Институт договора международной купли-продажи товаров

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

УО «ПОЛОЦКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ»

Кафедра гражданского права

курсовая работа

по международному частному праву

«Институт договора международной купли-продажи товаров»

Выполнила:

Кешина Ю.А. (группа 05 ПРз)

Проверил:

зав. кафедрой

уголовного права и криминалистики,

к.ю.н. Пожого Я.А.

Новополоцк, 2011

Содержание

Введение

1. Общие положения о договоре международной купли-продажи

1.1 Понятие договора

1.2 Правовое регулирование договора

2. Заключение договора международной купли-продажи

3. Содержание договора международной купли-продажи

3.1 Существенные условия договора международной купли-продажи

3.2 Другие положения договора международной купли-продажи

Заключение

Литература

Введение

В настоящее время экономика Республики Беларусь претерпевает изменения - происходит переход к рыночным отношениям. Процесс этот, безусловно, очень сложен и сопряжен со значительными трудностями. К числу позитивных моментов можно отнести всплеск предпринимательской активности и, как следствие, значительное увеличение торгового оборота внутри страны, а также рост экспортно-импортных операций. Следует сказать, что распад СССР на независимые государства автоматически перевел договоры между организациями и фирмами этих государств из разряда внутренних хозяйственных в категорию внешнеэкономических. Значительное число внешнеэкономических контрактов составляют договоры (контракты) купли-продажи, вследствие чего вопросы заключения и исполнения этих договоров приобрели в данный момент исключительную актуальность. Этим обусловлено то, что в литературе уделяется значительное внимание внешнеэкономическим договорам. Однако, несмотря на разработанность данной тематики, на сегодняшний день качеству таких договоров уделяется недостаточно внимания.

Изучением вопросов, связанных с договорами международной купли-продажи, занимаются такие ученые, как Жарский А.В., Богуславский М.М., Шмиттгофф К. и другие. Необходимо отметить, что многие ученые рассматривают эти вопросы в рамках понятия внешнеторгового договора, уделяя внимание договору международной купли-продажи товаров как одной из наиболее распространенной его разновидности. Кроме мнения данных авторов в работе использованы нормативные правовые акты: Указ Президента Республики Беларусь, Постановление Президиума Верховного Суда Республики Беларусь; уделяется большое внимание статьям в научных журналах по данной проблеме.

Объектом изучения данной курсовой работы является институт договора международной купли-продажи товаров.

При исследовании данного объекта стоит задача получить информацию о содержании норм международного частного права, регулирующих международную куплю-продажу товаров, а также о порядке их применения. Основной целью проведения исследования является использование полученных знаний в процессе обучения, а также практической деятельности.

Для реализации поставленных задач и достижения вышеуказанной цели в работе использованы сравнительный и сравнительно-исторический методы исследования, а также анализ. В частности, проанализирована Конвенция Организации Объединенных Наций от 11 апреля 1980 г. О договорах международной купли-продажи товаров, также Международные правила толкования торговых терминов INCOTERMS.

1. Общие положения договора международной купли-продажи

1.1 Понятие договора международной купли-продажи

Прежде чем перейти к более детальному изучению договора международной купли-продажи как разновидности внешнеэкономической сделки необходимо дать само определение последней. Здесь существуют различные точки зрения, каждая из которых представляет интерес. Безусловно, что, обладая чертами, присущими сделкам вообще, внешнеторговые сделки имеют и специфические особенности, которые присущи и договору международной купли-продажи товаров.

Разные ученые выделяют различные характеристики внешнеторговой сделки, но наиболее часто упоминаются «иностранный элемент» и коммерческий (торговый) характер. Так, Богуславский М.М. предлагает следующее определение: «К внешнеторговым сделкам советская доктрина относит сделки, в которых хотя бы одна из сторон является иностранным гражданином или иностранным юридическим лицом и содержанием которых являются операции по ввозу из-за границы товаров или по вывозу товаров за границу, либо какие-нибудь подсобные операции, связанные с вывозом или ввозом товаров». Эту точку зрения на понятие внешнеторговой сделки разделяет Лунц Л.А.. Но она критикуется Мусиным В.А., который отмечает в данном определении следующие недостатки: отсутствие указания на коммерческий характер внешнеторговой сделки, под которым понимается, например, «... приобретение товара для дальнейшей перепродажи или для производственного потребления» определение, по его мнению, ориентированно на контракты экспортно-импортной купли-продажи и обслуживающие ее операции (перевозка, экспедирования, страхование товаров и так далее), однако в современных условиях купля-продажа уже далеко не исчерпывает всего многообразия международных торговых сделок, так как существует много сделок иной правовой природы.

На основании всего вышеизложенного, он определяет внешнеторговые сделки как «... сделки, совершенные в коммерческих целях лицами различной государственной принадлежности и влекущие возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, связанных с созданием, использованием или реализацией материальных благ или иных результатов человеческой деятельности» [10].

Представляется, что данное определение наиболее полно характеризует внешнеторговые сделки и соответствует реальному положению вещей на настоящий момент, а, главное, оно идет в русле Венской конвенции 1980 года о договорах международной купле-продаже товаров, которая требует от сделки такого рода наличия всего одного признака: расположение коммерческих предприятий контрагентов на территории различных стран.

В силу Конвенции понятие «международная купля-продажа товаров» определяется с помощью нескольких критериев.

Во-первых, имеет значение субъектный состав контракта, т.е. кто является его сторонами. Обязательным условием для признания контракта договором международной купли-продажи товаров, подпадающих под регулирование Конвенции, является местонахождение коммерческих предприятий сторон в разных государствах. Ни национальная (государственная) принадлежность сторон, ни гражданский или торговый характер контракта не принимаются во внимание при определении применимости Конвенции (статья 1). Это означает, что в соответствии с Конвенцией не будет признан международным контракт купли-продажи, заключенный между находящимися на территории одного государства фирмами разной государственной принадлежности. В то же время будет считаться международным контракт купли-продажи, заключенный фирмами одной государственной принадлежности, но коммерческие предприятия которых находятся в различных государствах.

Во-вторых, важен предмет контракта. Основные обязанности продавца - поставить товар, передать документы и право собственности на товар в соответствии с требованиями контракта и Конвенции (статья 30). Основные же обязанности покупателя - уплатить цену за товар и принять поставку в соответствии с требованиями контракта и Конвенции (статья 53). При этом обязательство покупателя уплатить цену включает принятие таких мер и соблюдение таких формальностей, которые могут требоваться согласно договору или законам и предписаниям для того, чтобы сделать возможным осуществление платежа (статья 54).

В-третьих, существенно и то, что объектом контракта является движимое имущество, приобретенное не для личного, семейного или домашнего использования, т.е. для предпринимательских целей. Объект контракта может производиться как самим продавцом, так и закупаться у третьих лиц для передачи покупателю.

В-четвертых, договор международной купли-продажи относится к числу консенсуальных, а не реальных, т.е. права и обязанности из него вытекают с момента его заключения, а не с момента передачи товара.

В-пятых, поскольку из сферы применения Конвенции исключен ряд видов продаж (например, с аукциона или в порядке исполнительного производства, либо иным образом в силу закона), то под понятие «международная купля-продажа» в смысле Конвенции они не подпадают, равно как продажа фондовых бумаг, акций, обеспечительных бумаг, оборотных документов денег, судов водного и воздушного транспорта и судов на воздушной подушке, электроэнергии [5; 225].

На основании рассмотренных точек зрения об определении внешнеторгового договора можно привести определение договора международной купли-продажи товаров: По контракту международной купли-продажи товаров продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленные срок или сроки производимые либо закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием. При этом отличительными чертами такого договора как одного из видов внешнеэкономических сделок являются: 1) разная государственная принадлежность сторон (либо нахождение их коммерческих предприятий в разных государствах), 2) предмет сделки - операции по экспорту или импорту товаров (движимых вещей), 3) использование в качестве средства платежа валюты, которая является иностранной для обеих или по крайней мере для одной из сторон контракта [8; 225].

Договор международной купли-продажи - наиболее важный из всех внешнеторговых договоров. С данным договором тесно связаны различные виды договора подряда - сделок, направленных на выполнение работ и оказания услуг, сопутствующих поставке машин и оборудования. Исполнение договора этого вида предполагает заключение договора перевозки и страхования, а нередко также лицензионного договора, который заключается для того, чтобы обеспечить производство товаров, предусмотренных договором международной купли-продажи товаров.

По общему правилу сторонами контракта международной купли-продажи выступают субъекты права, основное место деятельности которых находится в разных государствах. Белорусскими участниками такого контракта могут выступать юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Республики Беларусь, имеющие постоянное местонахождение на ее территории, а также физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории Республики Беларусь и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей.

Иностранными участниками контракта могут являться юридические лица и организации, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства - места их учреждения, а также физические лица - иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяются по праву иностранного государства, гражданами которого они являются, и лица без гражданства, гражданская дееспособность которых определяется по праву иностранного государства - места их постоянного жительства [5; 226].

1.2 Правовое регулирование договора международной купли-продажи

Особенностью договора международной купли-продажи является широкое применение для регулирования возникающих из него прав и обязанностей сторон международных соглашений, правила которых имеют преимущественное применение перед другими нормами национального права. Отсутствие единых материально-правовых норм, регулирующих международную торговлю, вызывает необходимость прибегать к коллизионному методу и отрицательно влияет на развитие международной торговли. Национальные законы отличаются большим разнообразием и содержат по одним и тем же вопросам часто противоположные правила. Поэтому от того, как будет решен коллизионный вопрос, какое право будет применено к договору при разрешении спора, во многих случаях зависит установление того, следует ли вообще считать договор заключенным, насколько правомерно предъявление тех или иных требований сторонами друг другу, каков объем ответственности и т.д.

Указанными обстоятельствами в значительной степени объясняется тенденция создания унифицированных материально-правовых норм в области международной купли-продажи. Развитие международного нормотворчества в данном направлении привело к тому, что унифицированные нормы международного права занимают значительную часть источников правового регулирования договора международной купли-продажи товаров.

Различные межправительственные организации отдельные государства предпринимали многочисленные попытки унификации норм, регулирующих отношения во внешнеторговом обороте. Такая унификация может осуществляться путем: введения в национальное законодательство нормативных положений, разработанных в рамках международных договоров; формирования модельных и единообразных законов; выработки различных типовых договоров; формулирования международными организациями сложившихся обычаев в виде так называемых торговых терминов.

Среди международных договоров, имеющих особое значение для внешнеторговых сделок, следует назвать международные соглашения, содержащие единообразные правила, регламентирующие отношения сторон при заключении и исполнении контрактов, а также устанавливающие режим торговли в отношениях между двумя государствами или группой государств.

К первой группе относятся: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. (Венская конвенция), Общие условия поставок СЭВ 1968/1988 гг. (ОУП СЭВ), Общие условия поставок СССР-КНР 1990 г. (ОУП СССР-КНР), Общие условия поставок СССР-КНДР 1981 г. (ОУП СССР-КНДР), Общие условия поставок СССР-СФРЮ 1978 г. (ОУП СССР - СФРЮ) и Общие условия поставок СЭВ-Финляндия 1979 г. (ОУП СЭВ-Финляндия) [8; 225]. Венскую Конвенцию ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» можно рассматривать как попытку объединения принципов романо-германской и англо-саксонской правовых систем в одном международно-правовом документе. Это обстоятельство обуславливает не всегда последовательный характер ее норм, большинство которых носит диспозитивный характер, дающий право отступить от их рамок по взаимному согласию сторон конкретного международного коммерческого контракта.

Конвенция содержит подробные правила по всем основным вопросам договоров международной купли-продажи товаров. Тем не менее, практика показала, что имеется ряд существенных вопросов, которые либо вообще не урегулированы конвенцией, либо урегулированы не полностью. В литературе (М.Г.Розенберг) обращалось внимание на такие, например, вопросы: применение договорного условия о неустойке; определение процентов годовых при просрочке исполнения денежного обязательства, хотя само право на получение таких процентов конвенцией предусмотрено; действительность договора и в этой связи вопросы, связанные с соблюдением предписаний законодательства о форме внешнеэкономических сделок, о правоспособности юридических лиц и о доверенностях; применение исковой давности.

Венская конвенция 1980 г. не содержит коллизионных норм, хотя и исходит из того, что по вопросам, в ней не урегулированным, подлежит применению право на основании коллизионных норм. Это следует из п. 2 ст. 7 Конвенции, где говорится, что «вопросы, относящиеся к предмету регулирования настоящей Конвенции, которые прямо не решены, подлежат решению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов - в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права.

Таким образом, ст. 7 Конвенции исходит из двух критериев; общие принципы; право, применимое в силу норм международного частного права.

В качестве общих принципов в литературе справедливо были названы Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА [1; 209-215]. Из стран СНГ участниками Венской конвенции являются Белоруссия, Грузия, Киргизия, Молдавия, Российская Федерация, Узбекистан и Украина.

Более широкий характер по сравнению с Конвенцией 1978 г. имеет Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г. (вступила в силу 1 апреля 1991 г.). Она применяется к большинству договорных отношений, в рамках которых возникает проблема выбора между правом различных государств. Заключенная в рамках Европейского Союза конвенция не ограничивает сферу своего действия договорами субъектов, принадлежащих к ее государствам-членам. Универсальный характер этого международно-правового документа проявляется в том, что право, определяемое в соответствии с ним, подлежит применению независимо от того, являет ли оно правом договаривающегося государства.

По вопросам исковой давности следует руководствоваться Конвенцией 1974 г. «Об исковой давности в международной купле-продаже товаров». Конвенция была разработана ЮНИСТРАЛ. Она регулирует один из важнейших вопросов, связанных с осуществлением прав сторон по сделке международной купли-продажи товаров. Ею устанавливается единый для всех договоров международной купли-продажи срок исковой давности, который равен четырем годам. По законодательству различных стран срок исковой давности колеблется от шести месяцев до 30 лет, поэтому для многих из них четырехлетний срок исковой давности представляется приемлемым. Конвенция предусматривает, что четырехлетний срок исковой давности по требованию, вытекающему из нарушения договора, начинается со дня, когда имело место такое нарушение, а по требованию, вытекающему из дефекта или иного несоответствия товара условиям договора, - со дня фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара. Конвенцией также установлены правила о перерыве или продлении срока исковой давности, его изменении и порядке исчисления, а также вводится общее ограничение срока исковой давности (10 лет) и предусматриваются последствия его истечения [14; 264].

В практике международной торговли широкое применение имеют различные типовые условия, типовые контракты, которые стали разрабатываться крупными экспортерами и импортерами, а также их ассоциациями и объединениями еще в конце XIX века. Типовой договор - это примерный договор или ряд унифицированных условий, изложенных в письменной форме, сформулированных заранее с учетом торговой практики обычаев, принятых договаривающимися сторонами после того, как они были согласованы с требованиями конкретной сделки [1; 220].

Задачам обеспечения формирования и развития общего экономического пространства, а также сохранения хозяйственных связей между хозяйственными субъектами из различных стран СНГ призвано служить Соглашение об Общих условиях поставок между организациями государств-участников СНГ от 20 марта 1992 г. Общие условия содержат, в частности, положения, касающиеся заключения, изменения и расторжения договоров. Однако Соглашение охватывает далеко не полный круг вопросов, требующих урегулирования. В нем, в частности, отсутствуют нормы, регламентирующие порядок исполнения обязательств, а также ответственность за их нарушение. Более того, ряд статей не может применяться в настоящее время, поскольку предусматривает порядок организации хозяйственных связей, действовавший в условиях плановой экономики, что не соответствует потребностям свободного рынка. В силу указанных обстоятельств Соглашение об Общих условиях поставок должного применения не нашло [8; 249].

Субъектам хозяйствования при заключении договора международной купли-продажи следует учитывать положения двусторонних соглашений, заключенных Республикой Беларусь с некоторыми странами. Так, например, двусторонние договоры об оказании правовой помощи устанавливают правила определения применимого права, формы заключаемых сделок и другие.

Правоотношения в данной сфере регулируются также разделом 7 ГК РБ.

Необходимо также учитывать, что императивные нормы внутреннего законодательства регулируют соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права (п. 1 ст. 1100 ГК РБ).

договор купля продажа заключение регулирование

2. Заключение договора международной купли-продажи

Одним из основных условий для успешного осуществления внешнеэкономических операций является заключение контрактов. Заключение контрактов состоит из двух основных стадий. Это предложение заключить контракт (оферта) и принятие предложения (акцепт). Порядок заключения контракта регулируется Венской конвенцией 1980 г. в статьях 14-24.

Непосредственно заключение внешнеторговой сделки происходит путем обмена офертой и акцептом. Как правило, обмену офертой и акцептом предшествуют переговоры. Заявления, которые имеют место в ходе переговоров, не являются договорными (офертой или акцептом), если только эти заявления не инкорпорированы в договор (включены в его текст). Но нельзя сказать, что они не имеют юридического значения; так, если в итоге договор заключен, преддоговорное заявление может быть отнесено к введению в заблуждение, а если договор не заключен: «... переданная во время договоров информация может иметь конфиденциальный характер и ее разглашение может повлечь применение юридических средств защиты».

При этом представляет сложность вопрос отграничения запроса - оферты от собственно оферты. Как пишет Шмиттгофф: «От намерений сторон и, прежде всего, лица, которое делает запрос, зависит, означает ли такой запрос приглашение к заключению договора или это уже оферта. Обычно запрос является лишь приглашением к заключению договора. В этом случае лицо, которому адресован запрос, делает предложение, а отправитель запроса решает, принять его или отклонить. С другой стороны, запрос может содержать все элементы оферты и юридически квалифицироваться как таковая. Следует обратить внимание на то, что решающими здесь является намерение стороны, которая делает запрос» [16].

Представляется необходимым дать определение оферты; содержащееся в Венской конвенции 1980 года «О договорах международной купли-продажи». Статья 14 Венской конвенции гласит:

1) Предложение о заключении договора, адресованное одному или нескольким лицам, является офертой, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта. Предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливается количество и цена, либо предусматривается порядок их определения,

2) Предложение, адресованное неопределенному кругу лиц, рассматривается лишь как предложение делать оферты, если только иное прямо не указано лицом, сделавшим такое предложение.

Таким образом, оферта должна удовлетворять двум требованиям: содержать в себе все существенные пункты предполагаемого договора и быть адресованной конкретному лицу или неопределенному кругу лиц при условии возможной индивидуализации одного или нескольких из них, желающих принять предложение. В последнем случае имеет место так называемая публичная оферта, широко применяемая в торговле и иных сферах обслуживания граждан. При отсутствии одного из указанных требований нет и предложения о заключении договора.

Пункт 2.2. Принципов УНИДРУА определяет оферту как предложение о заключении договора, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента считать себя связанным в случае акцепта [15; 74]

Конвенция регулирует вопросы вступления оферты в силу и отзыва оферты: «1) Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. 2) Оферта, даже когда она является безотзывной, может быть отменена оферентом, если сообщение об отмене получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней» (ст. 15 Конвенции). Положения Конвенции ООН относительно вступления оферты в силу полностью соответствуют положениям Принципам УНИДРУА (ст. 2.3.), также в п. 2 ст. 405 ГК РБ момент получения оферты определяется аналогично Принципам УНИДРУА. Данная возможность отзыва «безотзывной» («твердой») оферты является единственной. Для сравнения можно привести положения английского права, где оферта может быть отозвана вплоть до ее акцепта, если только она не сопровождается встречным удовлетворением (иначе она становится опционом) и она не выражена в форме документа «за печатью» (deed). Оферту можно отозвать, даже если она сделана в виде «твердой» оферты, то есть в ней указано, что оферент считает себя связанным офертой в течение определенного срока. Венская конвенция 1980 года решает вопросы отзыва оферты в ст. 16 следующим образом: «1) Пока договор не заключен, оферта может быть отозвана оферентом, если сообщение об отзыве будет получено адресатом оферты до отправки им акцепта. 2) Однако оферта не может быть отозвана: а) если в оферте указывается путем установления определенного срока для акцепта или иным образом, что она является безотзывной; или б) для адресата оферты было разумным рассматривать оферту как безотзывную и адресат оферты действовал соответственно» [12; 118], [15; 75].

Статья 17 Конвенции устанавливает: «Оферта, даже когда она являлась безотзывной, утрачивает силу по получении оферентом сообщения об отклонении оферты».

Акцепт определяется в Венской конвенции 1980 года в ст. 18 п. 1: «... как заявление или иное поведение адресата оферты, выражающее согласие с офертой. Молчание или бездействие сами по себе не являются акцептом». По своему содержанию акцепт должен отвечать условиям, сформулированным в предложении заключить договор. «1) Ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнения, ограничения или иные изменения, является отклонением оферты и представляет встречную оферту; 2) Однако ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, но содержит дополнительные или отличительные условия, не меняющие существенно условия оферты, является акцептом, если только оферент без неоправданной задержки не возразит устно против этих расхождений или не направит уведомление об этом. Если он этого не сделает, то условиями договора будут являться условия оферты с изменениями, содержащимися в акцепте» (ст. 19 Венской конвенции 1980 г.). В своей статье Шмиттгофф отмечает следующие требования к акцепту: «Акцепт должен быть безусловным и безоговорочным. В противном случае он является отказом от первоначальной оферты с элементами встречной оферты. Следовательно, если первоначальный оферент получит акцепт с оговорками и не выразит в ясной форме свое согласие, договора нет; оферент не обязан отвечать на измененный акцепт, хотя полное молчание вряд ли можно считать хорошей деловой практикой» [16].

Конвенция в п. 3 ст. 19 разъясняет, какие условия следует считать существенными. Дополнительные или отличные условия считаются существенно изменяющими условия оферты если они касаются цены, платежа, качества и количества товара, места и срока поставки, объема ответственности одной из сторон перед другой или разрешения споров [12; 119]. В Конвенции ничего не говорится о случае, когда оферент вместо акцепта получает встречную оферту, представляется, что решение этого вопроса единообразно, как во внутреннем праве государств, так и в международных договорах: оферент может как прямо отклонить измененный акцепт (встречную оферту), так и отклонить его молчанием, с соблюдением, безусловно, требований статьи 19 Конвенции.

Следует обратить особое внимание на следующее положение Конвенции: «... если в силу оферты или в результате практики, которую стороны установили в своих взаимных отношениях, или обычая адресат оферты может, не извещая оферента, выразить согласие путем совершения какого-либо действия, в частности, действия, относящегося к отправке товара или уплате цены, акцепт вступает в силу в момент совершения такого действия, при условии что оно совершено в пределах срока, предусмотренного в предыдущем пункте (ст. 18 п. 3 Конвенции)».

Как известно, данный акцепт действием в нашей практике заключения сделок встречается нечасто, тем не менее, иностранный контрагент может произвести его, и к этому надо быть готовым.

Имеет значение и такой вопрос, как получение акцепта с опозданием. Венская конвенция прежде всего регулирует вопрос течения срока для акцепта. Так ст. 20 Конвенции гласит: «1) Течение срока для акцепта, установленного оферентом в телеграмме или письме, начинается с момента сдачи телеграммы для отправки или с даты, указанной в письме, или, если такая дата не указана, с даты, указанной на конверте. Течение срока для акцепта, установленного оферентом по телефону, телетайпу или при помощи других средств моментальной связи, начинается с момента получения оферты ее адресатом». Кроме того, в этот срок включаются и нерабочие дни и праздники, кроме случая, когда извещение об акцепте опоздало в последний день срока из-за праздника или выходного.

Конвенция допускает сохранение опоздавшего акцепта в силе (ст. 21): «1) Запоздавший акцепт, тем не менее, сохраняет силу акцепта, если оферент без промедления известит об этом адресата оферты устно или направит ему соответствующее уведомление; 2) Когда из письма или иного письменного сообщения, содержащего запоздавший акцепт, видно, что оно было отправлено своевременно, запоздавший акцепт сохраняет силу акцепта, если только оферент без промедления не известит адресата оферты устно, что он считает свою оферту утратившей силу, или не направит ему уведомления об этом». В ст. 412 ГК РБ содержится сходный подход. Составители Конвенции, таким образом, пошли по следующему пути: оферент сразу решает вопрос о признании такого акцепта сохранившим силу, либо его отклонении независимо от причин опоздания акцепта.

Конвенция, кроме того, разрешает отзыв акцепта (ст. 22), но при условии, «... что сообщение об отмене получено оферентом раньше того момента или в тот же момент, когда акцепт должен был бы вступить в силу».

Ст. 23 Конвенции гласит: «... Договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу в соответствии с положениями настоящей Конвенции». Далее в ст. 18 п. 2 определяется и этот момент: «Акцепт оферты вступает в силу в момент, когда указанное согласие получено оферентом. Акцепт не имеет силы, если оферент не получает указанного согласия в установленный им срок, а если срок не установлен, то в разумный срок, принимая при этом во внимание обстоятельства сделки, в том числе скорость используемых оферентом средств связи. Устная оферта должна быть акцептована немедленно, если из обстоятельств не следует иное». Согласно Принципам УНИДРУА момент заключения договора определяется моментом, когда акцепт получен оферентом (п. 2 ст. 2.6).

Наконец, в ст. 24 Конвенции определяется понятие «полученные» (оферта, акцепт и так далее) - это, когда они сообщены устно или доставлены любым способом лично, в коммерческое предприятие или по почтовому адресу, либо по адресу постоянного местожительства.

Как видно, вопрос обмены офертой и акцептом очень подробно и детально разобран и регламентирован в Венской конвенции 1980 года. Безусловно, столь пристальное внимание составителей Конвенции обусловлено важностью этого момента для дальнейшего сотрудничества сторон внешнеторговой сделки, а также (и скорее в большей мере) тем, что внутреннее право каждого государства имеет свою специфику в регулировании этого вопроса.

Вопрос о порядке заключения внешнеторговой сделки представляет определенную сложность в связи с сопутствующими проблемами по поводу формы сделки и права, подлежащего применению.

3. Содержание договора международной купли-продажи

Условия контракта купли-продажи включают согласованные сторонами и зафиксированные в документе статьи, отражающие взаимные права и обязанности контрагентов. Стороны контракта руководствуются ситуацией на рынке, торговыми обычаями и потребностями сторон. Кроме того, некоторые условия контракта могут определяться международными и другими соглашениями либо общими условиями торговли, на которые в контракте в этом случае делаются ссылки. Условия договора (контракта) имеют неодинаковое правовое значение, поэтому выделяются, среди прочих, существенные условия договора. Как указывается в п. 1 ст. 402 ГК РБ, договор считается заключенным только тогда, когда между сторонами достигнуто соглашение по всем его существенным условиям. Далее в этой же статье определяются существенные условия: «... о предмете договора, условия, которые признаны существенными законодательством или необходимы для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение». Для договоров купли-продажи объективно существенным условием является прежде всего предмет договора - то есть наименование, качественные характеристики имущества (товара). Кроме того, к этим условиям можно отнести номенклатуру (ассортимент), количество и качество продукции, а также цену, так как договор купли-продажи возмездный.

В соответствии с указом Президента Республики Беларусь от 4.01.2000 г. №7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» кроме вышеперечисленных условий устанавливает обязанность указать в договоре следующие сведения: дата и место заключения договора, валюта платежа, ответственность сторон, порядок разрешения споров, названия, юридические адреса и банковские реквизиты договаривающихся сторон. Однако данный указ не называет эти сведения существенными условиями, то есть в соответствии с доктриной, договор, в котором не указаны данные сведения, не может быть признан незаключенным. Тем не менее, это является обязанностью сторон.

В соответствии со ст. 14 Венской конвенции к существенным условиям договора относятся определение товара, его количество и цена. При этом согласование порядка определения количества и цены допускается и в дальнейшем [8; 234].

3.1 Существенные условия договора международной купли-продажи

Как уже отмечалось выше, в статье 14 Конвенции определено, что предложение является достаточно определенным, если в нем обозначен товар и прямо или косвенно устанавливаются количество и цена либо предусматривается порядок их определения.

Предметом договора международной купли-продажи является товар, имеющий таможенную стоимость, ввозимый на таможенную территорию Республики Беларусь либо вывозимый из нее без обязательства об обратном ввозе на таможенную территорию экспортера. Условие контракта о товаре считается оформленным, когда товар не только прямо обозначен в договоре, но и когда договор позволяет определить его наименование и количество.

Наименование поставляемых товаров (виды, марки, модели, год выпуска и т.д.) должно быть полным, в соответствии с теми данными, которые содержатся в технической документации. Если существо товара невозможно достаточно коротко описать в контракте (к примеру, поставляется сложное оборудование), оно обозначается общим образом, но в контракте делается ссылка на техническую документацию, которая в данном случае должна признаваться неотъемлемой частью соглашения. Когда поставляются товары разных качественных характеристик или широкого ассортимента, то они перечисляются в спецификациях, прилагаемых к контракту. В контракте необходимо оговорить его количество и качество. При этом, если договор не позволяет определить количество проданного товара, он не считается заключенным. При отсутствии в договоре условий о качестве товара продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для целей, для которых он обычно используется. Если же стороны не оговорили как определить качество товара (по стандарту или техническим условиям, по образцу, на условиях осмотра и т.п.), то при заключении договора следует указать, для каких целей закупается данный товар. В такой ситуации продавец обязан передать покупателю товар, пригодный для использования в соответствии с этими целями, то есть применяется опосредованный способ определения качества товара [5; 228-230].

Количество товара. Правила Венской конвенции и ОУП СЭВ исходят из безусловной обязанности продавца поставить товар в количестве, указанном в контракте. Следует отметить, что четкие требования Конвенции в отношении соответствия товара условиям договора распространяются не только на его количество, и на другие параметры, характеризующие предмет договора (ст. 35 Венской конвенции предусматривает обязанность продавца поставить товар, который по количеству, качеству и описанию соответствует требованиям договора и который затарирован и упакован так, как это требуется по договору) Количеств товара определяется, как правило, в принятых для него единицах измерения: штуках, объемах, весовых единицах. При определении количества в весовых единицах обычно оговаривается вес нетто, исходя из которого осуществляются расчеты за товар. Однако сторонами может быть принят и вес брутто. (Инока в контракте количество определяется как «брутто за нетто». При таком условии оплате подлежит вес брутто) [8; 235-236].

При подсчете количества товара следует иметь в виду, что в мировой практике используются иные меры веса, чем в Республике Беларусь. Во избежание расхождений количества товара при его приемке по сравнению с отгрузкой в контракте следует специально оговаривать методику проверки количества и, по возможности, использовать единые способы. Следует определить, включается ли тара и упаковка в количество поставляемого товара (какой вес применяется - брутто, легальный вес нетто, вес брутто за нетто и т.д.), если данный вопрос не решен посредством применения базисов Инкотермс.

Конвенция предусматривает и возможность продажи по образцу и (или) описанию. Если в отношении конкретного товара предусмотрены обязательные требования к его качеству, на продавца возложена обязанность соблюдать эти требования при передаче товара. Отступать от них стороны могут, только предусматривая их более высокий уровень (повышенные требования).

Статьей 39 Конвенции предусмотрены сроки предъявления претензий по количеству. Так, в соответствии с данной статьей покупатель должен направить продавцу извещение о характере несоответствия поставленного товара в разумный срок после того, как такое несоответствие было или должно быть обнаружено. В противном случае он утрачивает право ссылаться на несоответствие товара условиям договора. Предельный срок, по истечении которого в любом случае исключено право ссылаться на несоответствие товара, - 2 года с даты передачи его покупателю.

Цена - одно из важных условий договора международной купли-продажи, определяемое, как правило, в договоре. Согласно ОУП СЭВ отсутствие в контракте определенной или определимой цены влечет признание его незаключенным.

В соответствии со ст. 14 Венской конвенции условием признания предложения заключать договор (офертой) является прямое или косвенное установление в нем количества и цены либо порядка их определения. Вместе с тем в ст. 55 той же Конвенции говорится, что в тех случаях, когда договор заключен юридически действительным образом, но в нем прямо не предусмотрен порядок определения цены, считается, что стороны, при отсутствии какого-либо указания об ином, подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли [8; 237], [5; 234].

В контрактах международной купли-продажи цена определяется по общему правилу в иностранной валюте. Это вызвано тем, что платежно-расчетные отношения белорусских организаций с зарубежными партнерами (если иное не предусмотрено в межправительственных соглашениях) осуществляются по текущим мировым ценам в свободно конвертируемой валюте. В межправительственных соглашениях с отдельными странами может быть предусмотрена возможность для сторон контракта использовать при платежах как национальные валюты, так и другие способы расчетов. В таких случаях при заключении контракта необходимо применять правила международного договора, заключенного Республикой Беларусь с государством зарубежного партнера [4]

Однако цена поставляемого товара может быть установлена в любой иностранной валюте. В текст контракта включается валютная оговорка об условиях платежа (например, оплата стоимости проданного по настоящему контракту будет производиться в рублях по курсу доллара США на момент начала поставки). При этом рекомендуется указывать конкретный банк и место его нахождения, т.е. куда будет перечисляться оплата за товар, поскольку курсы национальных валют в каждом банке и городе свои.

Конвенция содержит ряд положений, относящихся к производству расчетов: во-первых, в ней устанавливается место платежа (статья 57); во-вторых, - срок платежа (статья 58); в-третьих, - обязанность покупателя производить оплату в установленный срок без необходимости какого-либо запроса или выполнения формальностей со стороны продавца (статья 59).

В большинстве споров, связанных с расчетами, возникает вопрос о применении процентов годовых при просрочке исполнения денежных обязательств.

Статья 78 Конвенции содержит положения о взыскании процентов, однако в них не указан размер и порядок начисления таких процентов. Поэтому при решении подобных вопросов прибегают к субсидиарному использованию норм национального права (пункт 2 статьи 7 Конвенции).

Когда применимым правом является право Республики Беларусь, то следует учитывать, что официально установленной ставки Национального банка Республики Беларусь по обязательствам в иностранной валюте не существует. Согласно п. 41 Постановления Президиума Верховного Суда Республики Беларусь «О практике рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц» в том случае, если применимым правом является право Республики Беларусь, а валютой платежа выступают белорусские рубли, проценты применительно к статье 78 Венской конвенции 1980 года определяются на основании статьи 366 ГК. В случае, если применимым правом является право Республики Беларусь, а валютой платежа выступает иностранная валюта, проценты применительно к статье 78 Венской конвенции 1980 года могут быть определены исходя из договоренности сторон о порядке их определения, в том числе посредством применения обычаев международного делового оборота, не противоречащих законодательству Республики Беларусь.

Согласно Принципам УНИДРУА предусмотрено, что размер процентов годовых должен составлять среднюю банковскую ставку по краткосрочному кредитованию первоклассных заемщиков, превалирующую в отношении валюты платежа в месте платежа, либо, если такая ставка отсутствует в этом месте, такую же ставку в государстве валюты платежа. При отсутствии такой ставки в любом из этих мест в качестве ставки процентов годовых должна применяться соответствующая ставка, установленная законом государства валюты платежа (статья 7.4.9. Принципов УНИДРУА) [3; 35].

При определении условий платежа в контракте обычно устанавливаются:

ь валюта платежа;

ь срок платежа;

ь способ платежа и форма расчетов;

ь оговорки, направленные на уменьшение или устранение валютного риска.

При заключении контракта устанавливается, в какой валюте будет произведена оплата товаров. Такой валютой может быть валюта страны-импортера, страны-экспортера или третьей страны.

Валютная оговорка - условие, включаемое во внешнеторговый контракт купли-продажи с целью страхования экспортера от риска понижения курса валюты платежа между моментом заключения сделки и фактическим моментом оплаты. Валютная оговорка фиксирует курс одной валюты относительно курса другой валюты во избежание валютных потерь [5; 235].

3.2 Другие положения договора международной купли-продажи

Положения договора международной купли-продажи об ответственности сторон за невыполнение или ненадлежащее выполнение взятых на себя обязательств имеют большое значение, т.к. в международных договорах содержатся только самые общие нормы об определении размеров санкций, порядке их взыскания. Чаще всего штрафные санкции применяются за нарушение сроков поставки, за качество и технический уровень товаров, не соответствующие условиям контракта, за невыполнение или несвоевременное выполнение обязательств по платежам.

В договоре целесообразно предусмотреть методику расчета убытков, в зависимости от задержек в выполнении обязательств или от степени отклонения от гарантированных характеристик товаров, согласовывается сторонами в процессе заключения контракта, предельные размеры убытков, при превышении которых покупатели приобретают право расторгнуть контракт и воспользоваться гарантией должного исполнения контракта, если она предусмотрена его условиями.

Сторона контракта не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора либо избежания или преодоления этого препятствия или его последствий.

Если неисполнение стороной своего обязательства вызвано неисполнением третьим лицом, привлеченным ею для исполнения всего или части договора, эта сторона освобождается от ответственности только в том случае, если:

- она освобождается от ответственности на основании предыдущего абзаца, и

- привлеченное ею лицо также было бы освобождено от ответственности, если бы положения указанного пункта были применены в отношении этого лица. Договор может быть прекращен путем простого соглашения сторон. Письменный договор, в котором содержится положение, требующее, чтобы любое изменение договора или его прекращение соглашением сторон осуществлялось в письменной форме, не может быть изменен в иной форме [12; 126].

Одним из элементов ответственности сторон за неисполнение обязательств является категория форс-мажорных обстоятельств. К ним обычно относят пожары, наводнения, землетрясения, эпидемии, аварии и так далее. При их наступлении срок исполнения обязательств для стороны, на которую воздействуют эти обстоятельства, отодвигается на весь период их действия и ликвидации последствий. Во избежание возникновения разногласий, какие обстоятельства могут быть отнесены к форс-мажорным, в контрактах обычно приводится согласованный сторонами перечень [4].

Конвенция исходит из того, что стороны свободны в определении требований к качеству товара. Согласно данной Конвенции (ст. 35) качество товара должно быть согласовано сторонами в договоре, а при отсутствии такого условия продавец должен передать покупателю товар обычного качества, соответствующего целям, в которых он обычно используется. Также данная статья содержит положения, определяющие когда товар не соответствует договору. В частности, если он:

a) не пригоден для тех целей, для которых товар того же описания обычно используется;

b) не пригоден для любой конкретной цели, о которой продавец прямо или косвенно был поставлен в известность во время заключения договора, за исключением тех случаев, когда из обстоятельств следует, что покупатель не полагался или что для него было неразумным полагаться на компетентность и суждения продавца;

c) не обладает качествами товара, представленного продавцом покупателю в качестве образца или модели;

d) не затарирован или не упакован обычным для таких товаров способом, а при отсутствии такового - способом, который является надлежащим для сохранения и защиты данного товара.

В ОУП СЭВ содержатся более конкретные требования к определению в контракте качественных характеристик товара.

В соответствии с § 19 качество товаров может определяться стандартами международных организаций, национальными стандартами, а также устанавливается путем ссылки на согласованный между сторонами образец или указания в контракте качественной характеристики, определенной продавцом и покупателем. При отсутствии в контракте требований к качеству продавец должен поставить товар обычного среднего качества, существующего в его стране при поставках данного рода товара и отвечающего предусмотренному в контракте назначению [8; 239].

Венская конвенция прямо не устанавливает гарантийных обязательств продавца, но исходит из возможности их установления в договоре и предусматривает правовые последствия за нарушения таких обязательств продавцом (п. 2 ст. 36, п. 2 ст. 39).

При несоответствии товара договору покупатель должен в пределах двухлетнего срока (с даты фактической передачи товара) согласно п. 2 ст. 39 Конвенции известить об этом продавца. В противном случае он утрачивает право ссылаться на недостатки качества товара. Данное положение действует в случае, если оно не противоречит сроку гарантии, установленному в договоре.

При несоответствии товара условиям договора покупатель имеет право: потребовать замены товара, если несоответствие составляет существенное нарушение договора (п. 2 ст. 46); потребовать исправления несоответствия, за исключением случаев, когда это является неразумным с учетом всех обстоятельств; заявить о расторжении договора, если неисполнение продавцом его обязательств по договору или по Конвенции составляет существенное нарушение договора (п. 1 «а» ст. 49). При существенном нарушении качества части товара покупателю предоставляется право на расторжение договора в целом (п. 2 ст. 51); уценить товар в той пропорции, в какой стоимость, которую фактически поставленный товар имел на момент поставки, соотносится со стоимостью, которую на тот же момент имел бы товар, соответствующий договору (ст. 56); потребовать возмещения убытков (п. 1 «в» ст. 45).

В соответствии с конвенцией условие о сроке поставки не отнесено к числу тех, при отсутствии которых контракт не может считаться состоявшимся. Однако большое значение этого условия для обеих сторон предопределяет его согласование в подавляющем большинстве контрактов.

Дата поставки по общему правилу определяется днем передачи товара. В контрактах чаще всего предусматривается, что датой поставки считается дата документа, выданного перевозчиком грузоотправителю.

Досрочная поставка не всегда отвечает интересам покупателей. Она может, например, повлечь дополнительные складские и транспортные расходы. Поэтому в коммерческой практике она, по общему правилу, признается допустимой лишь с согласия покупателя, которое может быть выражено либо в контракте, либо в более позднем сообщении. Именно из этой посылки исходит Конвенция, в пункте 1 статьи 52 которой предусмотрено, что при досрочной поставке покупатель может принять поставку или отказаться от нее. В последнем случае он должен принять такие меры, которые будут являться разумными при данных обстоятельствах для сохранения товара. Он вправе удерживать товар, пока его разумные расходы не будут компенсированы продавцом (пункт 1 статьи 86).

Кроме изложенных условий контрактов, которые можно отнести к основным, стороны могут согласовать по своему усмотрению другие, уточняющие взаимные права и обязательства.