряд свойств, делающих явление ценным, значимым. Следовательно, уровень качества должен определяться набором признаков выполняемой операции. Здесь возникает сложность - как определить те признаки и требования, которым должна отвечать операция, чтобы быть доброкачественной услугой? Чаще всего определение происходит через сроки, соотношение себестоимости и конечной цены, количество обслуженных предметов, т.е. через количественные показатели Ковалевская Н. С., Шишкина В. С. Договоры о выполнении работ/Коммерческое право: Учебник/ Под ред. В. Ф. Попондопуло, В. Ф. Яковлевой. Ч.1. СПб., 1997. С. 287..

Попытки разработать те или иные критерии качества услуги по-прежнему предпринимаются. На сегодняшний день в российской цивилистике преобладает подход, согласно которому «оценка качества услуги подразумевает характеристику самого процесса оказания услуги и условий ее потребления (сервиса услуги), но не результата деятельности исполнителя». Как было отмечено выше, недостижение какого-либо результата не может по общему правилу рассматриваться как ненадлежащее исполнение обязательства. Достижение положительного для услугополучателя результата может быть одним из признаков качественности оказанных услуг, однако данное положение применимо не ко всем видам услуг, а лишь к тем, в которых результат является естественной характеристикой деятельности исполнителя, в частности медицинские услуги, в отличие от услуг по судебному представительству. По мнению Н.В.Козловой, достижение юристом выгодного для его клиента процессуального результата является «наиболее простым и удобным способом определения надлежащего качества оказанных правовых услуг…ибо надежных критериев, наверное, не существует». «Более осторожно высказывается Е.М.Берлин, предлагая систему критериев качества правовых услуг с учетом разнообразия последних. Показателями качества могут быть: 1) отсутствие в тексте юридического заключения или иного документа, составленного юристом, ошибок и юридических неточностей (ссылок на устаревшие нормативные акты и т.п.); 2) наличие в проекте договора, составленного юристом, преимуществ клиента перед его контрагентом; 3) наличие в консультации ссылок на судебную и арбитражную практику и др.». Данные критерии ориентированы не только на результат, но и на сам процесс деятельности юриста.

В юридической литературе высказывается мнение, что для повышения качества услуг большое значение сейчас приобретает компьютерное (или аналогичное ему) моделирование будущего результата услуги, например, будущей прически или туристического путешествия. Конечно, данный прием можно применить не ко всем видам услуг, а только к так называемым «полу работам - полу услугам». В частности, бессмысленно моделирование образовательных или консультационных (исключением является, по-видимому, составление проектов договоров и др. документов) услуг. Анализ действующего законодательства позволяет придти к выводу о том, что моделирование в обязательствах по оказанию услуг используется, хотя и в несколько иной форме. Так, «практически все утвержденные Правительством РФ правила оказания услуг обязывают исполнителя предоставлять заказчику максимально полную предварительную информацию о видах услуг, порядке их оказания, сроках, видах дополнительных услуг, предупредить о возможных недостатках. Этим в какой-то мере обеспечивается формализация ожиданий заказчика» Кудрявцев В. Н. Право и поведение. М., 1978. С. 12

Качество отдельных видов услуг можно определять методами экспертной и социологической оценки. Приемлема также оценка мастерства исполнителя, технологической дисциплины (соблюдение последовательности), завершенности операции (достигнута ли ее цель), качества обслуживания для потребительских услуг (этика общения, создание комфортной обстановки для потребителей, заказчиков услуг, учет их запросов) Гражданское право: Учебник. Т.2/ Под ред. А. П. Сергеева, Ю. К. Толстого. Изд. 3-е. М., 2001. С. 548.

. Сложность определения критериев качества связана также с тем, что качество услуг неустойчиво, а потому в гражданском праве обычно устанавливаются нормы о том, что не должен совершать исполнитель услуг, в связи с чем, в подзаконных актах закрепляются либо формальные критерии определения качества, либо употребляются юридические конструкции, в основе которых лежит негативное обязывание.

1.3 Отличие услуг от работы

услуга гражданский право договор

В научной литературе непрерывно ведутся дискуссии о том, какова природа понятий «работы», «услуги», в чем их сходство и различие и как законодатель должен отражать их специфику в целях урегулирования соответствующих отношений. С принятием нового Гражданского кодекса РФ интерес к данной проблеме не ослаб, а, наоборот, усилился. И связано это, наряду с общими причинами, с важностью данных категорий, а также с тем, что в Кодексе была сформирована специальная Глава 39 «Возмездное оказание услуг». В этой главе приведен лишь примерный перечень услуг, в связи с чем наметившаяся тенденция к расширению этого перечня должна сопровождаться оценкой природы данного института в целом в сопоставлении с другими смежными институтами.

Законодатель включил в число объектов гражданских прав работы и услуги (ст. 128 ГК). Термины «работы», «услуги» использованы в Кодексе в целом ряде глав и норм (ст. ст. 1, 2, гл. гл. 37 - 39 и др.). Тем не менее, в самих законодательных актах определение данных понятий отсутствует, в связи с чем приходится использовать метод филологического толкования для установления их научного значения и смысла.

Филологически понятие «работы» толкуется многозначно. Одно из толкований исходит из смыслового поля: занятие, труд, деятельность См.: Ожегов С. И. Словарь русского языка. - М.: Советская энциклопедия, 1973. С. 586.. Взятое в этом значении понятие «работы» охватывает, включает в себя все виды предметно-практической деятельности, в том числе и услуги.

При определении услуг акцент делается на то, что это действие, приносящее пользу, помощь другому См.: Ожегов В. И. Указ. соч. С. 771.. Ясно, что в подобном контексте данные понятия связаны между собой так, что полезная для другого услуга выступает частным случаем (обратной стороной) работы. Если же речь идет о договорных работах и услугах, то есть тех, которые производятся и оказываются для других лиц - заказчиков, то, по мнению М. И. Брагинского, различие между понятиями «работа» и «услуга» не прослеживается и само их разграничение оказывается в значительной мере бесперспективным. Но, тем не менее, в гражданском законодательстве применяются они в разных значениях и с разным смыслом. В силу многозначности их содержания законодатель воспользовался этим при регулировании всего многообразия общественных отношений, которые складываются при выполнении работ и оказании услуг. Взятые в таком значении, они предстают теперь уже разными понятиями. И здесь важно учесть то обстоятельство, что упоминаемые в ст. 128 ГК РФ работы и услуги как объекты гражданских прав должны охватывать все возможные виды работ и услуг, опосредуемые законодательством. Для выполнения такой нагрузки соответствующие понятия должны иметь в известной мере общий (абстрактный) характер.

Понятием «работы» охватываются все виды подрядных работ, в том числе и деятельность, осуществляемая по договорам на выполнение проектных и изыскательских работ (гл. 37 ГК) и по договорам на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (гл. 38 ГК). Понятие услуг включает в себя также транспортные услуги, экспедиционные услуги (гл. гл. 40, 41 ГК), возмездное оказание услуг (гл. 39 ГК). Однако, к этой группе не следует относить услуги, связанные с займом, кредитованием, банковскими операциями, комиссионной торговлей, хранением, поручением, страхованием и др., так как объекты, по поводу которых они формируются, в ст. 128 ГК уже указаны. Это могут быть вещи, деньги, иное имущество, имущественные права, ценные бумаги.

Особенность подрядной деятельности заключается в том, что ее результатом является имущество, могущее обращаться на рынке товаров (исключая объекты, изъятые из гражданского оборота). Поэтому на первый взгляд могло бы показаться, что законодатель, относя в ст. 128 ГК работы к объектам гражданских прав, допустил некоторую избыточность. Действительно, результаты работ рассматриваются как вещи, а они-то уж прочно и навсегда «прописаны» в законе как объекты гражданских прав. Однако, подобные колебания беспочвенны. Без понятия «работы» нельзя представить развивающийся объект подрядных отношений и, следовательно, саму подрядную деятельность. По характеру правового регулирования она существенно отличается от купли-продажи готовых товаров. Поэтому именно "работы" как "созидательную" стадию в развивающемся объекте подрядного отношения законодатель и выделил в качестве объекта гражданских прав.

Подобный объект характерен также для проектно-изыскательских, научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, хотя эти виды деятельности и имеют определенные особенности. Речь идет о том, что начальная, промежуточная и конечная стадии развития объекта имеют идеальную форму. Задание заказчика, исполнение задания и передаваемая заказчику документация (проектная, технологическая, конструкторская, отчет о НИР и т.п.) есть не что иное, как новое знание, информация, которые могут впоследствии найти то или иное воплощение в конкретном материальном объекте. Результатом данных работ является идеальный объект, выраженный с помощью определенных знаковых систем (языковых, графических и т.п.) на материальном носителе и способный обращаться как товар. Товарные качества таковой объект приобретает не потому, что информация зафиксирована на определенном носителе, а потому, что она обладает стоимостью. Овеществленный результат подрядных работ, как и всякий товар, одновременно имеет и стоимость, и потребительную стоимость, тогда как идеальный результат (интеллектуальный продукт) обладает лишь стоимостью. Овеществленный результат образуется лишь вследствие практического воплощения, освоения интеллектуального продукта. Важно подчеркнуть, что овеществленный и идеальный результаты вышеназванной деятельности в принципе имеют самостоятельный оборот на рынке товаров.