Правовое регулирование рекламной деятельности
Исследование ненадлежащей рекламы как вида нечестной конкуренции. Правовое регулирование рекламной деятельности в России. Анализ форм недобросовестной рекламы с точки зрения действующего законодательства. Применение мер ответственности за нарушения.
| Рубрика | Государство и право |
| Вид | курсовая работа |
| Язык | русский |
| Дата добавления | 14.06.2014 |
| Размер файла | 92,6 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
Размещено на http://www.allbest.ru/
1
Введение
Наиболее важным моментом для полноценного функционирования рынка при осуществлении коммерческой деятельности является поддержание на рынке конкуренции и здоровой конкурентной среды в отношении хозяйствующих субъектов.
Реклама является эффективным средством в достижении основной цели - продать товар на наиболее выгодных условиях для производителя, что заставляет последних учитывать вопросы конкуренции, а для этого прибегать к рекламе.
Однако, поскольку реклама является также мощным средством воздействия на сознание простых людей, государство осуществляет контроль в сфере рекламы, в частности для борьбы с недобросовестной конкуренцией, которая может быть выражена в недобросовестной рекламе.
С начала 1990'х годов, времени возникновения рекламного рынка в современной России, накоплен определенный опыт в разработке рекламного инструментария, законодательства и контроля за его реализацией. Это требует теоретического обобщения, анализа и оценки, фиксации достигнутого и обоснования предложений по дальнейшему совершенствованию государственного регулирования рекламного предпринимательства как отрасли экономики.
Важность исследования ненадлежащей рекламы как особого вида информационных правонарушений связана с ее возрастающим воздействием на личность, использованием новейших лингвистических, психологических, компьютерных и иных технологий, усиливающих эффект информационного воздействия, и одновременно явной недооценкой законодателем данного вида правонарушений.
Формой институционального контроля, регламентирующей деятельность контрагента на рынке, выступают внешние формальные рыночные институты, к которым, помимо антимонопольного регулирования и контроля, относится и институт рекламы.
Исследованием ненадлежащей рекламы как форм ненадлежащей конкуренции занимались такие ученые как: Д.В. Беклешов, В.В. Глазунова, В.А. Козлов, Т.К. Серегина, Л.М. Титкова и др.
Общими вопросами правового регулирования рекламной деятельности посвящены работы А.Ю. Головина, Е.В. Медянковой, О.Б. Кузнецовой
Объектом исследования настоящей работы являются общественные отношения, возникающие в сфере регулирования рекламной деятельности с целью ограничения недобросовестной конкуренции на рынке товаров и услуг.
Предметом исследования являются конкретные правовые нормы, устанавливающие какие действия и виды (формы) рекламы относятся к недобросовестным, а также нормы, устанавливающие ответственность за ненадлежащую рекламу и нарушение условий свободной конкуренции.
Целю настоящей работы является анализ форм недобросовестной рекламы с точки зрения действующего законодательства РФ и проведение комплексного изучения гражданско-правовых проблем, возникающих в процессе рекламной деятельности в рамках недобросовестной конкуренции.
Для реализации указанной цели были поставлены следующие задачи, нашедшие своё отражение в структуре работы:
1) осуществить анализ современного российского законодательства, регулирующего отношения в сфере рекламной деятельности;
2) исследовать ненадлежащую рекламу как одну из форм недобросовестной конкуренции;
3) выявить особенности применения мер ответственности за нарушения законодательства о рекламе.
Исследование базируется на диалектическом и сравнительно-правовом методах познания.
Данная работа состоит из введения, двух глав, заключения и библиографии. В первой главе рассматривается понятие и общая характеристика недобросовестной конкуренции и ненадлежащей рекламы. Во второй главе рассматривается государственное регулирование в исследуемой сфере и ответственность за недобросовестную рекламу.
Глава I. Общая характеристика ненадлежащей рекламы как формы недобросовестной конкуренции
реклама нечестный правовой нарушение
1.1 Развитие законодательства в сфере регулирования рекламной деятельности в РФ зарубежных странах
Согласно ст. 8 Конституции РФ в России провозглашен принцип единства экономического пространства, свободы экономической деятельности и поддержки конкуренции. Конституция РФ не допускает экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию.
Реализация конституционных установлений в России осуществляется на основе реализации антимонопольного законодательства. Этот процесс базируется на основе реализации норм Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-1 «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках», Федерального закона «О защите конкуренции», Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», Закона РФ «О защите прав потребителей» и др.
Последствия рекламы весьма тесно связаны с конкуренцией на рынке. Вот почему тематика антимонопольного регулирования так тесно смыкается с институтом правового регулирования рекламы и организационно-правовыми аспектами ее регулирования.
Одним из первых проблемы рекламы в аспекте антимонопольного регулирования рассмотрел знаменитый американский исследователь антимонопольного регулирования Р. Борк. Антимонопольное законодательство обычно создается таким образом, чтобы предотвратить сговоры и исключительную практику, направленную против конкурентов. Реклама привлекает внимание и потому, что большое число предпринимателей пытается регулировать ее с помощью объединения с другими. Другими словами, наблюдаются различные соглашения, которые могут трактоваться, как ограничивающие конкуренцию.
Практика ФТК в США свидетельствует о шагах, предпринятых этим административным органом для предотвращения подобных соглашений как ограничивающих конкуренцию. Аналогичные шаги предпринимались и саморегулирующимися организациями США. Более того, об этом же свидетельствовали выводы различных эмпирических исследований: выявлялись многочисленные причинно-следственные зависимости между затратами на рекламу и ценами, негативные связи между отдельными рынками. Интересные факты выявлялись в аспекте регулирования времени, отведенного на одну рекламную паузу. Так, Национальная Ассоциация Вещания США выработала требование, в соответствии с которым время, отведенное на рекламу одного продукта, не должно было превышать 30 секунд в течение одной рекламной паузы. Сложный продукт мог рекламироваться не более чем 60 секунд за одну рекламную паузу. Суд отверг данные ограничения как создающие барьеры, способствующие монополизации.
В контексте всех дискутируемых проблем о правовой судьбе регулирования рекламы выявляется вопрос о приоритетах регулирования и контроля. Что лежит в основе правовой политики: недопущение недобросовестной конкуренции или защита прав потребителей?
Этот вопрос, по мнению Риджкенса и Мирэкла, вошел в моду после появления на свет концепции английского автора Фулоп. Она впервые аргументированно доказала, что доминантой подхода к регулированию рекламы в ЕЭС являлась забота о потребителе и что защита коммерсантов и производителей от недобросовестной конкуренции в той или иной степени защищает потребителей от недостоверной и вводящей в заблуждение рекламы.
По мнению Фулоп, законодательство о недобросовестной конкуренции включает в себя следующие черты. Во-первых, оно предполагает индивидуализацию коммерсантов и товаров. Этот юридико-технический прием способствует поддержанию добросовестной конкуренции и, одновременно, способствует надлежащей рекламе. Во-вторых, данное законодательство преимущественно защищает интересы малого бизнеса. В-третьих, законы о конкуренции устанавливают правила честной торговли и создают основы разрешения возникающих споров. В-четвертых, объективный ход развития законодательства приводил к тому, что постепенно законы о конкуренции дополнялись нормами о защите прав потребителей. Последнее обстоятельство приводило к тому, что общества защиты прав потребителей даже включали в программу своей борьбы пункты о выделении в специальное законодательство массива норм о защите прав потребителей.
Все эти вопросы выдвинули на первый план проблемы защиты прав потребителей средствами законодательства о конкуренции. Причем права потребителей в послевоенное время, особенно после студенческой революции во Франции в 1968 году, понимались чрезвычайно широко. Так, они включали право на достойное образование и равный доступ к образованию. Законодательство о конкуренции и рекламе должно было учесть эти новые проблемы. На развитие законодательства влияла также смена жизненных установок и стандартов. Так, крен ценностей европейского общества в 1960-1970 гг. в область духовных, моральных, нематериальных ценностей, обсуждение проблем бедности изменял восприятие проблем рекламы в обществе.
Напротив, в наиболее развитых странах концепция рекламы подвергалась мощнейшей критике почти на всем протяжении ее регулирования и контроля. Главный пункт требований состоял в том, чтобы информация, содержащаяся в рекламе, не носила эмоциональный характер, не воздействовала на психологические установки личности. Выдвигались требования о придании информации более рационального, взвешенного и объективного характера.
Таким образом, можно выделить два лидирующих подхода к обоснованию места правовых норм о рекламе в системе законодательства о конкуренции. Первый подход состоит в том, чтобы придать законодательству о конкуренции такое содержание, которое могло бы максимально защищать права потребителя. Тогда и реклама будет отвечать этим требованиям. Второй подход заключается в следующем: достаточно создать солидное законодательство о рекламе, и оно само по себе защитит права потребителей.
Второй подход заключается в следующем: достаточно создать солидное законодательство о рекламе, и оно само по себе защитит права потребителей.
На Западе на протяжении многих десятилетий проводились специальные научные исследования по влиянию рекламы на предпочтения потребителей. Выявлены весьма интересные результаты. Так, те, кто постоянно занимается рекламным бизнесом, считают, что потребитель самостоятельно может принимать решения относительно рыночных предпочтений. Напротив, те, кто не занимается таким бизнесом, высказывают альтернативную точку зрения. Понятно, что таких людей гораздо больше. Эта точка зрения побеждает и формирует содержание правовой политики государства. Если информация, содержащаяся в рекламе, недостоверна, вводит в заблуждение, является некорректной, неэтичной, то есть неправомерна, эта информация должна быть подвергнута контролю. То есть вопрос о контроле есть вопрос не о контроле рекламы вообще, а о контроле правонарушений в связи с предоставлением рекламы.
Таким образом, по мнению специалистов в области европейского опыта правового регулирования рекламы, рамки контроля рекламы в условиях частного рыночного правопорядка должны быть ограничены рамками неправомерных действий рекламодателей и рекламо-распространителей. Такой вывод подкреплялся исследованиями в области влияния информации на поведение потребителей.
Этот подход в целом характерен и для российской практики. Однако генезис российского законодательства также демонстрирует сложности выстраивания категориального аппарата для выражения такого понимания регулирования и контроля.
Так, понятия «неэтичная реклама», «заведомо ложная реклама» из нового Федерального закона «О рекламе» (далее -- Закон о рекламе) исчезли. Прежним законом было определено, что к неэтичной рекламе относится текстовая, зрительная, звуковая информация, нарушающая общепринятые нормы гуманности и морали. Был также определен способ, с помощью которого совершается данное правонарушение: путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц; реклама, которая порочит объекты искусства, составляющее национальное или культурное мировое достояние; порочит государственные символы (флаги, гербы, гимны), национальную валюту Российской Федерации или иного государства, религиозные символы; порочит какое-либо физическое или юридическое лицо, какую-либо деятельность, профессию, товар.
В новом Законе о рекламе эти составы отнесены законодателем к недобросовестной рекламе. Сложность и противоречивость влияния информационного фактора, как свидетельствуют европейские исследователи, потребовала разъяснить, каким именно образом влияет информация на поведение потребителей. В данном ключе был сделан вывод о важности информации в регулировании и контроле рекламы, важности просвещения самих потребителей этой информации, а также о необходимости защищать потребителей от неправомерной рекламы.
Огромную роль в усилении общего критицизма по отношению к рекламе сыграла телевизионная и политическая реклама. Стойкий критицизм по отношению к рекламе лежал в зарубежной практике в основе формирования концепций регулирования и контроля рекламы. Общий вывод состоял в том, что надлежащая и правдивая реклама не должна подлежать регулированию. Регулированию должна подлежать реклама недобросовестная, ложная, вводящая в заблуждение потребителей.
Данный регулятивный комплекс характерен и для российской административной практики.
В прежней редакции Закона о рекламе заведомо ложная реклама определялась как реклама, с помощью которой рекламодатель (рекламо-производитель, рекламо-распространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы. В настоящее время при отсутствии самостоятельного определения данного понятия в новой редакции Закона о рекламе, его элиминирования в уголовном законе сохранился смысловой подход законодателя к данному явлению. Заведомо ложная реклама стала составной частью недобросовестной рекламы. Регулированию также подлежит реклама, нарушающая конкуренцию. Такой порядок характерен и для российской, и для деловой зарубежной практики.
В европейской практике в первую очередь защищаются права потребителей, а затем -- конкурентный правопорядок. Регулироваться должно надлежащее предоставление информации о товаре. Но сделать это эффективно крайне сложно, потому что чрезвычайно сложно выработать эффективный стандарт предоставления информации.
В специальной литературе выделяют объективный и субъективный критерий рекламы. Определить эти критерии также непросто: грань между ними чрезвычайно тонка. Объективный критерий располагается в границах перечисления истинных свойств товара, а субъективный связан с интерпретацией информации. На этот процесс оказывают влияние многие психологические, культурные и иные факторы. Вот почему оценить информацию абсолютно точно чрезвычайно сложно.
Принятие действующего Закона о рекламе и последовавшее за ним изменение других нормативных актов являются несомненным шагом вперед в вопросе совершенствования законодательства о рекламе, улучшения его понятийного аппарата, в устранении правовых пробелов и коллизий. Среди большого количества новелл были приняты давно ожидаемые положения о недопустимости размещения информации о запрещенном к рекламированию товаре под видом товара-заменителя Закон о рекламе регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг Российской Федерации, включая рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием денежными средствами граждан (физических лиц) и юридических лиц, а также рынки ценных бумаг.
Данным законом определены основные требования к качеству рекламы и порядку ее размещения. Цель Закона о рекламе является двоякой. С одной стороны, его задачей является развитие рыночных отношений, защита от недобросовестной конкуренции в области рекламы, от ограничений конкуренции на рынке товаров, работ и услуг, а также защита прав потребителей товаров, работ и услуг.
С другой стороны, целью Закона о рекламе является правовое регулирование самостоятельного вида предпринимательской деятельности - сферы рекламы. Это, по существу, новый вид бизнеса, который может развиваться только при наличии рыночных отношений. Следует обратить внимание, что законодательные акты органов власти субъектов РФ (региональных властей) или органов местного самоуправления (местных властей) не входят в систему законов о рекламе. Поэтому все изданные данными органами акты (законодательные либо нормативные) ни в коем случае не должны вступать в противоречие с Законом о рекламе. Заметим, что субъекты РФ и органы местного самоуправления все же могут в пределах своей компетенции издавать нормативные и инструктивные акты, регламентирующие порядок размещения рекламы в данном конкретном регионе (например, порядок установки наружной рекламы (рекламных щитов), выделение мест под наружную рекламу и т.п.).
Отдельно следует сказать о действии международных законов (правил) в области рекламной деятельности. Одним из основных документов, регламентирующих международные положения в сфере рекламы, является Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты (МТП) (далее - Международный кодекс рекламной практики). Этот документ был принят еще в 1937 году и пересмотрен в 1949, 1955, 1966, 1973 и 1986 годах. Международный кодекс рекламной практики не ставит свои положения во главу угла как законодательные. Во введении к кодексу четко указывается, что «настоящая редакция Международного кодекса рекламной практики МТП следует прочно установившейся политике МТП по поддержанию высоких этических стандартов маркетинга с помощью саморегулирования, действующего на основании законодательства отдельных стран и международного права». Это означает, что Международный кодекс рекламной практики является ориентиром для отдельных стран, но свое законодательство о рекламе эти государства устанавливают с учетом национальных особенностей и местных условий.
Таким образом, Международный кодекс рекламной практики в первую очередь является средством самодисциплины в отношениях международной торговли. Однако в то же время положения данного кодекса могут использоваться судами в качестве справочного документа в рамках соответствующего международного законодательства.
Следовательно, при заключении международных договоров в области рекламной деятельности сторонам необходимо руководствоваться положениями международного законодательства (а именно, Международным кодексом рекламной практики). Аналогичное требование установлено и Законом «О международных договорах Российской Федерации» в котором сказано: «Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила о рекламе, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, то применяются правила международного договора». Такой же рекомендательный характер, как Международный кодекс, носит и Кодекс рекламной практики Российской ассоциации работников рекламы. Во введении к этому Кодексу отмечено, что его нормы не могут противоречить нормам действующего законодательства.
Федеральная антимонопольная служба (ФАС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по принятию нормативных правовых актов и контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, законодательства в сфере деятельности субъектов естественных монополий (в части установленных законодательством полномочий антимонопольного органа), рекламы, а также по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд (за исключением полномочий по контролю в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг по государственному оборонному заказу, а также в сфере размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных государственных нужд, не относящихся к государственному оборонному заказу, сведения о которых составляют государственную тайну) (в ред. постановлений Правительства РФ от 28.03.2008 № 217, от 27.10.2008 № 786, от 29.12.2008 № 1052).
Таким образом, рекламное законодательство регулирует отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ, услуг, в том числе и международных. При этом регулируются отношения как частного, так и публичного характера, что дает основание классифицировать международные договоры в сфере рекламы на договоры, регулирующие частноправовые и публично-правовые отношения. К числу первых можно отнести руководящие принципы для защиты интересов потребителей, которые устанавливают, что рекламная и торговая практика должна отвечать принципу справедливого обслуживания потребителей и правовым требованиям.
Если некоторое время назад исследователи отмечали, что в практике антимонопольного органа «встречаются случаи рассмотрения рекламы, формально отвечающей необходимым требованиям закона, однако фактически его нарушающей», то в настоящее время появляется уверенность, что в результате совершенствования нормативно-правовой базы подобные случаи исчезнут.
Неразрешенным остается вопрос о саморегулировании рекламного бизнеса. Согласно ч. 1 ст. 2 Федерального закона «О саморегулируемых организациях», под этим понимается самостоятельная или инициативная деятельность, которая осуществляется субъектами предпринимательской или профессиональной деятельности и содержанием которой являются разработка и установление стандартов и правил указанной деятельности, а также контроль за соблюдением требований названных стандартов и правил. Российская рекламная сфера заинтересована в подобных организациях, так как реклама затрагивает интересы огромного числа граждан.
В настоящее время в РФ продолжается процесс формирования и отладки правовых основ регулирования рекламной деятельности. Несмотря на большое количество нормативно-правовых актов, действующих в данной сфере, следует отметить, что система государственного регулирования рекламной деятельности еще далека от совершенства. Это проявляется, в частности, в отсутствии конкретики некоторых положений уже принятых законов, недостаточном контроле над соблюдением их отдельных статей, наличии скрытой и неэтичной рекламы на телевидении и в некоторых других негативных моментах. Поэтому в целях эффективного развития предпринимательской деятельности в сфере рекламного бизнеса и рекламного рынка в целом необходимо дальнейшее совершенствование государственного регулирования рекламы в законодательной сфере.
Важнейшими тенденциями этого процесса должны являться: учет и согласование экономических интересов всех участников рынка рекламных услуг, рекламодателей, рекламных компаний, рекламо-распространителей и потребителей; оптимизация налоговых отчислений от рекламной деятельности в бюджеты всех уровней; приведение в соответствие с российской и международной практикой законодательного регулирования рекламной деятельности; защита молодого поколения от негативного влияния неэтичной и недобросовестной рекламы; защита от ненадлежащей рекламы прав граждан и юридических лиц, а также свободной торговли и конкуренции; усиление ответственности федеральных, региональных и местных органов исполнительной власти за неукоснительное соблюдение рекламного законодательства.
1.2 Общая характеристика недобросовестной конкуренции
Наличие предпосылок и причин существования и распространения недобросовестной конкуренции влечет необходимость государственного вмешательства с целью их ослабления и нейтрализации, а также создания условий для «добросовестного» соперничества посредством применения мер экономического и внеэкономического характера, оказывающих косвенное влияние на преодоление недобросовестной конкуренции.
Положения о недобросовестной конкуренции в российском законодательстве разработаны с учетом опыта международного правового регулирования в данной сфере, осуществляемого на основе ст. 10-bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 года, участником которой является Российская Федерация как правопреемник СССР.
Однако, несмотря на довольно большой массив научных работ, возникших в России в последние годы, посвященных исследованию проблем монополизма и конкуренции на товарных рынках, вопросы, касающиеся недобросовестной конкуренции, они, как представляется, рассмотрены лишь фрагментарно.
Современная трактовка понятия недобросовестной конкуренции в российском законодательстве дается в ст. 4 закона «О защите конкуренции»: «недобросовестная конкуренция - любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации».
Это определение содержит общие для всех форм недобросовестной конкуренции признаки противоправного деяния. Следовательно, для квалификации тех или иных действий хозяйствующих субъектов как проявления недобросовестной конкуренции совершенно недостаточно, чтобы эти действия нарушали действующее законодательство, или не соответствовали обычаям делового оборота и т. д.
Существующее определение нельзя признать жестким, позволяющим полностью определить недобросовестную конкуренцию в любом случае. Следовательно, в результате не определяется базовое для конкуренции понятие, дающее свободное использование его для правоприменения. Однако в настоящее время не существует норм закона о недобросовестной конкуренции, которые были бы достойными конкурентами тем нормам, которые сейчас уже существуют.
Более развернутый перечень форм недобросовестной конкуренции дается в Типовом законе по товарным знакам, фирменным наименованиям и актам конкуренции для развивающихся стран, где в качестве таковой названы 12 видов деятельности, которые не приводятся для экономии места.
Но современный бизнес гораздо сложнее, и современные формы недобросовестной конкуренции гораздо разнообразнее предусмотренных законодателем форм. Поэтому законодатель, предвидя это, оставил перечень форм недобросовестной конкуренции открытым. Следовательно, перечень форм недобросовестной конкуренции, приведенный в ст. 10 Закона в любой момент может быть расширен. Иными словами, действия конкурента можно признать недобросовестными, даже если эти действия в настоящее время не подпадают под предусмотренные в 10 статье формы. Но помимо нормативно-правовых актов, позволяющих разделить деятельность хозяйствующих субъектов на легальную и нелегальную, добросовестную и недобрососвестную, требуются правила и процедуры наложения санкций за нарушение законов. Немалое значение имеет осознание целей и задач конкурентной политики широким кругом граждан, руководителями субъектов рыночной деятельности и правительственными органами.
Ныне действующий ГК отличается от гражданского законодательства РСФСР и СССР широким использованием понятий «добросовестность» и «разумность». Презумпция добросовестности и требование добросовестностипри осуществлении определенных прав были введены впервые Основами 1991 г. Однако, несмотря на использование в гражданском праве России названных понятий, их определения в законодательстве отсутствуют.
В определении «недобросовестной конкуренции» в законе «О защите конкуренции» используются такие трудно определяемые термины, как «обычаи делового оборота», «добропорядочность», «разумность», «справедливость», содержание которых не раскрывается в российском законодательстве, а термины, используемые для формулировки закона, относятся к сфере морали, а не права. Но любые нормы, в том числе в области морали, неизбежно меняются с течением времени. То, что высокоморально в современных условиях, являлось безнравственным еще совсем недавно.
Одновременно в п. 3 ст. 10 ГК РФ устанавливается презумпция разумности и добросовестности участников гражданских правоотношений для тех случаев, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от разумности и добросовестности осуществления этих прав. Согласно статье 5 ГК РФ под обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Следовательно, понятие «обычаи делового оборота» применяются при анализе действий хозяйствующих субъектов, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями договора между ними. Получается противоречие, когда закон отсылает к понятию, которое в законодательстве не определено.
Одновременно пунктом 2 статьи 6 ГК РФ установлено, что при невозможности использования аналогии закона права, обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства, а также требований добросовестности, разумности и справедливости. В пункте 3 статьи 10 ГК РФ делается указание на разумность и добросовестность действий участников гражданских правоотношений в ситуациях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно.
Однако, во-первых, недобропорядочные, неразумные и несправедливые действия, относящиеся к действиям, нарушающим преимущественно этические нормы поведения, способны причинить вред конкуренту, не обязательно всегда нарушая его права. Во-вторых, нарушение поведенческих правил может причинить вред конкуренту, нарушая при этом права третьих лиц, в том числе контрагентов. В-третьих, вред конкуренту может быть причинен и вследствие нарушения охраняемых законом его законных интересов.
Одновременно «правило разумности» предполагает, что правонарушители действующего закона могут доказывать положительный эффект своих действий в целях признания их правомерными. Как известно, мешать проводить экономическую политику другим, в том числе руководителям фирм, можно соблюдая правила, а можно вести себя совсем без правил. Такими правилами институтами выступают сложившиеся в обществе правовые и моральные нормы. Особенность ситуации в том, что моральные нормы настолько неосязаемы и подвержены сиюминутным факторам, что учитывать подобные факторы в конкурентной борьбе практически невозможно.
Доказано, что принятые градации общественных отношений - материальные и идеологические, базисные и надстроечные, экономические, политические, социальные и др. - не могут быть положены в основу выделения сферы правового регулирования. В норме не могут быть предвидены все варианты поведения участников отношений, но только основные из них, типичные, чаще всего встречающиеся. А за их пределами всегда остаются отношения, поведение, непосредственно данной нормой не регулируемые.
Многими российскими специалистами были предложены альтернативные варианты данному в Законе о защите конкуренции определению недобросовестной конкуренции. Например, определение, сформулированное В. И. Еременко: «Недобросовестной конкуренцией признается любое виновное действие, противоречащее деловым обычаям, профессиональной этике или добропорядочности при осуществлении хозяйственной деятельности в целях конкуренции, которое причиняет или может причинить вред». Как мы видим, автором из указанной «триады» в определении употребляется лишь «добропорядочность».
В настоящее время конкурентное законодательство подвергается реформированию. Законодатель уже пошел по пути консолидации норм конкурентного права, разработав и приняв Закон о защите конкуренции, который не только объединяет нормы двух ранее действовавших законов о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках, о защите конкуренции на рынке финансовых услуг, но и содержит ряд новых положений. Существенным образом изменено понятие индивидуального доминирования и введено понятие группового доминирования, дано новое определение монопольно высокой цены.
Однако изменения не коснулись норм о недобросовестной конкуренции, хотя как показывает анализ, последние требуют доработки в части совершенствования определения недобросовестной конкуренции, а также расширения перечня форм недобросовестной конкуренции.
1.3 Понятие ненадлежащей рекламы
В соответствии с Законом РФ «О рекламе» к ненадлежащей рекламе относится недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством Российской Федерации. Все виды ненадлежащей рекламы запрещены, и за ее распространение наказуемы по закону.
При размещении рекламы важно, чтобы текст ее был корректный и грамотный. Существует множество ошибок и видов некорректной рекламы.
Согласно Закону «О рекламе» ненадлежащая реклама выражается в виде:
1) Недобросовестной рекламы, которая:
- дискредитирует фирмы и граждан, которые не пользуются рекламируемыми товарами;
- содержит некорректные сравнения рекламируемого товара с другим товаром (товарами), а также содержит высказывания или образы, порочащие честь, достоинство или деловую репутацию конкурентов;
- вводит потребителей в заблуждение относительно рекламируемого товара путем имитации (копирования или подражания) рекламы других товаров или фирм (это может быть имитация общего проекта рекламы, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных или звуковых эффектов, используемых в рекламе других товаров);
- вводит потребителей в заблуждение, пользуясь недостатком у них опыта и специальных знаний, в том числе путем утаивания в рекламе части существенной информации.
Пример: Пятнадцатый Арбитражный апелляционный суд оставил в силе штраф, наложенный Ростовским УФАС России на автосалон «Орбита-Леон-Авто». Управление федеральной антимонопольной службы России по Ростовской области оштрафовало компанию за распространение ненадлежащей наружной рекламы в витринном окне автосалона и на перетяжке над улицей Вавилова. В тексте шла речь о специальном предложении по кредиту.
- Во-первых, в тексте указанной рекламы, размещенной на перетяжке, крупным шрифтом указывались только привлекательные для потенциальных потребителей условия предоставления финансовой услуги: «0% на 2 года* Peugeot 308», остальные условия предоставления напечатаны мелким шрифтом, который не поддается прочтению без специальных средств.
- Во-вторых, в силу ст. 819 Гражданского кодекса РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее. Таким образом, кредитный оговор является возмездным. То есть, указание в рекламе на то, что кредит предоставляется на безвозмездной основе (0% на 2 года), является недостоверной информацией.
В-третьих, реклама банковских, страховых и иных финансовых услуг должна содержать наименование или имя лица, оказывающего эти услуги.
В итоге на автосалон наложили штраф в 100 тысяч рублей. Арбитражный суд Ростовской области признал совершенное автосалоном правонарушение малозначительным и отменил постановление Ростовского УФАС России, однако апелляционный суд оставил штраф в силе.
2) Недостоверной рекламы, то есть рекламы, в которой присутствуют не соответствующие действительности сведения.
Эти сведения могут касаться:
- состава, способа и даты изготовления товара, его назначения, потребительских свойств, условий применения, наличия сертификата соответствия, сертификационных знаков и знаков соответствия государственным стандартам, количества, места происхождения;
- наличия товара на рынке, возможности его приобретения в указанном в рекламе периоде времени и месте (например, сообщается, что товар можно приобрести в магазине по такому-то адресу, но там его в продаже нет);
- цены товара на момент распространения рекламы;
- дополнительных условий оплаты;
- условий доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара (например, реклама утверждает, что доставка товара производится бесплатно, на деле же за нее приходится платить);
- гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности (в рекламе указано, что гарантия на всю продаваемую в магазине технику 3 года, на деле же на ряд моделей установлена гарантия только один год);
- прав на использование государственных символов (флагов, гербов, гимнов), а также символов международных организаций;
- официального признания, получения медалей, призов, дипломов и иных наград;
- ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение специалистов (в частности, недостоверными считаются ссылки на действительно имевшие место, но устаревшие одобрения или рекомендации);
- сравнений с другим товаром или товарами;
- ссылок на какие-либо гарантии потребителю рекламируемых товаров;
- фактического размера спроса на товар;
- информации о самом рекламодателе;
- информации о способах приобретения полной серии товара, если товар является частью серии.
Недостоверным может быть также использование результатов исследований и испытаний, научных терминов, цитат из технических, научных и иных публикаций, а также статистических данных, если они представлены в виде, преувеличивающем их обоснованность, или если эти результаты могут по-разному трактоваться.
Недостоверной признается реклама, в которой использованы термины в превосходной степени, например, слова «самый», «только», «лучший», «абсолютный», «единственный» и т. п., если невозможно подтвердить документально, что товар действительно самый лучший среди аналогичных, единственный, обладающий такими характеристиками и т.п.
3) Неэтичной рекламы, которая: содержит текстовую, зрительную, звуковую информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали.
Неэтичной признается реклама, если в ней употребляются оскорбительные слова, сравнения, образы в отношении расы, национальности, профессии, социальной категории, возрастной группы, пола, языка, религиозных, философских, политических и иных убеждений.
Реклама признается неэтичной, если она порочит объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние; порочит государственные символы (флаги, гербы, гимны), национальную валюту Российской Федерации или других государств, религиозные символы; порочит какое-либо физическое или юридическое лицо, какуюлибо деятельность, профессию, товар.
4) Заведомо ложной рекламы, с помощью которой рекламодатель, рекламопроизводитель или рекламораспространитель умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы.
Глава II. Государственное регулирование в области недобросовестной конкуренции. Ответственность за недобросовестную конкуренцию
2.1 Государственное регулирование в области рекламной деятельности
Государственный контроль за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе осуществляет в пределах своей компетенции федеральный антимонопольный орган. Этот орган (его территориальные органы):
- предупреждает и пресекает факты ненадлежащей рекламы, допущенные юридическими и физическими лицами;
- направляет рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям предписания о прекращении нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе, решения об осуществлении контррекламы;
- направляет материалы о нарушениях законодательства Российской Федерации о рекламе в органы, выдавшие лицензию, для решения вопроса о приостановлении или о досрочном аннулировании лицензии на осуществление соответствующего вида деятельности;
- направляет в органы прокуратуры, другие правоохранительные органы по подведомственности материалы для решения вопроса о возбуждении уголовного дела по признакам преступлений в области рекламы.
Запреты, установленные законом «О рекламе», касаются по большей части ограничения воздействия на потребителя посредством призывов, ограничивающих конкуренцию (прямое сопоставление с конкурентом, принижение достоинства конкурента) и потенциально порождающих деструктивное поведение. Однако стоит понимать, что задача законодательства о рекламе - не запрещать задействование инстинктов человека (что в принципе невозможно), а ограничивать меры и способы апеллирования к ним. В этой связи должны пресекаться либо ограничиваться:
- осуждение потребителя, не использующего товар / услугу (тем не менее, данный запрет относительно легко обойти использованием неопределенных образов);
- использование авторитета должностных лиц (хотя этот запрет полностью компенсируется использованием в рекламе образов популярных среди потребителей людей - артистов, бизнесменов, спортсменов и т. д.);
- воздействие на детей и подростков, создание у них чувства доминирования (впечатления, что наличие данного товара создаст ребенку/ подростку преимущество перед сверстниками);
- связывание в рекламе потребления спиртных напитков, табачных изделий, участия в азартных играх с личным, общественным, спортивным успехом;
- любые формы дискриминации (хотя в скрытом виде дискриминация присутствует практически всегда);
- провокация агрессии, а именно рекламные сюжеты, в которых зрители становятся свидетелями скандалов, ссор, выяснения отношений, что результате привлекает внимание потребителя к рекламируемой продукции;
- обещание гарантий, не обеспеченных законом, апеллирование к инстинкту самосохранения (в частности, использование образа врача);
- средства создания ажиотажного спроса, паники;
- неэтичные средства воздействия, использование полового инстинкта (вводя потребителя в состояние шока, рекламодатель нацелен на то, чтобы содержание и смысл рекламного продукта лучше запоминались).
Федеральный антимонопольный орган, помимо исполнения своих основных функций, также вправе предъявлять иски в арбитражные суды в интересах неопределенного круга потребителей рекламы в связи с нарушением рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями законодательства Российской Федерации о рекламе и о признании недействительными сделок, связанных с ненадлежащей рекламой.
Наряду с этим на федеральные органы исполнительной власти, уполномоченные в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществлять в пределах своей компетенции функции по защите прав потребителей и пресечению недобросовестной конкуренции, возлагается ответственность за заключение с рекламодателями, рекламопроизводителями и рекламораспространителями соглашения о соблюдении ими правил и обычаев рекламной практики. В целях усиления контроля за соблюдением законодательства о рекламе в некоторых антимонопольных органах введен специальный «реестр недобросовестных рекламодателей», который регулярно печатается в прессе.
Кроме мер, указанных в законе и применяемых антимонопольными органами к нарушителям законодательства о рекламе, некоторые меры, не предусмотренные этим законодательством, применяются правительством России. Можно заключить, что правовой подход в данной области свидетельствует о низкой степени правовой защищенности рекламы по сравнению с другими средствами массовой информации (несмотря на факт признания рекламы одной из форм свободы слова). Другими словами, реклама подлежит ограничениям, непривычным для иных СМИ. Это можно объяснить тем, что ненадлежащая реклама может расцениваться не только как вид вредной информации, но и как элементмошенничества.
Несмотря на то, что закон «О рекламе» действует с 1995 года, с нарушениями в области рекламы потребитель сталкивается часто. Как правило, это достаточно распространенные и типовые нарушения, например, повышение уровня громкости звука во время демонстрации рекламного ролика. По мнению некоторых авторов, дело в недостаточной разработанности закона «О реклама» и в существовании так называемой «слепой зоны», то есть пограничной области между нарушением закона и правомерным поведением рекламодателя.
Как правило, некоторые аспекты рекламного продукта, попадающего в эту область, могут представляться незаконными, но с юридической точки зрения реклама не может быть признана ненадлежащей, поскольку все требования закона формально соблюдены или, скажем точнее, не нарушены запреты. Понятно, что этому способствуют размытые формулировки закона.
Одной из причин, по которой российский рекламодатель периодически встречает те или иные трудности, является то, что отечественное правовое поле в этой области еще очень молодое. Практики по ним наработано еще очень мало. Более того, определенное несовершенство законов позволяет судам и контролирующим органам трактовать их весьма вольно.
Способствовать преодолению противоречий и эволюции рекламного законодательства может, на наш взгляд, опыт саморегулирования на рынке рекламы.
Органы саморегулирования в области рекламы - общественные организации (объединения), ассоциации и союзы юридических лиц. Они привлекаются к участию в разработке требований к рекламе; проводят независимую экспертизу рекламы на предмет установления ее соответствия требованиям законодательства РФ и направляют соответствующие рекомендации рекламодателям, рекламопроизводителям и рекламораспространителям. Органы саморегулирования в области рекламы также привлекаются федеральным антимонопольным органом (его территориальными органами) при осуществлении им контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации о рекламе: направляют в органы прокуратуры материалы и обращаются в федеральные органы исполнительной власти в связи с нарушением законодательства Российской Федерации о рекламе.
Органы саморегулирования в области рекламы вправе предъявлять в установленном прядке иски в суд, арбитражный суд в интересах потребителей рекламы, в том числе неопределенного круга потребителей рекламы, в случае нарушения их прав, предусмотренных законодательством Российской Федерации о рекламе.
В настоящее время в России существует целый ряд органов саморегулирования в области рекламы. К наиболее известным относятся Комитет по рекламе Торгово-промышленной палаты России, Российская ассоциация рекламодателей, Ассоциация рекламных агентств России. А 5 октября 1995 г. впервые в России был зарегистрирован Общественный совет по рекламе.
Касаясь содержания рекламы, ответственность за которое несет рекламодатель, следует отметить, что указание в рекламе номера лицензии и органа, выдавшего ее, а также пометка «подлежит обязательной сертификации» входит в содержание рекламы, так как содержание представляет собой совокупность всех элементов определенного объекта, в частности рекламы. Ее элементами в случаях, предусмотренных законом «О рекламе», являются указанные выше пометки. Поэтому за отсутствие этой информации в рекламе ответственность несет рекламодатель. Рекламораспространитель не несет ответственности за содержание рекламы.
Однако в статье 22 закона «О рекламе» указано, что рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать, а рекламодатель предоставлять им соответствующую лицензию или ее заверенную копию, если его деятельность подлежит лицензированию. Антимонопольный орган выдает рекламопроизводителю и рекламораспространителю предписание о прекращении изготовления и распространения рекламы при не предъявлении рекламодателем лицензии, если его деятельность подлежит лицензированию. В случае нарушения этого предписания в дальнейшем рекламоизготовитель и рекламораспространитель привлекаются к административной ответственности на основании статьи 31 закона «О рекламе». Реклама лекарственных средств, медицинских услуг, методов лечения, медицинской техники должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости получения консультации специалистов. Предупреждения о вреде, наносимом здоровью табачной и алкогольной продукцией, должны сопровождать рекламу соответствующих товаров. Прочие пометки используются при наличии дополнительных условий приобретения (например, отдельные аспекты договора о предоставлении услуг сотовой связи в рекламе мобильных операторов), использовании при дизайне рекламного носителя имитации товара, которая может ввести в заблуждение относительно его свойств (имитация изображения на LCD-мониторе в рекламе ноутбука).
Очевидно, что цель предупреждений предопределяет форму их подачи: они должны обращать на себя внимание, быть хорошо видимыми, без физических ограничений по доступу к этим сведениям.
На практике осуществление данной меры регулирования сталкивается с определенными трудностями. Производители рекламы либо «забывают» дать такое предупреждение, либо дают его очень мелким шрифтом. В результате есть примеры, когда такое предупреждение занимает 0,2 % или 0,31 % рекламной площади объявления. Надо отметить, что законодатель оговорил только количественные показатели - какой процент рекламной площади должны занимать специальные предупреждения и пометки - и в отношении лишь некоторых групп товаров. При этом нет никаких указаний на качество визуального исполнения данных предупреждений, поэтому выбор цвета, размера шрифта и особенностей графических элементов осуществляется рекламопроизводителем и рекламодателем. Эти субъекты заинтересованы в том, чтобы подобные сведения были как можно менее заметными. Поэтому текст необходимых предупреждений тонируется под общий фон основного изображения, используется неяркая цветовая гамма, графические элементы сливаются друг с другом, текст располагается сбоку или снизу, что препятствует чтению. Сведения о преимуществах объекта рекламирования выделяются на фоне остальной информации, а данные о подтверждении таких сведений либо об условиях оказания услуг сообщаются нечитаемым шрифтом. При распространении рекламы в телепрограммах о преимуществах товаров и услуг рассказывается с использованием разных форм донесения информации, например, видеоряд дополняется звуковым сообщением, а уточняющие сведения - только в виде текста, исполненного мелким шрифтом.
Подобные документы
Характеристика института рекламы в российском законодательстве. Специальные требования к отдельным видам рекламы. Разновидности и источники правового регулирования ненадлежащей рекламы в России. Меры ответственности за нарушение законодательства о рекламе
курсовая работа [255,8 K], добавлен 27.05.2015Понятие правового регулирования рекламной деятельности, ее законодательная база, классификация и виды. Задачи Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты. Нормы для рекламы, адресованной детям. Суть ненадлежащей рекламы.
контрольная работа [34,2 K], добавлен 01.03.2010Правовое регулирование рекламной деятельности. Понятие субъектов рекламных отношений. Требования, предъявляемые к рекламе. Понятие и виды ненадлежащей рекламы. Государственное регулирование рекламной деятельности. Ответственность за ненадлежащую рекламу.
реферат [36,8 K], добавлен 17.01.2008Понятие и виды рекламы. Классификация рекламы по предъявляемым к ней требованиям. Понятие и виды ненадлежащей рекламы. Основные проблемы правового регулирования рекламной деятельности в РФ. Проблемы правового регулирования рекламы в сети Интернет.
курсовая работа [62,6 K], добавлен 10.02.2017Понятие и сущность рекламы, ее роль в коммерческих товарно-рыночных отношениях. Правовое регулирование рекламной деятельности; общие и специальные требования к рекламе. Ненадлежащая реклама; ответственность рекламодателя за нарушение законодательства.
контрольная работа [28,9 K], добавлен 24.05.2013Понятие рекламы с точки зрения комплексного правового явления. Виды субъектов рекламных отношений. Специальные нормы, направленные на защиту несовершеннолетних. Сущность недобросовестной рекламы. Государственное регулирование рекламной деятельности.
контрольная работа [26,8 K], добавлен 18.01.2015Виды рекламы. Использование рекламной продукции для получения преимуществ на рынке определенного товара. Анализ взаимосвязи рекламы и недобросовестной конкуренции и особенности применения мер юридической ответственности за ненадлежащую рекламу.
дипломная работа [88,5 K], добавлен 05.04.2008Недобросовестная конкуренция: понятие, сущность, признаки; характеристика отдельных видов. Правовое регулирование противодействия недобросовестной конкуренции. Порядок привлечения к ответственности за нарушение законодательства об искажениях конкуренции.
дипломная работа [145,4 K], добавлен 01.08.2012Понятие недобросовестной конкуренции и ненадлежащей рекламы, их характеристика и соотношение. Анализ недобросовестной конкуренции как экономической и правовой категории. Понятие и сущность ненадлежащей рекламы. Ответственность за ее распространение.
дипломная работа [74,1 K], добавлен 28.12.2016Правовая характеристика рекламной деятельности по законодательству Российской Федерации, ее историческое развитие. Правовая природа и виды рекламы. Система источников правового регулирования рекламной деятельности. Договорные отношения в сфере рекламы.
дипломная работа [124,6 K], добавлен 30.07.2012
