Имущество общества с ограниченной ответственностью реализуется в следующей очередности:

в первую очередь -- имущество непосредственно не участвующее в производстве (ценные бумаги, денежные средства на депозитных и иных счетах, валютные ценности, легковой автотранспорт, предметы дизайна офисов и иное);

во вторую очередь -- готовая продукция (товары), а также иные материальные ценности, непосредственно не участвующие в производстве и не предназначенные для непосредственного участия в нем;

в третью очередь - объекты недвижимого имущества, а также сырье и материалы, станки оборудование, другие основные средства, предназначенные для непосредственного участия в производстве.

Не подлежат реализации следующие виды имущества:

* арендуемое имущество;

* имущество, являющееся предметом залога;

* имущество, находящееся на ответственном хранении;

* личное имущество работников.

Законом не установлено, в какой момент ликвидационная комиссия (ликвидатор) может приступить к реализации имущества ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью с торгов, если денежных средств для удовлетворения требований кредиторов недостаточно. Очевидно, что в данном случае должны только соблюдаться правила очередности и размеры удовлетворения требований кредиторов, установленные статьей 64 Гражданского кодекса Российской Федерации. Для расчетов с кредиторами используются главным образом денежные средства. Но, в то же время, законодательство не устанавливает прямых запретов на удовлетворение требований кредиторов не деньгами, а иным имуществом, если, например, соответствующий кредитор дает на это свое согласие. Ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна принять решение об очередности реализации активов Общества исходя из экономической целесообразности. При недостаточности имущества ликвидируемого Общества оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам требований, подлежащих удовлетворению, если иное не установлено законом. «Необходимо иметь в виду, что особенности погашения задолженности по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды регулируются законами и подзаконными правовыми актами» Гражданское право. Учебник Часть 1. / Под ред. З.Г. Крылова. - М.: ИНФРА, 2007. - 107 с.. Например, исполнение обязанности по уплате налогов и сборов (пеней, штрафов) при ликвидации общества с ограниченной ответственностью осуществляется ликвидационной комиссией (ликвидатором) с учетом требований статьи 49 и других статей Налогового кодекса Российской Федерации. Порядок внесения в Фонд социального страхования Российской Федерации капитализированных платежей при ликвидации организаций - страхователей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний был утвержден постановлением Правительства РФ от 17 ноября 2000 г. № 863. Увольнение работников ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью и расчеты с кредиторами второй очереди осуществляются с учетом правил, установленных трудовым законодательством Российской Федерации. Так, гарантии и компенсации работникам при ликвидации Общества с ограниченной ответственностью предусмотрены статьей 180 Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ). Увольнение сотрудника в связи с ликвидацией допускается во время его отпуска, болезни на основании ч. 6 ст. 81 ТК РФ, а также во время нахождения работника в декретном отпуске, отпуске по уходу за ребенком на основании ст. 261 ТК РФ. О предстоящем увольнении в связи с ликвидацией работодатель обязан каждого сотрудника уведомить под роспись не менее чем за два месяца до увольнения:

Из данного правила существуют исключения:

- если трудовой договор заключен на срок до двух месяцев (срочный договор), работодатель должен предупредить сотрудника о ликвидации организации не менее чем за три календарных дня на основании ч. 2 ст. 292 ТК РФ;

- если работа носит сезонный характер, предупредить сотрудника должны не менее чем за семь календарных дней до предстоящего увольнения в соответствии с ч. 2 ст. 296 ТК РФ.

Работодатель с письменного согласия работника имеет право расторгнуть с ним трудовой договор до истечения двух месяцев. Досрочное расторжение договора можно оформить дополнительным соглашением к нему. Работнику, уволенному раньше, придется выплатить дополнительную компенсацию. Она равна среднему заработку работника, рассчитанного пропорционально времени, оставшемуся до истечения срока предупреждения об увольнении в соответствии с ч. 3 ст. 180 ТК РФ.

В соответствии с ч.1 ст.178 ТК РФ при увольнении в связи с ликвидацией организации сотруднику выплачивается:

- выходное пособие в размере среднего месячного заработка;

- средний месячный заработок на период трудоустройства, но не более двух месяцев со дня увольнения. При этом в оплату за первый месяц засчитывают выданное выходное пособие.

Если трудовой договор с сотрудником заключен на срок до двух месяцев, выходное пособие при увольнении не выплачивается, если иное не установлено коллективным или трудовым договором (ч. 3 ст. 292 ТК РФ). Работникам, занятым на сезонных работах, выходное пособие выплачивается в размере двухнедельного среднего заработка на основании ст. 296 ТК РФ. Совместителям выплачивается месячное выходное пособие. Средний заработок на период трудоустройства за ними не сохраняется, так как считается, что он устроен по основному месту работы. Увольнение в связи с ликвидацией организации оформляется приказом по унифицированной форме № Т-8 (Т-8а) утвержденной постановлением Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1. С приказом нужно ознакомить работника под роспись. В день прекращения трудового договора работодатель обязан выдать трудовую книжку в соответствии со ст. 84.1 ТК РФ. Увольнение в трудовой книжке оформляется записью: «Уволен в связи с ликвидацией организации, пункт 1 части 1 статьи 81 Трудового кодекса Российской Федерации» на основании п. 5.3 Инструкции, утвержденной постановлением Минтруда России от 10 октября 2003 г. № 69.

Пунктом 4 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации определено, что в случае отказа ликвидационной комиссией (ликвидатором) в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса Общества обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии (ликвидатору). По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидированного общества с ограниченной ответственностью. Такая постановка данной нормы Гражданский кодекс Российской Федерации ставит кредитора в неблагоприятное положение, так как оставляет его за пределами основной очереди. Было бы правильнее предоставлять кредитору обеспечение, на случай признания за ним права требования. Кредитор может предъявить свои требования, и после истечения указанного срока. Но в этом случае требования будут удовлетворяться за счет имущества, которое осталось после погашения задолженности перед другими кредиторами, обратившимися в установленные сроки. Требования кредитора, заявленные после истечения срока, установленного ликвидационной комиссией (ликвидатором) для их предъявления, удовлетворяются из имущества ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в срок (пункт 5 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации). Требования кредиторов, не удовлетворенные из-за недостаточности имущества ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью, считаются погашенными. «Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией (ликвидатором), если кредитор не обращался с иском в суд, а также требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано (пункт 6 статьи 64 Гражданского кодекса Российской Федерации)» Гражданское право. Учебник. т. 1. Общая часть./ Под ред. Суханов Е.А. - М.: ЭКСМО, 2008. - 291 с.. Операции по выбытию имущества облагаются всеми установленными налогами. Полученные денежные средства поступают в кассу организации или на ее расчетный счет, после этого продолжается процесс расчетов с кредиторами. Если имущества организации недостаточно для полного расчета с кредиторами, ликвидационная комиссия (ликвидатор) должна обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью банкротом. Арбитражный суд принимает решение о признании ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью банкротом и открывает конкурсное производство; с этого времени требования кредиторов будут удовлетворяться в особом порядке, предусмотренном процедурой банкротства. После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия (ликвидатор) составляет ликвидационный баланс в окончательном варианте.

законодательство ликвидация инвентаризация имущество

2.5 Составление ликвидационного баланса и распределение оставшегося имущества ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью между его участниками

Ликвидационный баланс общества с ограниченной ответственностью является его окончательным балансом, как бы подводящим итоги ликвидации Общества и завершающим его расчеты с кредиторами. Он составляется ликвидационной комиссией (ликвидатором) лишь после завершения расчетов с кредиторами и проведения инвентаризации оставшегося имущества и может быть утвержден только общим собранием участников Общества. Законодательство не содержит перечень обязательных сведений, которые надлежит указывать в ликвидационном балансе. Однако анализ статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации показывает, что в нем должны быть отражены сведения о составе оставшегося после удовлетворения требований кредиторов имущества. Ликвидационный баланс общества с ограниченной ответственностью, как и промежуточный ликвидационный баланс, составляется в простой письменной форме.

Федеральным законом 129 - ФЗ не установлены полномочия регистрирующего органа по проверке документов. Представленных при государственной регистрации ликвидации общества, на предмет их соответствия законодательству. Если ликвидационный баланс не соответствует требованиям законодательства, возникает вопрос о возможности признания ликвидации общества недействительной. Суды исходят из того, что «государственная регистрация ликвидации общества признается недействительной, если ликвидационный баланс не соответствует промежуточному ликвидационному балансу в части активов и кредиторской задолженности» Постановление ФАС Волго - Вятского округа от 17.07.2007 по делу № А29 - 4266/2006а // Вестник ВАС РФ № 17, ст. 71. .

Гражданский кодекс Российской Федерации детально не регулирует порядок расчетов с участниками ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью, устанавливая лишь общее правило, согласно которому оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество ликвидируемого юридического лица передается учредителям (участникам) этого юридического лица. Закон «об Обществах с ограниченной ответственностью» воспринял опыт ФЗ «Об акционерных обществах», который в ст. 23 урегулировал правила распределения имущества ликвидируемого акционерного общества между акционерами. Правила распределения имущества между участниками ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью определены в статье 58 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Согласно п. 1 указанной статьи, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого Общества распределяется ликвидационной комиссией между участниками Общества в следующей очередности:

в первую очередь осуществляется выплата участникам Общества распределенной, но невыплаченной части прибыли;

во вторую очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого Общества между его участниками, пропорционально их долям в уставном капитале Общества.

Отмечу, что установленная очередность распределения имущества ликвидируемого Общества между его участниками сформулирована в императивных нормах, не допускающих возможности иного решения данных вопросов в уставе соответствующего Общества. Распределению между участниками ликвидируемого Общества подлежит только то имущество, которое не востребовано кредиторами после завершения с ними всех расчетов. Субъектом данной распределительной деятельности является только ликвидационная комиссия, а не какой-либо иной орган Общества. Выплаты могут производиться как в денежной, так и в иной имущественной форме. Исходя из буквального толкования нормы статьи 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», предусматривающей право участников общества на получение либо части имущества ликвидируемого Общества, либо стоимости этого имущества, представляется, что право выбора формы выплаты должно принадлежать участнику Общества. Прежде всего, участникам общества с ограниченной ответственностью выплачивается та часть прибыли Общества, которая уже была распределена, но не выплачена к моменту начала ликвидации Общества. После этого при распределении имущества ликвидируемого Общества применяется правило, согласно которому участники общества с ограниченной ответственностью имеют обязательственные права в отношении его имущества пропорционально их долям в уставном капитале общества. Согласно данному правилу и распределяется имущество ликвидируемого Общества во вторую очередь. «Права на распределение прибыли и на получение в случае ликвидации Общества части имущества или его стоимости относятся к числу важнейших прав участников общества с ограниченной ответственностью и обусловлены самой сущностью данного типа корпораций Гражданское право России. Часть первая: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. - М.: Норма, 2008. - 217 с.». Согласно пункту 1 статьи 1 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», права и обязанности участников Общества с ограниченной ответственностью регулируются законом несмотря на то, что особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации отдельных разновидностей таких хозяйственных Обществ определяются специальным законодательством. Поэтому для всех Обществ, в том числе и для указанных в пункте 2 статьи 1 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», при распределении имущества ликвидируемого Общества между его участниками должны применяться правила статьи 58 указанного закона. В основу создания норм статьи 58 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», заложены принципы последовательности удовлетворения имущественных требований, примененные в статье 64 ГК РФ. Но это не означает, что участников Общества можно отождествлять с его кредиторами. К участникам ликвидируемого Общества с ограниченной ответственностью не применяются правила ГК РФ, регулирующие очередность удовлетворения требований кредиторов. «Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди» Закупель Т.В. Перспективы развития законодательства о регистрации юридических лиц//Журнал российского права.2009.№7. - 22 с.. Данное правило о последовательности удовлетворения требований каждой очереди сформулировано в императивной норме и не может быть изменено уставом Общества или его внутренними документами. Второй абзац пункта 2 статьи 58 предусматривает специальное правило на случай, когда имеющегося у ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью имущества недостаточно для удовлетворения требований первой очереди, установленной в пунктом 1 статьи 58 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью». В таком случае имущество Общества распределяется между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале Общества. Практически в данном случае не применяются правила рассматриваемой статьи об удовлетворении требований участников первой очереди. Ликвидационная комиссия, установив после завершения расчетов с кредиторами недостаточность имущества общества для распределения невыплаченной прибыли, сразу приступает к распределению имущества Общества между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале.

В заключении хотелось бы отметить, что каждое предприятие стремится оставить при себе максимально возможное количество имущества в процессе ликвидации. Для того, чтобы добиться этой цели нужно очень хорошее знание нормативно-правовой базы связанной с ликвидацией. В частности с общими правила ликвидации юридических лиц содержащихся в статьях 61-64 ГК РФ, а также с правилами ликвидации Обществ с ограниченной ответственностью в Федеральном законе от 08.02.1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью (статьи 57-58);

Глава III. Завершение процедуры ликвидации Общества с ограниченной ответственностью

3.1 Государственная регистрация Общества с ограниченной ответственностью в связи с его ликвидацией

После окончательного утверждения ликвидационного баланса и распределения оставшегося имущества Общества между его участниками, ликвидационная комиссия уведомляет регистрирующий орган о завершении процесса ликвидации общества с ограниченной ответственностью (не ранее чем через два месяца с момента помещения в органах печати публикации о ликвидации Общества с ограниченной ответственностью). После завершения процесса ликвидации в регистрирующий (налоговый) орган представляются документы, предусмотренные п. 1 ст. 21 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», а именно:

1) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме Р 16001, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации общества с ограниченной ответственностью, расчеты с его кредиторами завершены, и вопросы ликвидации Общества согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях;

2) ликвидационный баланс;

3) документ об уплате государственной пошлины;

4) документ, подтверждающий представление в территориальный орган Пенсионного фонда Российской Федерации сведений в соответствии с подпунктами 1 - 8 пункта 2 статьи 6 и пунктом 2 статьи 11 Федерального закона «Об индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного пенсионного страхования» и в соответствии с частью 4 статьи 9 Федерального закона «О дополнительных страховых взносах на накопительную часть трудовой пенсии и государственной поддержке формирования пенсионных накоплений».

«При ликвидации Общества в случае применения процедуры банкротства в регистрирующий орган представляется определение арбитражного суда о завершении конкурсного производства» Гражданское право: Учебник ч.1/ Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Ивлева.- М.: ЭКСМО,2008. - 287 с.. Названные документы представляются в регистрирующий орган после завершения процесса ликвидации общества с ограниченной ответственностью. Представление документов для государственной регистрации в связи с ликвидацией Общества осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 9 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Заявление о государственной регистрации Общества в связи с его ликвидацией представляется в регистрирующий орган ликвидационной комиссией (ликвидатором). При принятии документов для государственной регистрации ликвидации общества с ограниченной ответственностью регистрирующий орган не вправе требовать представления каких-либо документов, подтверждающих завершение расчетов с кредиторами (например, справки об отсутствии задолженности из налогового органа, справки о перечислении в Фонд социального страхования сумм капитализированных платежей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний). Государственная регистрация при ликвидации Общества должна осуществляться в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Общим для завершения ликвидации всех юридических лиц является правило, установленное в пункте 8 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации. С момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о ликвидации общества с ограниченной ответственностью, Общество прекращает свое существование в качестве субъекта гражданского права. Регистрирующий орган публикует информацию о ликвидации юридического лица.

В соответствии со ст. 21.1 Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в государственной регистрации при ликвидации организации может быть отказано.

Часть 2 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации требует для признания недействительным ненормативного акта, чтобы он не соответствовал закону или иному правовому акту. Известно, что закон не предполагает проверки регистрирующим органом представляемых для регистрации документов. В случае ликвидации общества с ограниченной ответственностью регистрирующий орган может отказать в регистрации лишь по общим основаниям, предусмотренным подпунктом «а» и «б» пункта 1 статьи 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (то есть непредставление необходимых документов либо их представление в ненадлежащий орган), либо в связи с представлением заявления о регистрации в связи с ликвидацией в нарушение пункта 2 статьи 22 указанного Закона ранее 2 месяцев с даты публикации о начале ликвидации. Иное основание для отказа в регистрации в связи с ликвидацией предлагает пункт 1 статьи 226 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» - если стоимость имущества ликвидируемого Общества недостаточна для погашения его кредиторской задолженности. Так в последнее время в Арбитражной практике участились случаи подачи ликвидируемыми Обществами в Арбитражные суды исковых заявлений о признании незаконными решений Межрайонных налоговых инспекций ФНС России об отказе в государственной регистрации документов в связи с ликвидацией. Чаще всего Межрайонная налоговая инспекция ФНС России в Решении об отказе ссылается на отсутствие ликвидационного баланса, содержащего недостоверные сведения о задолженности перед бюджетом, и как следствие, об отсутствии Заявления о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией, составленное с учетом пункта 1 и пункта 2 статьи 224 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве) от 26.10.2002г № 127-ФЗ, в соответствии с которыми при обнаружении обстоятельств, при которых стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана обратиться в Арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом. Информация о наличии задолженности поступает в Межрайонные ИФНС России из территориальных инспекций ФНС России. Как правило, ликвидируемое Общество не согласно с Решением об отказе и обжалует его в судебном порядке. Следует отметить что, при разрешении данного спора, необходимо привлечение территориальной Инспекции ФНС, в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, поскольку именно она ссылается на наличие задолженности ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью и именно на нее возлагается обязанность доказывания наличия задолженности ликвидируемого Общества (пункт 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса). Но как показывает практика, большинство территориальных ФНС России не могут доказать наличие задолженности у ликвидируемого Общества, вследствие чего Арбитражные суды разрешают подобные споры в пользу лица, подавшего исковое заявление, то есть ликвидируемого общества с ограниченной ответственностью.

Регистрирующему органу не предоставлено право проверять содержание представленных документов и их действительность, а значит, и недостоверность этих документов не может являться основанием для признания действий регистрирующего органа недействительным. Федеральная налоговая служба России пытается нивелировать свое «поражение в правах», утверждая в руководящих письмах, что документ, не соответствующий закону, считается не представленным (самый известный пример подобной логики демонстрирует ныне уже признанное недействительным Письмо ФНС России от 26.10.2004 № 09-0-10/4223 «К вопросу о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц», в котором указывается, что заявление, поданное неуправомоченным, по мнению ФНС России, лицом, следует считать не поданным). Однако данное толкование не соответствует закону. «Доказательством представления документа в регистрирующий орган является запись о его получении в расписке, выдаваемой заявителю, а в случае отправки его по почте - опись вложения Гражданское право. Учебник. / Под ред. Масляева А.В. - М., Норма, 2009. - 143 с.». Для закона важно именно наличие документа, а не его содержание. В противном случае в числе оснований для отказа в регистрации имелось бы такое, как «несоответствие представленных документов закону». Имеются дела, где суд, используя формальный - единственно верный, - подход, исследует лишь соблюдение требований закона о составе и оформлении документов, представленных на регистрацию, и не рассматривает вопрос об их соответствии закону и фактическому положению дел. Однако в большом количестве дел суд исследует, соответствовал ли представленный ликвидационный баланс действительности, завершены ли расчеты с кредиторами, надлежащим ли был состав участников Общества, принявших решение о ликвидации.

«При ликвидации общества с ограниченной ответственностью снятие его с налогового учета осуществляется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц, в порядке, установленном Правительством РФ» Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Учебное пособие. - М.: Инфра, 2009. - 71 с.. После внесения записи о ликвидации Общества в Единый государственный реестр юридических лиц налоговый орган не позднее рабочего дня, следующего за днем внесения записи, обязан снять общество с ограниченной ответственностью с учета. Если Общество состоит на учете в других налоговых органах по месту нахождения недвижимого имущества, транспортных средств, обособленного подразделения, то сведения о снятии ее с учета должны быть направлены также в эти налоговые органы. Снятие с налогового учета осуществляется бесплатно.

3.2 Принятие Участниками Общества с ограниченной ответственностью решения об отмене ликвидации Общества с ограниченной ответственностью

В некоторых случаях общество с ограниченной ответственностью может принять решение об отмене ликвидации. Это возможно, поскольку действующее гражданское законодательство не содержит норм, запрещающих возобновление деятельности организации, находящейся в процессе ликвидации. Возникает вопрос о том, до какого момента может быть принято решение об отмене решения о ликвидации. До момента внесения записи в ЕГРЮЛ о государственной регистрации Общества в связи с его ликвидацией. Однако следует понимать, что сделать это можно не на любом из этапов ликвидации. На этапе уведомления регистрирующего органа о принятии решения о ликвидации и даже на этапе составления промежуточного ликвидационного баланса принятие такого решения не влечет возникновение проблем, связанных с возобновлением деятельности хозяйственного Общества. Если расчеты с кредиторами уже начались и полностью не завершены или завершены и оставшееся имущество уже распределено между участниками, то по своей сути это необратимые процессы. Таким образом, принятие решения об отмене ранее принятого решения о ликвидации в случае, когда составлен ликвидационный баланс и имущество распределено между участниками, не представляется возможным, следовательно, Обществу нужно будет пройти все оставшиеся этапы ликвидации. Поскольку порядок действий при возобновлении деятельности организации не предусмотрен законодательством, УМНС России дают следующие разъяснения. В частности учредителям организации необходимо составить решение об отмене ликвидации организации и закрепить его документально. Кроме того, необходимо составить заявление по форме № Р 14001 «О внесении изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица». Регистрирующий (налоговый) орган вносит в ЕГРЮЛ запись об отмене записи о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью в связи с его ликвидацией. Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по установленной форме выдается (направляется) обществу с ограниченной ответственностью. В случае принятия судом решения об отмене ликвидации общества с ограниченной ответственностью регистрирующий (налоговый) орган вносит соответствующую запись в ЕГРЮЛ только на основании решения суда. Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ направляется обществу с ограниченной ответственностью. Стоит обратить внимание, что «с момента внесения в ЕГРЮЛ записи об отмене записи о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией к указанному обществу с ограниченной ответственностью не применяются положения п. 2 ст. 20 Закона о государственной регистрации» Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, к части первой. В 3т. Т.3/Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Т. Светланова. Институт гос-ва и права РАН. - М.: Юрайт-Издат, 2009. - 185 с.. Таким образом, общество с ограниченной ответственностью сохраняет статус действующего юридического лица. В то же время, согласно статье 13 Гражданского кодекса Российской Федерации, ненормативный акт государственного органа, не соответствующий закону или иному правовому акту и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, может быть признан судом недействительным. В случае поступления в регистрирующий орган решения арбитражного суда о признании недействительной записи о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью регистрирующий (налоговый) орган вносит запись в ЕГРЮЛ о принятии решения о признании недействительной записи о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью и в соответствии со статьей 31 Налогового кодекса Российской Федерации вправе предъявить в арбитражный суд иск о ликвидации общества с ограниченной ответственностью. В соответствии со статьей 182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации решения судов, отменяющие акты органов государственной власти, подлежат немедленному исполнению. «Следовательно, регистрирующий (налоговый) орган, руководствуясь статьей 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение 5 дней с момента поступления соответствующего решения суда в регистрирующий (налоговый) орган вносит в ЕГРЮЛ запись о признании недействительной записи о государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью» Гражданское право: Учебник ч.1/ Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Ивлева.- М.: ЭКСМО,2007. - 319 с..

Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о признании записи о государственной регистрации Общества с ограниченной ответственностью недействительной направляется по местонахождению общества с ограниченной ответственностью, не позднее одного рабочего дня с момента внесения в ЕГРЮЛ указанной записи. Внесение указанной записи не равнозначно ликвидации Общества. Под ликвидацией Общества с ограниченной ответственностью понимается прежде всего процедура удовлетворения требований кредиторов юридического лица, предусмотренная статьями 62-64 Гражданского кодекса Российской Федерации. Согласно пункту 3 статьи 49 Гражданского кодекса Российской Федерации, правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Таким образом, внесение в ЕГРЮЛ записи о признании недействительной записи о государственной регистрации создания общества с ограниченной ответственностью не прекращает правоспособности указанного Общества, его прав и обязанностей. Так, в соответствии с пунктом 3 статьи 44 Налогового кодекса Российской Федерации обязанность по уплате налога и (или) сбора прекращается с ликвидацией Общества. На основании изложенного, внесение в ЕГРЮЛ записи о признании недействительной записи о государственной регистрации создания общества с ограниченной ответственностью не является основанием для списания задолженности налогоплательщика - общества с ограниченной ответственностью, его снятия с учета в налоговых органах.

В случае нарушения закона или иных правовых актов обществами с ограниченной ответственностью, в отношении которых судом принято решение о признании недействительной государственной регистрации при создании, налоговые органы, руководствуясь пунктом 2, 3 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, подпунктом 16 пункта 1 статьи 31 Налогового кодекса Российской Федерации, обращаются в суд с исками о ликвидации указанных обществ с ограниченной ответственностью. Следует обратить внимание, что в связи с отсутствием в действующем законодательстве ограничений в государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью, в отношении которого судом принято решение о признании недействительной государственной регистрации при создании, регистрирующий (налоговый) орган на основании представленных документов осуществляет внесение соответствующих записей в ЕГРЮЛ.

Общество, возобновившее свою деятельность, обязано представлять бухгалтерскую отчетность в порядке и сроки, установленные в соответствии действующим законодательством.

Заключение

Выполнив анализ источников по выбранной теме, изучив и обобщив необходимый материал, в заключении можно сформулировать основные выводы теоретического и практического характера, сделанные по результатам дипломного исследования.

Ликвидация Обществ с ограниченной ответственностью - достаточно сложный процесс, конечным результатом которого является прекращение его деятельности без правопреемства, то есть без перехода прав и обязанностей к другим лицам. Начиная ликвидацию, следует ознакомиться с основными требованиями законодательства, предъявляемыми к этой процедуре.

Особое внимание следует обратить на то, что «банкротство - далеко не единственное основание ликвидации Общества с ограниченной ответственностью, а часто даже наоборот: грамотная ликвидация организации позволяет избежать ей несостоятельности Гражданское право. Учебник Часть 1. / Под ред. А.Н. Гуев. М.: - «ЭКЗАМЕН»,2008. - 127 с.».

Должностным лицам Общества с ограниченной ответственностью, находящегося в стадии ликвидации, следует быть готовыми к сложностям субъективного характера, так как негативные последствия ликвидации, проявляющиеся в отношениях с бывшими работниками, контрагентами, налоговыми органами и так далее неизбежны. Кроме того, следует быть готовым к решению многочисленных юридических вопросов, возникающих в процессе ликвидации, от правильного решения которых зависит наличие (или отсутствие впоследствии) претензий к ликвидационной комиссии (ликвидатору).

На современном этапе развития, ликвидация обществ с ограниченной ответственностью встречается отнюдь не редко: в условиях рыночной экономики многие пробуют свои силы в предпринимательстве, однако понятно, что не все попытки будут удачными. В результате наблюдается активный процесс естественного ухода с рынка многих юридических лиц, в том числе и обществ с ограниченной ответственностью. И это нельзя считать чем - то форс - мажорным: ликвидация, в известном смысле сопряжена с естественным риском участия в гражданском обороте. Кроме того, будучи грамотно проведенной, она фактически решает проблему сохранения собственности учредителей (участников) общества с ограниченной ответственностью.

Процедура ликвидации юридических лиц на уровне федеральных законов в настоящее время требует более детального регулирования. Есть пробелы в праве, следовательно существует благодатная почва для злоупотреблений. В этой связи введение солидарной ответственности членов ликвидационной комиссии в случае нарушения обязанности по обращению в Арбитражный суд с заявлением о банкротстве нужно оценивать положительно. Также целесообразно введение нормы нахождения ликвидационной комиссии по месту нахождения ликвидируемого Общества, так как нахождение ее в другой местности нарушает интересы кредиторов. «Плюсом закона является инициатива об обязательной публикации в электронном СМИ информации о юридическом лице. Доступность оперативной информации о компании обеспечит большую прозрачность ее деятельности и может способствовать защите интересов как государства, так и кредиторов» Гражданское право. Учебник. Часть 1. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ, 2007. - 312 с. . С 01.01.2010 г. Вступили в силу изменения, внесенные Федеральным законом от 27.12.2009 № 352 - ФЗ. Согласно данным изменениям прежняя формулировка в законе № 129 - ФЗ «в трехдневный срок» заменена на «в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о ликвидации юридического лица». Таким образом, законодателем конкретизировано, с какого момента учредители юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации, обязаны уведомить регистрирующий орган. Кроме того, те же изменения запрещают регистрирующему органу проверять формы представленных документов и содержащихся в них сведениях на предмет соответствия их федеральным законом или иным нормативно - правовым актам РФ, что конечно же снижает коррупционную составляющую в действиях регистрирующих органов, но с другой стороны это выльется в многочисленные споры и злоупотребления со стороны хозяйствующих субъектов. Так, в настоящее время есть случаи, когда по одному месту регистрации зарегистрировано несколько фирм с одним названием.

И все же усовершенствование ликвидационных процедур вряд ли поможет в борьбе с уклонением от уплаты налогов, поскольку добровольная ликвидация и так предполагает их уплату, а в случае банкротства должника, он будет исполнять свои обязательства, если у него есть денежные средства. Но у Общества с ограниченной ответственностью, с уставным капиталом в 10 000 (десять тысяч) рублей таких средств может и не быть. Поэтому закон решает только часть проблем, возникающих при ликвидации обществ с ограниченной ответственностью. Следовательно, вопрос о ликвидации обществ с ограниченной ответственностью будет изучаться и анализироваться еще не один раз, и вскоре будет освещен полностью как в нормативно-правовых актах, так и в юридической литературе.

К сожалению, в нашей стране до сих пор не сложилась надлежащая практика добровольной ликвидации - цивилизованного прекращения деятельности юридического лица. «Предприниматели предпочитают расставаться с «отработанным материалом» без соблюдения формальностей» Лаптев В.В. . Предпринимательское право: понятие и субъекты. Учебное пособие. - М.: НОРМА, 2007. - 23 с..

Обобщая изложенное, можно сделать ряд выводов. Прежде всего, о несовершенстве норм законодательства, регулирующих порядок ликвидации юридических лиц, а также о низком уровне правовой культуры у предпринимателей, предпочитающих оставлять ставшие ненужными фирмы, не ликвидируя их в установленном порядке.

В то же время даже успешно работающие фирмы, к сожалению, не застрахованы от исков о ликвидации по формальным основаниям. При этом не имеет значения, будет вызван такой иск буквальным следованием государственного органа букве закона или же явится следствием конкурентной борьбы. Сам по себе риск ликвидации фирмы не может не тревожить ее владельцев. В связи с этим можно утверждать, что сложившаяся судебная практика позволяет предпринимателям рассчитывать на объективный и взвешенный подход к рассмотрению дела, если иск о ликвидации все же будет предъявлен. Как можно было убедиться, наличие оснований для предъявления иска о ликвидации фирмы вовсе не равнозначно наличию оснований для его удовлетворения. При рассмотрении дела суды оценивают не только факт нарушения, но и характер этих нарушений, а также последствия удовлетворения иска.

Тем не менее, владельцам фирмы следует принять меры, сводящие к минимуму вероятность предъявления иска о ее ликвидации, а именно:

-своевременно представлять отчетность в налоговые органы;

-применять в установленных случаях контрольно-кассовую технику;

-соблюдать условия лицензирования;

-своевременно вносить необходимые изменения и дополнения в учредительные документы фирмы;

-обеспечить соответствие стоимости чистых активов фирмы минимальным размерам ее уставного капитала;

- не допускать противоправных деяний в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ.

Приведенный перечень не является исчерпывающим. Возможно, совет соблюдать законы может показаться банальным. Тем не менее, именно эта рекомендация видится автору единственно приемлемой.

Список использованных источников и литературы

Нормативные правовые акты

1. Конституция РФ. 12.12.1993 г. (с послед. изм. 30.12.2008 № 6 - ФКЗ, 7 - ФКЗ) // Собрание Законодательства РФ. 2009. № 2, ст. 1730.

2. Гражданский кодекс РФ (ГК РФ) от 30.11.1996 N 51-ФЗ (с послед. изм. 30.12.2008 № 312 - ФЗ) // Собрание Законодательства РФ. 2009. № 2, ст. 1210.

3. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001г. №195-ФЗ (с послед.изм. 05.04.2010 № 55 - ФЗ) // Собрание Законодательства РФ. 2010. № 7, ст. 1890.

4. Арбитражный процессуальный кодекс РФ (АПК РФ) от 24.07.2002 № 95 - ФЗ (с послед. изм.09.03.2010 № 20- ФЗ) // Собрание Законодательства РФ. 2010. № 5, ст. 2230.

5. Трудовой кодекс РФ (ТК РФ) от 30.12.2001 № 197 - ФЗ (с послед. изм. 25.11.2009 № 267 - ФЗ) // Собрание Законодательства РФ. 2009. № 29, ст. 2730.

6. Налоговый кодекс РФ (НК РФ) от 31.08.1998 № 146 - ФЗ (с послед. изм. 09.03.2010 № 20 - ФЗ) // Собрание Законодательства РФ. 2010. № 5, ст. 1730.

7. Закон РФ «О Налоговых органах РФ» 21.03.1991 № 943 - 1 (с послед. изм. 17.07.2009 № 162 - ФЗ) // СобраниеЗаконодательства РФ. 2009. № 19, ст. 1762.

8. Федеральный закон РФ «О защите конкуренции» от 26.07.2006 г. № 135 - ФЗ (с послед. изменениями от 05.04.2010 г. № 40 - ФЗ) // Собрание Законодательства РФ. 2010. № 12, ст. 2611.

9. Федеральный закон «Об общественных объединениях» от 19.05.1995 г. № 82 - ФЗ (с послед. изменениями от 23.07.2008 г. № 160 - ФЗ)// Собрание Законодательства РФ. 2008. № 21, ст. 3650.

10. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (с послед. изм. 30.12.2008 № 312 - ФЗ) // СЗ № 30. 2009. № 2, ст.1762.

11. Федеральный закон от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (с послед. изм. 27.12.2009 № 374 - ФЗ) // СЗ № 30. 2009. № 2, ст. 709.

12. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ( с послед. изм. 18.07.2009 № 181 - ФЗ) - М.: Юрайт-издат. - 2009г.

13. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с послед. изм. 30.12.2008 № 312 - ФЗ) // «Российская газета» № 1 от 12.01.2009, ст. 17.

14. Федеральный закон РФ от 08.08.01 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (с послед. изм. 27.12.2009 № 374 - ФЗ) // СЗ № 30. 2009. № 3, ст. 2012.

15. Федеральный закон от 21 ноября 1996 года №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» (с послед. изм. 23.11.2009 № 261 - ФЗ) // Собрание Законодательства РФ. 2009. № 31, 1502.

16. Федеральный закон от 3 января 2006 года №6-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского Кодекса Российской Федерации и Бюджетный Кодекс Российской Федерации» // Собрание Законодательства РФ. 2006. № 3, ст. 1879.

17. Постановление Правительства РФ № 854 от 28.10.2009 «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» // Собрание законодательства Российской Федерации от 30.10. 2009 г. - №27, ст. 1201.

18. Постановление Правительства РФ от 21 октября 2004 г. № 573 «О порядке и условиях финансирования процедур банкротства отсутствующих должников». .// Собрание законодательства Российской Федерации от 23.10 2004 г. - №22, ст. 2034.

19. Постановление Правительства РФ от 25 июня 2003 г. №367 «Об утверждении Правил проведения арбитражным управляющим финансового анализа» // Собрание законодательства Российской Федерации от 30.06.2003 г. - №26, ст. 2017.

20. Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 N 439 «Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, и требований к их оформлению» // Собрание Законодательства РФ. 2002. № 15, ст. 1290.

21. Положения о ФНС, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 г. № 506 .// Собрание законодательства Российской Федерации от 02.10. 2004 г. - №21, ст. 826.

22. Приказ ФНС России от 16 ноября 2005 г. № САЭ-3-09/591. «О порядке организации работы налоговых органов по исключению общества с ограниченной ответственностью, прекратившего свою деятельность, из Единого государственного реестра юридических лиц по решению регистрирующего (налогового) органа» - М.: Юрайт-издат. - 2005г.

23. Приказ МНС Российской Федерации от 16 июня 2006 года № САЭ-3-09/355 «Об обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о государственной регистрации». .// Собрание законодательства Российской Федерации от 13.06.2006 г. - №16, ст. 2907.

24. Письмо УФНС РФ по РТ от 18.04.2007 «Разъяснения по ликвидации обществ с ограниченной ответственностью»// Собрание законодательства Российской Федерации от 23.04.2007 г. - №10, ст. 3054.

25. Постановление Госкомстата России от 5 января 2004 г. № 1.// Собрание законодательства Российской Федерации от 10.01. 2004 г. - № 1, ст. 1023.

26. Положение по бухгалтерскому учету «Бухгалтерская отчетность организации» 4/99, утверждена Приказом Минфина РФ от 06.07.1999 № 43н // Собрание законодательства Российской Федерации от 10.07. 1999 г. - № 18, ст. 1632.

Научная и учебная литература

27 Вишнянский В.В. Научно-практический комментарий к ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» - М.: ЭКСМО, 2009.

28. Гражданское право. Учебник. Часть 1. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: ПРОСПЕКТ, 2007.

29. Гражданское право России. Часть первая: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. - М.: Норма, 2008.

30. Гражданское право. Учебник Часть I. / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. - М.: Издательство ТЕИС, 2008.

31. Грешников И.П. Субъекты и объекты гражданского права. Учебное пособие. Спб.: Издательство «Юридический центр Пресс»,2009.

32. Гражданское право. Учебник Часть 1. / Под ред. А.Н. Гуев. М.: - «ЭКЗАМЕН»,2008.

33. Гражданское право. Учебник Часть 1. / Под ред. А.Н. Гуев. М.: - «ЭКЗАМЕН»,2007.

34. Гражданское право. Учебник. / Под ред. Масляева А.В. - М., Норма, 2009.

35. Гражданское право. Учебник Часть I. / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. - М.: Издательство ТЕИС, 2006.

36. Гражданское право. Учебник. Часть I. / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого - М.: ПРОСПЕКТ, 2005.

37. Гражданское право: Учебник ч.1/ Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Ивлева.- М.: ЭКСМО,2008.

38. Гражданское право: Учебник ч.1/ Под ред. В.П. Камышанского, Н.М. Коршунова, В.И. Ивлева.- М.: ЭКСМО,2007.

39. Гражданское право. Учебник. т. 1. Общая часть./ Под ред. Суханов Е.А. - М.: ЭКСМО, 2008.

40. Гражданское право. Учебник Часть 1. / Под ред. Суханов Е.А. - М.: ЭКСМО, 2007.

41. Гражданское право. Учебник Часть 1. / Под ред. Суханов Е.А. - М.: ЭКСМО, 2006.

42. Гражданское право. Учебник Часть 1. / Под ред. З.Г. Крылова. - М.: ИНФРА, 2007.

43. Закупель Т.В. Перспективы развития законодательства о регистрации юридических лиц//Журнал российского права.2009.№7

44. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части первой (постатейный). / Под ред. О.Н. Садикова - М.: Юридическая фирма Контракт; Инфра, 2008.

45. Комментарии к Гражданскому кодексу Российской Федерации, к части первой. В 3т. Т.3/Под ред. Т.Е. Абовой, М.М. Богуславского, А.Т. Светланова. Институт гос-ва и права РАН. - М.: Юрайт-Издат, 2009.

46. Полный сборник кодексов Российской Федерации. Издательство «ЭКСМО-ПРЕСС» М.: 2009.

47. Козлова Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Учебное пособие. - М.: Инфра, 2009.

48. Комментарий к Арбитражно-процессуальному Кодексу РФ под ред. А.Н. Гусев. - М.: ЭКСМО, 2009.

49. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть первая / Под ред. О.М. Козырь, А.Л. Маковского, С.А. Хохлова. - М.: МЦФЭР, 2008.

50. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации / Отв. ред. В.И. Иванов; Науч. ред. А.С. Петров. - М.: Спарк, 2009.

51. Лаптев В.В. . Предпринимательское право: понятие и субъекты. Учебное пособие. - М.: НОРМА, 2007.

52. Овсянников К., «Правовая природа регистрации юридического лица»// Российская юстиция. 2009, № 4.

53. Попов А.В. Финансовое оздоровление как новая процедура банкротства // Законодательство. 2009г. №3-4.

54. Трофимов К. Ликвидация юридических лиц: вопросы имущественной ответственности // Хозяйство и право. 2009. №9.

55. Телюкина М.В. Конкурсное право. Учебное пособие. - М.: Юрист, 2009.

56. Шершеневич Г.Ф. Конкурсный процесс.//Вестник ВАС РФ, 2008. №3

Материалы правоприменительной практики

57. Постановление ФАС Уральского округа от 18.01.2010 № Ф09 - 10997/ 09 - С4 // Вестник ВАС РФ № 3, ст. 81.

58. Постановление ФАС Северо - Западного округа от 22.10.2009 по делу № А56 - 9677/2009 // Вестник ВАС РФ № 21, ст. 74.

59. Постановление ФАС Северо - Западного округа от 03.09.2008 № Ф04 - 5429/2008 // Вестник ВАС РФ № 15, ст. 41.

60. Определение ВАС РФ от 04.09.2008 № 11133/08 // Вестник ВАС РФ № 15, ст. 55.

61. Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 декабря 2006 г. № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц // Вестник ВАС РФ. 2006. № 41, ст. 92.