Право на осуществление предпринимательской деятельности: понятие, законодательное закрепление, содержание

Размещено на http://www.allbest.ru/

Право на осуществление предпринимательской деятельности: понятие, законодательное закрепление, содержание

Предпринимательской деятельностью признается «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке» Беляева О.А. Предпринимательское право. М.: Инфра,2011. - С. 201..

Это определение, отражает шесть признаков предпринимательской деятельности:

- ее самостоятельный характер;

- осуществление на свой риск, т. е. под собственную ответственность предпринимателей;

- цель деятельности - получение прибыли;

- источники прибыли - пользование имуществом, продажа товаров, выполнение работ либо оказание услуг;

- систематический характер получения прибыли;

- факт государственной регистрации участников предпринимательства Гражданский кодекс РФ (часть 1) от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 30.11.2011. №363-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 2011. № 49 (ч.1). Ст. 7041..

Отсутствие любого из первых пяти признаков означает, что деятельность не является предпринимательской. Для квалификации деятельности как предпринимательской необходим и шестой (формальный) признак. Однако в некоторых случаях деятельность может быть признана предпринимательской и при отсутствии формальной регистрации предпринимателя. Гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем.

Знание всех легальных, т. е. основанных на формуле закона, признаков предпринимательской деятельности необходимо и при наличии государственной регистрации предпринимателя, поскольку она может быть осуществлена с нарушением закона. В некоторых случаях в качестве предпринимателей регистрируются лица, не способные самостоятельно осуществлять подобную деятельность (недееспособные), нести самостоятельную имущественную ответственность или не имеющие цели систематического получения прибыли. В таких случаях регистрация может быть признана по суду недействительной, и если допущенные при создании юридического лица нарушения закона носят неустранимый характер, оно может быть ликвидировано.

Необходимо различать предпринимательскую деятельность и деятельность предпринимателей. Предприниматели не только заключают договоры, отвечают за их нарушение, но и привлекают наемных работников, платят налоги, таможенные пошлины, несут административную и даже уголовную ответственность за совершение противоправных деяний. Деятельность предпринимателей не может быть ни привилегией, ни бременем какой-либо одной отрасли права, а также некоего комплексного «предпринимательского кодекса». Она регулируется и охраняется нормами всех отраслей права - как частного (гражданского, трудового и т. п.), так и публичного (административного, финансового и т. п.).

Разноотраслевые нормы о деятельности предпринимателей предусматриваются различными федеральными законами Российской Федерации. Ими предусматриваются:

- порядок выдачи патента на право применения упрощенной системы налогообложения, учета и отчетности индивидуальных предпринимателей и юридических лиц - субъектов малого предпринимательстваФедеральный закон «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» от 24 июля 2007г. № 209 - ФЗ (в последней ред. ФЗ от 06.12.2011 N 401-ФЗ) // Собрание законодательства РФ", 30.07.2007, N 31, ст. 4006.;

- льготы на предоставление им кредитовУказ Президента РФ «О первоочередных мерах государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации» от 4 апреля 1996 г. № 491 (в ред. Указов Президента РФ от 14.11.97 N 1225) // Собрание законодательства РФ", 08.04.1996, N 15, ст. 1583. ;

- резервирование для них определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов товаров и оказание услуг Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право: системные аспекты. - СПб.: Проспект, 2011. С. - 83..

Однако это не означает, что все отрасли права в равной мере регулируют также саму предпринимательскую деятельность. Поскольку содержание предпринимательской деятельности, прежде всего и главным образом составляют имущественные отношения юридически равных субъектов, то есть то, что регулируется гражданским правом, можно говорить о гражданско-правовом регулировании предпринимательской деятельности на базе гражданского кодекса и иного гражданского законодательства. Это, естественно, требует усвоения основных положений гражданского права и учета на этой базе особенностей гражданско-правового регулирования предпринимательских отношений как разновидности гражданско-правовых отношений.

Предпринимательское право отражает основные аспекты гражданско-правового регулирования как предпринимательской деятельности, так и деятельности предпринимателей.

Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности Конституция Российской Федерации 1993г. (в последней ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008. № 6-ФКЗ, № 7-ФКЗ) // Российская газета. 1993. 25 декабря; 2009. 21 января. Ст. 34.. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом меру возможного поведения, направленного на достижение преследуемых субъектом целей.

Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателяГражданский кодекс РФ (часть 1) от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 30.11.2011. №363-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 2011. № 49 (ч.1). Ст. 7041. Ст.23.. Этой же статьей установлено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила ГК РФ, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношений. Поскольку в ст.49 ГК РФ установлена ограниченная дееспособность для юридических лиц, то можно сказать, что это же правило применяется и для граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица. Такое правило предусматривает занятие отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, которыми юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения или лицензии.

Субъектами предпринимательства могут быть физические лица и юридические лица, зарегистрированные в установленном законом порядке, т.е. приобретшие соответствующий гражданско-правовой статус. Следует полагать, что слово «зарегистрированные» в данном случае необходимо толковать расширенно.

Во-первых, оно означает государственную регистрацию лица в качестве предпринимателя. Факт государственной регистрации санкционирует возникновение полноправного субъекта права - предпринимателя (индивидуального или коллективного). С этого момента предприниматель наделяется совокупностью прав и обязанностей, необходимых для участия в предпринимательской деятельности, и выступает в качестве самостоятельного участника в гражданском обороте, в административных, налоговых, трудовых и иных правоотношениях.

Во-вторых, в некоторых случаях для начала предпринимательской деятельности может быть недостаточно только факта государственной регистрации лица в качестве предпринимателя. Прежде чем приступить к осуществлению видов деятельности, являющихся в соответствии с законодательством лицензируемыми, предприниматель должен получить соответствующую лицензию в уполномоченном на ведение лицензионной деятельности органе.

Конституционное право на осуществление предпринимательской деятельности обеспечено гарантиями. Среди гарантий в первую очередь необходимо назвать возможность судебной защиты прав в случае их нарушения, равную защиту всех форм собственности, возможность ограничения прав только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо для защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны и безопасности государства.

К гарантиям права на осуществление предпринимательской деятельности относят возможность свободного выбора:

вида, сферы деятельности;

территории осуществления деятельности;

организационно-правовой формы деятельности.

Каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности Конституция Российской Федерации 1993г. (в последней ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008. № 6-ФКЗ, № 7-ФКЗ) // Российская газета. 1993. 25 декабря; 2009. 21 января. Ст. 34.. Будучи субъективным конституционным правом, право на осуществление предпринимательской деятельности представляет собой предоставленную лицу и обеспеченную законом меру возможного поведения, направленного на достижение преследуемых субъектом целей.

Правовое регулирование осуществляется либо через установление субъективных прав и обязанностей сторон в конкретном правоотношении, либо через установление правосубъектности или, применительно к гражданским правоотношениям, правоспособности. Другими словами, возможности вступить в конкретное правоотношение и за счет этого реализовать свои права. Правовое регулирование предпринимательской деятельности вне правоотношения осуществляется, прежде всего, за счет установления права на осуществление предпринимательской деятельности.

Данное право закреплено в п.1 ст.34 Конституции РФ, в ст. 23 и 50 ГК РФ и составляет основной элемент правосубъектности предпринимателя. При этом данное право не случайно установлено, прежде всего, нормами Конституции РФ, поскольку реализуется не только в частноправовых, но и в публично-правовых отношениях. Причем ограничению оно не подлежит Конституция Российской Федерации 1993г. (в последней ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008. № 6-ФКЗ, № 7-ФКЗ) // Российская газета. 1993. 25 декабря; 2009. 21 января. Ст. 56.ч.3..

В общедозволительном типе правового регулирования выражается правовой режим предпринимательской деятельности и при ее осуществлении, то есть предприниматель в своей деятельности руководствуется принципом: дозволено все, что не запрещено законом.

Практическое значение использования данного приема правового регулирования заключается в том, что при этом вовсе не требуется, чтобы каждое юридически значимое действие предпринимателя имело специальную нормативно-правовую регламентацию. Если законодательство по данному вопросу не вводит никаких запретов и ограничений, то предприниматель вправе решить его по своему усмотрению.

Вместе с тем следует отметить, что общедозволительный тип правового регулирования хотя и доминирует, но, тем не менее, не исключает использования разрешительного типа правового регулирования. Помимо установления общего дозволения правовое регулирование предпринимательской деятельности вне правоотношения осуществляется и через установление в правовых нормах общих запретов для предпринимателей. Кроме того, существует достаточно большое количество случаев использования таких способов правового регулирования как обязывания, через которые устанавливается содержание конкретных правоотношений. Наиболее ярким выражением этого регулирования в праве является установление через указанные приемы системы обязательных требований к осуществлению предпринимательской деятельности, подлежащими выполнению всеми ее субъектами. Все эти требования могут быть разделены на несколько групп:

1. Требования, предъявляемые в виде предпосылок осуществления предпринимательской деятельности. К ним относятся такие требования организационного характера как необходимость государственной регистрации предпринимательской деятельности, лицензирования отдельных видов деятельности, обеспечение ведения бухгалтерского учета, обеспечение производства энергоснабжением, обеспечение применения контрольно-кассовых аппаратов при принятии наличных денег от населения и др.

2. Требования, предъявляемые к процедуре осуществления предпринимательской деятельности. Данные требования бывают двух видов:

общие, предъявляемые ко всем видам деятельности;

специальные, предъявляемые только к определенным видам деятельности.

3. Требования, предъявляемые к результатам предпринимательской деятельности. Это требования в области защиты прав потребителей, по соблюдению правил работы с отходами, по учету результатов предпринимательской деятельности и предоставлению по ним отчетности, по уплате налогов и сборов.

В отличие от индивидуальных предпринимателей в отношении государственных органов преобладает разрешительный тип правового регулирования, то есть, запрещено все, кроме того, что разрешено законом. Для них действует общий запрет - воздерживаться от совершения действий, препятствующих предпринимателю осуществлять свои права. Гражданские права могут быть ограничены только на основании Федеральных Законов и только в определенных целях Гражданский кодекс РФ (часть 1) от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 30.11.2011. №363-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 2011. № 49 (ч.1). Ст. 7041. Ст.1.п.1..

Установленные таким образом пределы вмешательства в деятельность предпринимателей со стороны государства наряду с процедурой принятия решений государственными и муниципальными органами и есть не что иное, как компетенция власти в отношении индивидуальных предпринимателей.

Такое сочетание типов правового регулирования в отношениях «государство - предприниматель» позволяет упорядочить деятельность государственных органов, и устраняет основания для их произвола в отношении предпринимателей.

Метод правового регулирования - это совокупность способов воздействия на общественные отношения, которая предопределяет правовое положение участников этих отношений по отношению друг к другу.

Выделяют два метода правового регулирования:

1. Централизованное, императивное регулирование, или метод субординации, при котором правовое положение субъектов по отношению друг к другу характеризуется как отношения субординации, то есть прямого подчинения.

2. Децентрализованное, диспозитивное регулирование, или метод координации, при котором участники общественных отношений выступают как равноправные стороны.

При правовом регулировании предпринимательской деятельности в зависимости от вида регулируемых отношений используются оба из этих методов: метод координации и метод субординации. Там, где речь идет о реализации и охране частных интересов, применяется, как правило, первый из них, а там, где о публичных - второй. Тем самым с помощью этих методов обеспечивается соблюдение и реализация соответственно частноправовых и публично-правовых принципов. Правила сочетания этих методов устанавливаются через специальные принципы предпринимательского права.

Основная роль в регулировании предпринимательства принадлежит нормам гражданского и административного права. Гражданским правом определяется правовое положение индивидуальных предпринимателей и юридических лиц в имущественном обороте, регулируются отношения собственности и договорные отношения. Нормы административного права устанавливают порядок государственной регистрации субъектов предпринимательства, порядок лицензирования отдельных видов предпринимательской деятельности и так далее. При этом гражданское право является основой частноправового регулирования предпринимательской деятельности, а административное - публично-правового. Ведущая роль в механизме правового регулирования предпринимательства принадлежит нормам частного права, и в первую очередь гражданского.

Таким образом, можно сказать, что индивидуальные предприниматели имеют достаточно широкие права, а государство - широкий круг полномочий регулирования предпринимательской деятельности. Это говорит о вполне сильном государственном контроле, регулировании, что является положительным признаком нашего государства.

Конституция РФ не содержит положений, ограничивающих право на занятие предпринимательской деятельностью ни по кругу лиц, ни по сферам деятельности. Имеющееся как у физического, так и юридического лица имущество по общему правилу может быть использовано для осуществления любых видов предпринимательской деятельности.

Однако такие ограничения прописаны в Гражданском Кодексе. В соответствии со ст. 22 ГК РФ никто не может быть ограничен в правоспособности и дееспособности иначе как в случаях и порядке, установленных законом. В качестве ограничения этого права выступают как запреты на осуществление некоторых видов предпринимательской деятельности, так и запреты заниматься любыми видами предпринимательской деятельности для отдельных субъектов Грудцина Л.Ю. Гражданское право России. - М.: Юстиция, 2010. - С.307. .

Существующие ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности можно классифицировать так:

1) ограничения, связанные с профессиональной деятельностью:

связанные с государственной службой;

установленные для федеральных и мировых судей;

специальные ограничения, установленные для работников некоторых организаций (нотариусов, адвокатов, служащих бирж и т.д.);

2) ограничения, налагаемые в связи с совершенным правонарушением:

предусмотренные административным законодательством;

установленные в рамках уголовного наказания;

3) ограничения, связанные с признанием индивидуального предпринимателя несостоятельным (банкротом);

4) возрастные ограничения, а также ограничения, связанные с признанием лица в установленном порядке недееспособным;

5) ограничения, применяемые к юридическим лицам как субъектам предпринимательской деятельности.

В качестве последствий признания индивидуального предпринимателя банкротом запрещает в течение одного года с момента признания его банкротом осуществлять государственную регистрацию гражданина в качестве индивидуального предпринимателя Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 12.07.2011. №210-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 43. Ст. 4190; 2011. № 29. Ст. 4301.. В связи с тем, что гражданин может быть зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя только по месту постоянной регистрации, регистрирующий орган обязан следить за реализацией ограничения на занятие предпринимательской деятельностью. Применительно к юридическим лицам аналогичных запретов закон не устанавливает.

Ограничение права на занятие предпринимательской деятельностью может применяться и к лицам, привлеченным к уголовной ответственности, в качестве основного или дополнительного наказания. В приговоре должны быть указаны виды предпринимательской деятельности, которыми осужденному запрещается заниматься в течение определенного судом срока. Если данная мера применяется в качестве основного вида наказания, срок лишения права может быть от одного года до пяти лет; если как дополнительное наказание, то лишение права может быть установлено от шести месяцев до трех лет Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 07.12.2011. № 420-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 25. Ст. 2954; Российская газета. 2011. 09 декабря. Ст. 47.. Только после истечения сроков, установленных в приговоре, ограничение субъективного права прекращает действовать, и гражданин может заниматься теми видами деятельности, которые ему были запрещены приговором суда.

Ограничения, относящиеся к юридическим лицам, связаны в первую очередь с исключительной правоспособностью. Природа этого ограничения подобна природе ограничения, установленного для физического лица в связи с характером его профессиональной деятельности. Исключительная правоспособность означает, что юридическое лицо может заниматься только определенными законом видами деятельности, независимо от того, является юридическое лицо коммерческим или некоммерческим.

Так, фондовая биржа может быть создана в форме некоммерческого партнерства либо акционерного общества. Юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной, товарной биржи, клиринговой деятельности, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду Курбатов А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. - М.: Информ, 2010. -С. 204..

Кредитной организации запрещается заниматься производственной, торговой и страховой деятельностью. Управляющая компания банковского холдинга не вправе заниматься страховой, банковской, производственной и торговой деятельностью Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02 декабря 1990г. № 395-1 (в последней ред. ФЗ от 11.07.2011. № 11-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 6. Ст. 492; Российская газета. 2011. 13 июля. Ст.5..

Некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996г. № 7-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 16.11.2011. №317-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 145; Российская газета. 2011. 17 ноября. Ст. 24.. Такой деятельностью признаются приносящее прибыль производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации, приобретение и реализация ценных бумаг, имущественных и неимущественных прав и участие в хозяйственных обществах в качестве вкладчика. Это общее ограничение, составляющее сущность специальной правоспособности некоммерческих организаций.

Законодательством могут устанавливаться ограничения на предпринимательскую деятельность некоммерческих организаций отдельных видов. Политическая партия, ее региональные отделения и иные структурные подразделения не вправе осуществлять виды предпринимательской деятельности Федеральный закон «О политических партиях» от 11 июля 2001г. № 95-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 08.12.2011. №421-ФЗ) // Российская газета. 2001. 14 июля; 2011. 08 декабря.. Таким образом, для политических партий устанавливается закрытый перечень разрешенных видов предпринимательской деятельности. К ним относятся:

информационная, рекламная, издательская и полиграфическая деятельность для пропаганды своих взглядов, целей, задач и обнародования результатов своей деятельности;

изготовление и продажа сувенирной продукции с символикой и/или наименованием политической партии, а также изготовление и продажа издательской и полиграфической продукции;

продажа и сдача в аренду имеющегося в собственности политической партии движимого и недвижимого имущества.

Необходимо различать ограничения права на осуществление предпринимательской деятельности и обязательные требования к ее осуществлению, такие как государственная регистрация, лицензирование, минимальный размер уставного капитала и т.д. Обязательные требования не затрагивают в целом права на ведение предпринимательской деятельности, устанавливая лишь особые условия его приобретения.

Библиографический список

предпринимательство правовой имущество продажа

Правовые акты

1. Гражданский кодекс РФ (часть 1) от 30 ноября 1994г. № 51-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 30.11.2011. №363-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1994. № 32. Ст. 3301; 2011. № 49 (ч.1). Ст. 7041.

2. Конституция Российской Федерации 1993г. (в последней ред. Законов РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008. № 6-ФКЗ, № 7-ФКЗ) // Российская газета. 1993. 25 декабря; 2009. 21 января.

3. Указ Президента РФ «О первоочередных мерах государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации» от 4 апреля 1996 г. № 491 (в ред. Указов Президента РФ от 14.11.97 N 1225) // Собрание законодательства РФ", 08.04.1996, N 15, ст. 1583.

4. Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 07.12.2011. № 420-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 25. Ст. 2954; Российская газета. 2011. 09 декабря.

5. Федеральный закон «О государственной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» от 24 июля 2007г. № 209 - ФЗ (в последней ред. ФЗ от 06.12.2011 N 401-ФЗ) // Собрание законодательства РФ", 30.07.2007, N 31, ст. 4006.

6. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26 октября 2002г. № 127-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 12.07.2011. №210-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 2002. № 43. Ст. 4190; 2011. № 29. Ст. 4301.

7. Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» от 02 декабря 1990г. № 395-1 (в последней ред. ФЗ от 11.07.2011. № 11-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 6. Ст. 492; Российская газета. 2011. 13 июля.

8. Федеральный закон «О некоммерческих организациях» от 12 января 1996г. № 7-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 16.11.2011. №317-ФЗ) // Собрание законодательства РФ. 1996. № 3. Ст. 145; Российская газета. 2011. 17 ноября.

9. Федеральный закон «О политических партиях» от 11 июля 2001г. № 95-ФЗ (в последней ред. ФЗ от 08.12.2011. №421-ФЗ) // Российская газета. 2001. 14 июля; 2011. 08 декабря.

Научная литература

1. Беляева О.А. Предпринимательское право. М.: Инфра,2011. - 418с.

2. Грудцина Л.Ю. Гражданское право России. - М.: Юстиция, 2010. - 584с.

3. Зубович М.М. Право на осуществление предпринимательской деятельности. Аннотация. // Сибирский юридический вестник. 2000. №1.

4. Курбатов А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. - М.: Информ, 2010. - 311с.

5. Лебедев К.К. Предпринимательское и коммерческое право: системные аспекты. - СПб.: Проспект, 2011. - 493 с.

Размещено на Allbest.ru