Понятие, значение и случаи установления опеки

Размещено на http://www.allbest.ru/

Оглавление

1. Общие положения

2. Понятие, значение и случаи установления опеки

2.1 Понятие опеки

2.2 Значения установления опеки

2.3 История опеки в России

2.4 Учреждение опеки

2.5 Порядок назначения опеки

2.6 Права и обязанности опекунов

2.7 Прекращение опеки

2.8 Юридическое значение опеки

Заключение

Список литературы

1. Общие положения

ФЗ от 24.04.2008 №48-ФЗ «Об опеке и попечительстве» (в ред. ФЗ от 18.07.2009 №178-ФЗ)

Опека и попечительство - это, во-первых, правовой институт, т.е. совокупность норм, регулирующие соответствующие отношения, во-вторых, деятельность соответствующих органов, опекунов и попечителей по защите прав и законных интересов подопечных.

Институт опеки и попечительства основан на нормах не только семейного, но гражданского права, а также административного права, то есть по своей сути является комплексным.

ГК регулирует общие вопросы: цели опеки и попечительства, права и обязанности опекунов (попечителей) (ст. 31-33), органы опеки и попечительства (ст. 34), назначение опекунов и попечителей, а также освобождение или отстранение их от своих обязанностей (ст. 35, 39), исполнение опекунами и попечителями своих обязанностей (ст. 35-37), доверительное управление имуществом подопечного (ст. 38), прекращение опеки и попечительства (ст. 40).

В пределах, установленных коммент. статьей, нормы, определяющие права и обязанности опекунов и попечителей по воспитанию подопечных детей, включены в Семейный кодекс (ст. 145-150). Правами и обязанностями опекунов и попечителей наделяются приемные родители (ст. 153 СК РФ). Приемная семья - это форма устройства детей - сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, на основании договора о передачи ребенка (детей) на воспитание в семью, заключаемого органами опеки и попечительства с супругами или отдельными гражданами, желающими взять детей на воспитание в семью (приемными родителями).

2. Ст. 31 ГК определяет основные цели института опеки и попечительства - защита прав и интересов граждан, которые по возрасту или по состоянию здоровья не могут самостоятельно участвовать в гражданских отношениях и нуждаются в специальных мерах правовой помощи и содействия, а также специальные цели применительно к несовершеннолетним (гражданам, не достигшим 18 лет), которые остались без попечения родителей.

К таким несовершеннолетним закон относит детей - сирот, у которых умерли оба или единственный родитель, детей, которые остались без попечения единственного или обоих родителей в связи:

- с отсутствием родителей или лишением либо ограничением их в родительских правах;

- признанием родителей безвестно отсутствующими, недееспособными (ограниченно дееспособными);

- нахождением их в лечебных учреждениях;

- объявлением умершими;

- пребыванием в учреждениях, исполняющих наказание в виде лишения свободы, нахождением в местах содержания под стражей;

- уклонением родителей от воспитания детей или от защиты их прав и интересов;

- отказом взять своих детей из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и других аналогичных учреждений и в иных случаях признания ребенка оставшимся без попечения родителей в установленном законом порядке (п. 3 ст. 31 ГК, п. 1 ст. 121 СК, ст. 1 ФЗ от 21.12.96 г. «О дополнительных гарантиях по социальной защите детей - сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» (СЗ РФ, 1996, №52, ст. 5880).

Статья 1. Сфера действия настоящего Федерального закона

1. Настоящий Федеральный закон регулирует отношения, возникающие в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства над недееспособными или не полностью дееспособными гражданами.

2. Положения, относящиеся к правам, обязанностям и ответственности опекунов и попечителей, применяются к организациям, в которые помещены под надзор недееспособные или не полностью дееспособные граждане, в том числе к организациям для детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей, если иное не предусмотрено федеральным законом или договором.

Статья 2. Основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе

Для целей настоящего Федерального закона используются следующие основные понятия:

1) опека - форма устройства малолетних граждан (не достигших возраста четырнадцати лет несовершеннолетних граждан) и признанных судом недееспособными граждан, при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (опекуны) являются законными представителями подопечных и совершают от их имени и в их интересах все юридически значимые действия;

2) попечительство - форма устройства несовершеннолетних граждан в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет и граждан, ограниченных судом в дееспособности, при которой назначенные органом опеки и попечительства граждане (попечители) обязаны оказывать несовершеннолетним подопечным содействие в осуществлении их прав и исполнении обязанностей, охранять несовершеннолетних подопечных от злоупотреблений со стороны третьих лиц, а также давать согласие совершеннолетним подопечным на совершение ими действий в соответствии со статьей 30 Гражданского кодекса Российской Федерации;

3) подопечный - гражданин, в отношении которого установлены опека или попечительство;

4) недееспособный гражданин - гражданин, признанный судом недееспособным по основаниям, предусмотренным статьей 29 Гражданского кодекса Российской Федерации;

5) не полностью дееспособный гражданин - несовершеннолетний гражданин (за исключением лиц, приобретших гражданскую дееспособность в полном объеме до достижения ими совершеннолетия в случаях, установленных статьями 21 и 27 Гражданского кодекса Российской Федерации) или гражданин, ограниченный судом в дееспособности по основаниям, предусмотренным статьей 30 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Статья 3. Правовое регулирование отношений, возникающих в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства

1. Отношения, возникающие в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства, регулируются Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом и принимаемыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

2. Особенности установления, осуществления и прекращения опеки и попечительства над несовершеннолетними гражданами определяются Семейным кодексом Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы семейного права.

3. Отношения, указанные в части 1 настоящей статьи, регулируются законами субъектов Российской Федерации по вопросам, отнесенным к их ведению настоящим Федеральным законом. Отношения, указанные в части 2 настоящей статьи, регулируются законами субъектов Российской Федерации по вопросам, отнесенным к их ведению настоящим Федеральным законом, и по вопросам, не урегулированным непосредственно настоящим Федеральным законом. Нормы, которые регулируют отношения, возникающие в связи с установлением, осуществлением и прекращением опеки и попечительства, и содержатся в законах субъектов Российской Федерации, не должны противоречить настоящему Федеральному закону.

4. Структура исполнительных органов государственной власти субъекта Российской Федерации в целях организации и осуществления деятельности по опеке и попечительству определяется высшим должностным лицом субъекта Российской Федерации (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) в соответствии с настоящим Федеральным законом и Федеральным законом от 6 октября 1999 года №184-ФЗ "Об общих принципах организации законодательных (представительных) и исполнительных органов государственной власти субъектов Российской Федерации".

5. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены настоящим Федеральным законом, применяются правила международного договора.

Статья 4. Задачи государственного регулирования деятельности по опеке и попечительству

Задачами государственного регулирования деятельности по опеке и попечительству являются:

1) обеспечение своевременного выявления лиц, нуждающихся в установлении над ними опеки или попечительства, и их устройства;

2) защита прав и законных интересов подопечных;

3) обеспечение достойного уровня жизни подопечных;

4) обеспечение исполнения опекунами, попечителями и органами опеки и попечительства возложенных на них полномочий;

5) обеспечение государственной поддержки физических и юридических лиц, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, осуществляющих деятельность по защите прав и законных интересов подопечных, и стимулирование такой деятельности.

Статья 5. Основные принципы государственного регулирования деятельности по опеке и попечительству

Деятельность по опеке и попечительству осуществляется в соответствии со следующими принципами:

1) свободное принятие гражданином обязанностей по опеке или попечительству и свободный отказ от исполнения опекуном или попечителем своих обязанностей;

2) контроль за деятельностью по опеке и попечительству;

3) обеспечение защиты прав и законных интересов подопечных.

2. Понятие, значение и случаи установления опеки

2.1 Понятие опеки

Опека и попечительство - это комплексный раздел семейного и гражданского права, включающий все виды попечения над гражданами, которые нуждаются в особых формах охраны своих прав и интересов, и имеющий целью защиту их личных и имущественных прав. Данный правовой институт охватывает широкий круг вопросов, связанных как с семейным, так и гражданским законодательством.

Опека и попечительство тесно связаны друг с другом. В обоих случаях речь идет о лицах недееспособных или ограниченно дееспособных. Нормы, регулирующие опеку и попечительство, излагаются в одних и тех же законодательных актах, занимаются их решением одни и те же государственные органы - опеки и попечительства. Общим для этих институтов является и порядок выбора и назначения опекунов, их обязанность защищать права своих подопечных.

Каждый участник правовых отношений, в том числе и гражданин, должен обладать правосубъектностью. Она складывается из двух составляющих: правоспособности и дееспособности. Правоспособность - это способность индивида иметь права и нести обязанности. Дееспособность - это способность своими действиями приобретать права, принимать на себя обязанности и исполнять их. Дееспособным гражданин признается по достижении определенного возраста. В гражданском праве он равен 18 годам. Гражданин, достигший этого возраста, вправе самостоятельно осуществлять весь объем прав и обязанностей, закрепленный в законе. Существует также понятие частичной дееспособности. Частично дееспособными признаются лица в возрасте от 14 до 18 лет.

Дееспособность гражданина, достигшего 18-ти лет, может быть ограничена решением суда. Причиной этому может послужить злоупотребление гражданином спиртными напитками или наркотическими средствами, в том случае, если из-за подобных действий в тяжелое материальное положение ставится его семья. Над ним устанавливается попечительство. Такой гражданин вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки, распоряжаться своим заработком и другими доходами он может лишь с согласия попечителя. Если основания, способствовавшие ограничению дееспособности, отпали, суд признает гражданина полностью дееспособным, попечительство отменяется.

Частично дееспособный гражданин в соответствии с ГК РФ вправе самостоятельно распоряжаться своим заработком или другими доходами, совершать мелкие бытовые сделки, вносить вклады в кредитные учреждения и распоряжаться ими, а также осуществлять другие действия, предусмотренные законом. Более серьезные сделки они могут совершать с согласия своих законных представителей, к которым относятся родители, усыновители и попечители. Лица, не достигшие 14-ти лет, признаются в гражданском праве недееспособными. Гражданский закон выделяет в данном периоде два промежутка: с рождения до 6-ти лет и с 6-ти до 14-ти лет. Дети, чей возраст соответствует первому промежутку, признаются полностью недееспособными. Малолетние в возрасте от 6-ти до 14-ти лет вправе самостоятельно совершать мелкие бытовые сделки и распоряжаться средствами, предоставленными его законными представителями.

Достижение гражданином 18-и лет не является единственным условием признания его дееспособным. Для того чтобы максимально полно реализовывать свои права и исполнять обязанности, гражданин должен быть психически вменяем. Отсутствие этого фактора ведет к признанию гражданина недееспособным решением суда и к установлению над ним опеки. Все сделки от лица гражданина, признанного недееспособным, осуществляют его опекуны. Возможна также ситуация, когда гражданин, будучи полностью дееспособным, тем не менее, не в состоянии самостоятельно осуществлять свои права и обязанности по состоянию здоровья. В этом случае по просьбе гражданина над ним может быть установлено попечительство в форме патронажа.

Между опекой и попечительством существуют и определенные различия. Из-за того, что опеку назначают над недееспособными гражданами, опекуны осуществляют от их имени все юридические действия. Попечитель является лишь помощником своего подопечного. Учитывая возраст наступления дееспособности, в гражданском праве опеку над несовершеннолетним устанавливают до достижения им 14-и лет, с 14-и до 18-и лет над несовершеннолетним устанавливается попечительство.

2.2 Значения установления опеки

Забота и уход, которые необходимы каждому, не имеющему достаточной зрелости для приобретения материальных средств и сознания общественных отношений, обеспечиваются семьею. Возможны случаи, когда семьи нет, ребенок остается без родителей. Чем уже семейный круг, тем чаще возможность такого беспомощного положения. Государству приходится искусственно создавать попечение, подобное тому, какое дает семья. Оно назначает к сиротам лиц, которые должны заменить им родителей. Опека, по своей цели подражания естественной семье, представляет с обратной стороны то же, что и усыновление: в последнем случае восполняется недостаток в детях, в первом - недостаток в родителях; очевидно, что опека может иметь место там, где остаются дети, не имеющие ни отца, ни матери. Смерть одного из родителей только сосредоточивает все попечение и всю власть в лице оставшегося родителя. Опекунская власть несовместима с родительской, хотя некоторые законодательства, в том числе и наше, говорят об опеке тогда, когда дети лишаются только одного из родителей.

Для законодателя открывается весьма трудная задача - создать искусственно семью, ближе всего подходящую к естественной семье, обеспечить возможно большую нравственную связь, которая скрепляет семейный союз. Наиболее пригодным материалом для исполнения задачи этой считаются ближайшие родственники, в которых предполагают больше любви к сиротам, чем в посторонних лицах. Но элементы эти при современном индивидуализме не всегда обеспечивают необходимую любовь и заботливость. В родственниках может обнаружиться, вместо родственной привязанности, эгоистическое сознание наследственных прав на имущество опекаемого.

С этой стороны посторонние лица обещают большее беспристрастие, чем родственники. Таким образом, при организации искусственной семьи законодателю приходится считаться с двумя противоположными направлениями родственных чувств. Трудно определить, как лучше достигается цель опеки, - семейными ли советами, состоящими из родственников отца и матери, обязательным вручением попечения ближайшим родственникам, или предоставлением забот совершенно посторонним лицам. Вели попечение о личности опекаемого достигается лучше родственниками, знающими и привыкшими к образу жизни расстроенной семьи, то попечение об имуществе его с большим успехом может быть поручено посторонним, потому что нравственные начала играют здесь меньшую роль, чем опытность и знание дела.

Во Франции опека построена на семейном принципе следующим образом. Оставшемуся в живых родителю принадлежит законная опека, однако мать, вступившая в новый брак, устраняется от опеки. За отсутствием опекунов законных и завещательных, опекун назначается семейным советом (conseil de famille), который составляется под председательством мирового судьи, из 6 членов, выбираемых поровну из родственников отца и матери. Семейный совет представляет высшую инстанцию, на рассмотрение которой передаются наиболее важные вопросы опеки, например продажа или залог недвижимостей. Опекун назначается из родственников. Вместе с тем назначается еще лицо, - опекун-наблюдатель (subroge tuteur), непременно из другой семьи, который имеет своею задачею наблюдать за действиями опекуна, заботиться об интересах малолетнего, когда они сталкиваются с интересами опекуна, например в случае раздела наследства. Принятие на себя опекунской задачи составляет семейную обязанность, от которой никто не может отказываться, за исключением указанных в законе случаев. Опека, следовательно, поставлена во Франции таким образом, что забота о малолетних лежит всецело на родственниках, и, притом, установлен взаимный контроль со стороны двух семей, которые закон не предполагает слишком тесно связанными, чтобы можно было опасаться соглашения, вредного для интересов малолетнего.

От семейного принципа значительно уклоняется новое германское гражданское уложение. Правда, и здесь встречается семейный совет (Familienrat), но он учреждается только по желанию отца, матери или самого опекуна. Притом весь этот надзор за деятельностью опекуна, который во Франции лежит на семейном совете, переносится по германскому уложению на опекунский суд (Vormundschaftsgericht). Обязанности опекунские падают прежде всего на отца, мать, деда, бабку, а за отсутствием их суд назначает опекунов по своему усмотрению. Закон рекомендует, но не обязывает назначать родственников и свойственников. В законе указывается на необходимость назначения и опекуна-наблюдателя (Gegenvormund), если с опекою сопряжено управление имуществом, разве что управление несложно.

Цель попечения над оставшимися без родителей достигается двояким путем: посредством опеки и попечительства. Опека заключается в полной замене опекаемого опекуном в совершении юридических действий. Опекун является представителем опекаемого, сам совершает от имени последнего сделки. Опекаемый признается вовсе неспособным к юридической деятельности. В таком положении находятся у нас не достигшие 17-летнего возраста. Попечительство

состоит в содействии несовершеннолетнему при осуществлении им лично юридической деятельности. Попечитель не заменяет опекаемого, а только восполняет своим опытом его недостаточную зрелость. Попечитель советует и останавливает вредные действия опекаемого. Последний действует сам, но не иначе, как с согласия попечителя.

Опека имеет своей целью восполнение недостатка в естественной семье. Организуемая на подобие семьи, она примыкает к семейному праву. Поэтому опека над несовершеннолетним называется у нас опекой в порядке семейственном. Такая опека устанавливается для попечения не только над лицами несовершеннолетними, лишенными зрелости до известного времени, но и над безумными, сумасшедшими, глухонемыми и немыми, которые навсегда остаются в положении детей, нуждающихся в постоянном надзоре и попечении. В противоположность этой форме опеки, законодатель устанавливает попечение над такими лицами, которые не нуждаются вовсе в родительском попечении, может быть, сами являются в роли родителей. Вмешательство государства объясняется здесь наличностью таких обстоятельств, при которых возникает опасность за состояние имущества, остающегося без разумного распорядителя. Таковы случаи безвестного отсутствия, расточительности, отступление православного в иное христианское исповедание. Задача опеки чисто охранительная - предупредить возможность растраты и расхищения имущества. Поэтому такая опека может быть названа опекою в порядке охранительном. В противоположность опеке первого рода, опека в порядке охранительном носит исключительно имущественный характер.

2.3 История опеки в России

Постановления об опеке встречаются уже в Русской Правде. Они являются выражением отчасти прежнего родового порядка, отчасти заимствованием из византийского права. После смерти отца попечение о детях переходило к матери, которая выполняла свою задачу не в силу опекунской, а в силу родительской власти. При полной автономии семьи в древнем обществе, опека составляет только восполнение естественной семьи, и опекунская власть строится по образцу родительской. Только по мере развития гражданственности опека принимает все более публичный характер, и уже родительская власть сокращается в своем объеме применительно к опекунской. Если мать умирала или выбывала сама из семьи вследствие нового замужества, то опека над малолетними детьми, которые не в состоянии сами о себе заботиться, вручалась ближним родственникам. Имущество опекаемых передавалось им при свидетелях. Опекун мог пользоваться имуществом в свою пользу, отдавать капитал в рост, торговлю. По достижении зрелого возраста, опекун обязан был возвратить все имущество в целости и уплатить все растраченное. Опекуном мог быть и отчим, также с обязанностью возвратить имущество в неприкосновенности. Задача опеки дает основание предположить, что надзор за опекунами и рассмотрение споров, возникающих из опеки, принадлежали духовной власти.

Позднейшие памятники обходят вопрос об опеке полным молчанием, только в Уложении встречается несколько отдельных замечаний, мало разъясняющих вопрос о положении опеки, которая, по-видимому, не очень интересовала государственную власть. Только Петр 1 придал опеке публичное значение. Постановления об опеке нашли себе место в указе 1714 года о единонаследии и в инструкции магистратам 1724 года. В законодательстве Петра устанавливаются два способа учреждения опеки по завещанию и по назначению магистрата. Определяется возраст совершеннолетия для наследников недвижимостей в 20 лет, для движимости в 18 и 17 лет. Возможность для них совершения сделок была преграждена постановлением: никаким письмам и записям малолетних не верить. При Петре установлена была в 1722 году опека над безумными и сумасшедшими, - дураками, как говорится в указе. Последующие законодатели ломали или восстанавливали петровские реформы. Только при Екатерине II, с изданием учреждения о губерниях 1775 года, опека получила довольно полную организацию. Соответственно духу времени, опека построена была на сословных началах, и то закон касался только дворян и городских обывателей. Впервые встречаем в законе определение качеств, необходимых для опекуна, и указание недостатков, препятствующих исполнению этой обязанности.

Постановления об опеке, созданные учреждением о губерниях, составляют, в основных чертах, действующее законодательство. Позднейшие законы представляют собою или развитие частностей или установление особенностей. Так, в 1785 году определен был возраст совершеннолетия, в 1845 году решено было приостановить течение давности до достижения совершеннолетия. С другой стороны, идет целый ряд особых правил об опеке, из которых многие и до сих пор остаются несогласованными с общими постановлениями. В 1818 установлена была опека для личных дворян, в 1817 и 1841 - для священно- и церковнослужителей, в 1820 - для лиц, осиротевших за границею, 1842 - для немых и глухонемых. Крестьянская реформа оставила опеку в крестьянском быту под действием обычая и не подчинила ее действию общих правил. Вследствие такого постепенного образования опеки, организация ее не проникнута каким-либо общим началом, а представляет собою довольно случайный набор различных постановлений. Нельзя признать правильной основную идею нашей опеки - учреждение ее совместно с родительским попечением. Если при жизни обоих родителей они оба пользовались правом попечения, как родители, почему за смертью одного из них другой должен перейти на роль опекуна?

2.4 Учреждение опеки

Учреждаются как опека, так и попечительство. Но опека сама собою, при наличности законных условий, т.е. с достижением опекаемым 17-летнего возраста, превращается в попечительство.

Основанием для учреждения опеки являются:

- для малолетних смерть родителей;

- для сумасшедших - признание их таковыми в установленном порядке;

- для глухонемых и немых - освидетельствование, удостоверившее неспособность приобретать понятия и выражать свою волю;

- для расточителей - наследование в установленном порядке, не оставляющее сомнений в безмерной и расточительной роскоши;

- для безвестно-отсутствующих определение суда о признании представленных доказательств, достаточно подкрепляющими предположение безвестного отсутствия.

Основанием к учреждению опеки служит также смерть одного из тяжущихся во время процесса или смерть должника во время исполнения решения.

К исполнению опекунских обязанностей призываются как лица мужского, так и женского пола, по крайней мере, закон не исключает женщин. Для опеки над малолетними и глухонемыми родство (не считая родителей) не дает никаких преимуществ перед посторонними, хотя фактически опекунами назначаются чаще всего родственники опекаемого. К опеке над сумасшедшими призываются ближайшие родственники, имеющие право наследования. Относительно опеки за расточительность и судебной опеки закон никаких указаний не дает, а потому посторонние лица могут быть призываемы наравне с родственниками. Выбор в опекуны должен быть обращаем на людей, которые нравственными качествами дают надежду к призрению малолетнего в здоровью, добронравном воспитании и достаточном по его состоянию содержании и от которых можно ожидать отеческого к малолетнему попечения.

Поэтому запрещается определять опекунами:

а) расточителей,

b) подвергшихся по суду ограничению прав состояния,

с) имеющих явные и гласные пороки,

d) известных суровыми своими поступками,

е) имевших ссору с родителями малолетнего,

f) несостоятельных.

Наша практика совершенно правильно смотрит на это перечисление только, как на примерное, и допускает возможность устранения таких лиц, которые, хотя и не перечислены законом, но не подходят под общие требования. Хотя заведование опекой построено на сословных началах, но в законе не содержится указаний, чтобы опекун принадлежал непременно к тому же сословию, как и опекаемый. Отсутствие необходимых качеств составляет только препятствие к назначению со стороны опекунских учреждений, но не поражает недействительностью действий, совершенных таким опекуном, который был назначен вопреки законным инструкциям.

В нашем законе не указывается, составляет ли опекунская должность обязанность, от которой никто не вправе уклоняться. По общему смыслу постановлений следует скорее признать, что лицо, призванное к исполнению опекунских обязанностей, не вправе уклоняться от принятия их (исключения для аптекарей и для военнослужащих. Но с другой стороны, уклонение от обязанности не сопровождается невыгодными последствиями. Поэтому практикой нашей высказан взгляд, что опекунство не признается обязательною общественною повинностью. Право отказа от опекунских должно принадлежать и каждому должностному лицу в случае перехода его по службе в другое место.

Существует три способа призвания к исполнению опекунских обязанностей: по завещанию, по закону и по назначению.

1. Родители имеют право назначить в духовном завещании к остающимся после них малолетним детям и имуществу опекунов по собственному своему избранию. Очевидно, право назначения опекуна принадлежит каждому из родителей, а не совместно, так как два лица совокупно в одном и том же завещании не могут изъявлять свою волю. Назначение опекуна в завещании возможно и со стороны постороннего лица, когда оно завещает малолетнему имущество.

2. По закону опека над несовершеннолетними и немыми возлагается и принадлежит родителям, а именно отцу, если оба они живы, матери, если отца нет в живых. Ближайшим родственникам законная опека принадлежит только в отношении сумасшедших. Законная опека значит, что никто другой не может быть утвержден в звании опекуна над данным лицом. Возможно, однако, противоречие между законной и завещательной опекой: возможно, что в завещании опекуном будет указано не то лицо, которое призывается к опеке по закону, например отец или мать, умирая, завещают детям имущество с назначением постоянного опекуна, или К имуществу, завещанному малолетнему от постороннего, исключены будут из опеки родители. Следует признать, что личная опека, т.е. попечение о личности опекаемого, не может быть отнята у родителей даже одним из родителей у другого, потому что личное попечение вытекает из родительской власти, которую опека только заменяет. Так как родительская власть не распространяется на имущество детей, то к имуществу малолетних могут быть назначены по завещанию посторонние опекуны, помимо родителей, например мать, умирая, оставляет свое имение с тем, чтобы опекуном был не муж ее, а брат; постороннее лицо завещает капитал детям с устранением родителей от опеки над ним. Родители не могут быть назначены опекунами к имуществу детей, помимо завещания, в тех случаях, когда они не отвечают тем личным качествам, которые требуются по закону от исполнителей этой обязанности. Опекунское установление не может лишить родителей присвоенной им по закону опеки, помимо указанных случаев, не может также назначить им в помощь других опекунов, если это не определено завещанием.

3. Когда в завещании опекуна не назначено, а оставшиеся в живых отец или мать этой обязанности на себя не примут или не могут принять, то опекуны избираются правительством. Очевидно, в последнем случае речь идет о личной опеке, потому что по общему смыслу наших законов нельзя себе представить, чтобы мать или отец могли отказаться от попечения над собственным ребенком.

2.5 Порядок назначения опеки

Порядок назначения опеки следующий. Попечение о несовершеннолетних, сумасшедших, расточителях, глухонемых и немых из дворянского сословия возлагается на дворянскую опеку, учреждаемую обыкновенно в каждом уезде, а в некоторых местах - только в губернии. Попечение о лицах, принадлежащих к личным дворянам и городским обывателям, возлагается на сиротский суд, учреждаемый в каждом городе. Назначение опекунов и попечителей к сиротам и имуществу крестьян, приписанных к данному сельскому обществу, принадлежит сельскому сходу крестьян, приобретших недвижимость или жительствовавших вне пределов своего сельского общества, но в пределах волости - волостному сходу; наконец, крестьян, приписанных к волостям, но жительствовавших или имевших недвижимость в городских поселениях - сиротскому суду. Над детьми духовных особ, принадлежащих к потомственному дворянству, опекуны назначаются на одинаковом основании с прочими дворянами; учреждение опеки над детьми прочих священнослужителей и церковных причетников принадлежит духовному начальству.

1. К делам по опеке над несовершеннолетними дворянская опека и сиротский суд приступают по уведомлению дворянского предводителя или городского головы, близких родственников или свойственников малолетнего, высшего или равного присутственного места, по сообщению двух посторонних лиц и приходского священника. По этим уведомлениям указанные опекунские установления обязаны собрать сведения об имуществе, доставшегося малолетнему, определить к лицу его и к имению опекуна, в завещании родителей назначенного, или, если этого не сделано, то избрать самим опекуна.

Положительного числа опекунов закон не определяет. Может быть назначен один опекун к лицу и имуществу, хотя бы находящемуся в разных уездах. Может быть назначен один опекун к лицу, другой к имуществу; может быть назначено несколько опекунов к каждому имению. Но нельзя назначить несколько опекунов к лицу, потому что опекунская власть, как абсолютная, нераздельна. Назначение нескольких опекунов к одному имуществу представляется нецелесообразным, потому что затрудняет управление и колеблет доверие третьих лиц к действиям опекунов. Назначение нескольких опекунов представляет и юридические трудности. Опекуны, когда их несколько, представляют, по мнению практики, в совокупности личность опекаемого. Конструкция такого отношения является не совсем ясною: здесь нет солидарности с законом, а, следовательно, и не предполагается; здесь нет юридического лица, потому что нет основания для его возникновения.

Опекуны приступают к исполнению своих обязанностей не иначе, как по утверждении их со стороны опекунских установлений и по выдаче им указа. Это положение относится не только к опекунам назначаемым, но и к указанным в завещании и вступающим в отправление опекунских обязанностей в силу закона.

2. Каждому семейству, в котором находится безумный или сумасшедший, предоставляется предъявить о том местному начальству. На этом основании такие лица подвергаются освидетельствованию во врачебном отделении губернского правления. Если доставление в губернский город лица, подвергшегося безумию или сумасшествию, признано будет невозможным без опасности для его жизни, то освидетельствование производится на месте жительства или пребывания. Освидетельствование заключается в рассмотрении ответов на предлагаемые вопросы, до обыкновенных обстоятельств и домашней жизни относящиеся. По освидетельствовании, если присутствие признает сумасшествие действительным, то, не налагая само опеки, все им найденное представляет на рассмотрение Сенату и, до получения от него окончательного решения, принимает только законные меры к признанию страждущего и сохранению его имущества. Если Сенат согласился с заключением врачебного отделения, то над лицом и имуществом сумасшедшего учреждается опека, которая поручается ближайшим родственникам. По получении распоряжения об учреждении опеки, опекунское установление публикует в Сенатских Объявлениях, по какому поводу и над кем учреждается опека.

3. В том же порядке производится освидетельствование глухонемых и немых по достижении ими 21 года. Если найдено будет, что они не обучены грамоте и лишены всякого средства приобретать понятия и выражать волю, и потому обнаруживается опасность предоставления им управления имуществом, - то врачебное отделение представляет о том Сенату, который предписывает учредить опеку.

4. Когда губернатору сообщено будет со стороны родственников о безмерной и расточительной роскоши дворянина, то он, произведя негласное исследование и убедившись в несомненности сведений, предлагает, через губернского предводителя, на рассмотрение собрания предводителей и депутатов дворянства. Постановление этого собрания представляется в Сенат, который, признав из представленных ему сведений наличность расточительности, предписывает учредить опеку. В предупреждение мотовства в промежуток времени до получения сенатского разрешения, губернатор может, после постановления собрания предводителей, сделать распоряжение о наложении запрещения на имение. Жалобы на неправильные определения собрания, например, на признание расточителем лица, проживавшего только доходы и не заложившего своих имений, могут быть подаваемы в Сенат. Если расточитель принадлежит к почетным гражданам, купцам или мешанинам, то вопрос о необходимости учреждения опеки разрешается в губернском правлении. Определение этого присутствия окончательны и немедленно приводятся в исполнение, но допускается подавать жалобы в Сенат.

2.6 Права и обязанности опекунов

Обязанности опекуна сводятся главным образом к двум:

а) к попечению об особе опекаемого, если только последний нуждается в этом, как малолетний, сумасшедший, глухонемой, и

b) к управлению имуществом состоящего под опекою.

1. Попечение о личности имеет наибольшее значение в отношении малолетних. В исполнении этой обязанности опекуны пользуются теми же правами личной власти, как и родители, т.е. от опекунов, как и от родителей, зависит согласие на брак опекаемых, опекуну, как и родителю, предоставляется отыскивать законное удовлетворение за личную обиду, малолетнему нанесенную. Едва ли их можно лишить права употреблять домашние исправительные меры, необходимые в интересах воспитания, однако без права заключения в тюрьму за неповиновение. Закон не распространяет на опекунов силу правила, по которому от детей не принимаются жалобы на родителей в личных обидах и оскорблениях, хотя это может оказаться в противоречии с обязанностью воспитания. Опекун обязан приготовить малолетнего к жизни, сообразно его состоянию, следовательно, доставлять ему содержание и воспитание, соответствующие образу жизни и общественному положению той семьи, к которой принадлежали родители. Опекуны, взявшие на себя обязанность попечения над сумасшедшими, отвечают за недостаточный надзор, имевший своим последствием причинение сумасшедшим вреда.

2. Управление имуществом опекаемых распространяется не только на имущество, и принадлежавшее им в момент учреждения опеки, но и дошедшее к ним впоследствии. Правила, установленные для опекунского управления над имуществом малолетних, распространяется и на опеку над глухонемыми и не только над безумными и сумасшедшими. Они должны быть распространены и на все другие случаи имущественной опеки, хотя бы в законе это и не было указано. При вступлении в свои обязанности опекун должен прежде всего принять имущество. Все движимое и недвижимое имущество малолетнего опекун принимает в смотрение свое и ведомство по описи, составляемой им вместе с членом дворянской опеки или сиротского суда, по принадлежности, при двух посторонних свидетелях. В самом управлении имуществом, которое за исключением указанных в законе случаев, должно быть направлено не столько на увеличение его ценности, сколько на сохранение доставшейся, различаются действия, возможные для опекуна по собственному усмотрению, возможные с разрешения опекунских установлений и, наконец, возможные с разрешения Сената.

a) Круг действий, которые может предпринять сам опекун, являются в нашем законодательстве весьма обширным. Ввиду общего правила, следует даже признать, вместе с Сенатом, что всяческие сделки опекуна по управлению опекаемым имением, для которых закон не требует особого разрешения опекунских установлений, могут быть заключаемы и без такого разрешения, собственной властью. Драгоценности и ценные документы опекун должен хранить в безопасном месте, но не обязан передавать в опекунские установления. Деньги он может отдавать в частные руки за проценты под залог или заклад или под векселя, или употреблять на торги, промыслы и т.п. Опекун может продать тленные вещи и драгоценности, если последние составляли товар того лица, от которого дошли к малолетнему.

Срок на отдачу опекуном в арендное содержание имения малолетних ограничивается достижением ими 17-летнего возраста. Недвижимое имение малолетнего опекуна содержит или приводит в такое состояние, чтобы надлежащие с него доходы получались сполна и государственные сборы были выплачены своевременно. Расходы на содержание и воспитание должны сообразоваться с доходами имущества и во всяком случае не превышать их. Если имение малолетнего отягощено долгами, то опекун должен стремиться по возможности, к очищению его от долгов. Опекун выступает в качестве истца и ответчика за малолетнего и сумасшедшего, глухонемого, во всех гражданских делах.

b) Некоторые действия могут быть предприняты опекунами только с согласия опекунских установлений - дворянской опеки или сиротского суда. В случае задолженности состоящего под опекой имения, опекуны с разрешения опекунских установлений, если представят уважительные доказательства о невозможности уплатить из доходов имения проценты по лежащему на имении долгу, могут выдавать новые заемные обязательства на сумму не свыше этих процентов. Капиталы лиц, состоящих под опекою, находящихся в государственном банке, как по требованию дворянской опеки или сиротского суда, притом с разрешения губернатора. Продажа всякого имущества малолетних, за исключением недвижимости, совершается под наблюдением опекунских установлений.

с) Разрешение Правительствующего Сената требуется для продажи или залога недвижимостей. Во всех случаях необходимости продажи или залога имения опекаемых, опекун представляет надлежащему опекунскому установлению, которое доносит о том губернатору, а последний вносит дело с своим заключением в Сенат. Разрешение Сената на продажу недвижимости требуется лишь тогда, когда предполагается вольная продажа, но такого разрешения не требуется на публичную продажу во исполнение судебных решений или вследствие судебных решений или вследствие просрочки платежей по залогу в кредитных установлениях, хотя бы взыскание обращено было бы не на опекаемых, а на совершеннолетних, состоящих в неразделимом владении с первыми. Не требуется решение и на вольную продажу имения, относительно которого сделано завещательное распоряжение, чтобы имение это было продано и вырученная сумма распределена между, сонаследниками. Разрешение Сената необходимо также для отдачи имения в аренду на срок, превышающий достижения опекаемым 17-летнего возраста. По разъяснению Сената, опекун над имением малолетнего не вправе, без согласия опеки и разрешения Правительствующего Сената, заключать договоры о продаже на сруб леса, если по количеству предоставленного леса сделка выходит за пределы хозяйственного извлечения доходов. Но так как продажу леса на сруб сама практика рассматривает как сделку о движимости, то взгляд Сената не может быть оправдан текстом наших законов.

Опекуны состоят в непосредственной подчиненности тех опекунских постановлений, которые их назначили. Перед дворянской опекой или сиротским судом опекуны обязываются отчетностью. Отчет, который представляется опекунами, двоякого рода: годовой и общий по окончанию опеки. По прошествии каждого года, непременно в январе месяце, опекуны должны представлять отчет о доходах, расходах, содержании и воспитании. Опекунские установления, рассматривая эти отчеты, могут дать другие указания опекунам, если найдут, что воспитание и управление не вполне отвечают своей цели. Отчетность составляет необходимое условие опекунской деятельности, а потому опекуны не могут быть освобождены от нее даже завещанием. Общий отчет на Западе дается самому опекаемому по достижении им совершеннолетия. По смыслу наших законов этот отчет также представляется только опекунскому установлению.

За свои действия опекуны несут имущественную ответственность. Опекуны и попечители в случае нерадения или умысла в упущении прав лица, попечению их вверенного, отвечают собственным своим имуществом, в размере происшедшей через то или могущей произойти для малолетнего потери. Если опекуны принадлежащее малолетнему имущество отдадут лицу, сделавшемуся впоследствии несостоятельным, то они ответствуют малолетнему в убытках. Положение это представляется в такой безусловной форме чрезмерно строгим. Следует полагать, что ответственность может иметь место только в том случае, когда со стороны опекуна обнаружена была неосторожность в выборе контрагента, лица ненадежность, дела которого как было всем известно, расстроились. Малолетние в конкурсе пользуются той привилегией, что долги их относятся к первому разряду.

За труды свои опекуны получают вознаграждение в виде 5% ежегодно из доходов малолетнего. В этом отношении исполнение опекунских обязанностей у нас носит несколько иной характер, чем на Западе, где оно обыкновенно безвозмездно. Вознаграждение опекунам назначается очевидно не из валового дохода, как предполагает г. Победоносцев, а из чистого. Бели опекунов несколько, то не каждый из них получает 5%, а эта доля идет им всем вместе для раздела.

2.7 Прекращение опеки

Опека прекращается с устранением тех обстоятельств, которые вызвали потребность в ней.

1) Опека прекращается со смертью опекаемого. Если имущество последнего переходит по наследству также к лицу недееспособному, то учреждается опека, а не продолжается прежняя.

2) Опека над малолетним, с достижением им 17-летнего возраста, превращается в попечительство, которое, с достижением несовершеннолетним 21 года, также прекращается. Опека и попечительство в этих случаях не нуждается в особых определениях или указах опекунских установлений, а обусловливаются исключительно сроком.

3) Опека над сумасшедшими и расточителями прекращается, когда эти лица в установленном порядке будут признаны выздоровевшими или совершенно исправившимися.

4) Опека над глухонемыми и немыми, установленная по достижению ими 21 года, прекращается только со смертью их.

5) Опека над имуществом безвестно отсутствующим прекращается с возвращением их или вступлением наследников во владение. От вступления наследников в свои права зависит также снятие опеки, наложенной во время процесса или исполнения решения.

2.8 Юридическое значение опеки

Опека - одна из правовых форм защиты личных и имущественных прав и интересов граждан. Регулируется гражданским и брачно-семейным законодательством (последним - в части воспитания малолетних). Согласно ст. 32 ГК РФ О. устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства. Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени и в их интересах все необходимые сделки. Органами О. и попечительства являются органы местного самоуправления.

Одна из правовых форм защиты личных и имущественных прав и интересов граждан. Регулируется гражданским и брачно-семейным законодательством. Согласно ст. 32 ГК РФ опека устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства. Опекуны являются представителями подопечных в силу закона и совершают от их имени в их интересах все необходимые сделки. Органами опеки и попечительства являются органы местного самоуправления.

- семейная форма устройства ребенка, а также правовая форма защиты прав и интересов детей, не достигших 14 лет.

- институт гражданского и семейного права, способ восполнения дееспособности и защиты прав и интересов несовершеннолетних и недееспособных лиц.

История О. неразрывно связана с необходимостью устройства детей, оставшихся без попечения родителей. В период существования в России патриархальной семьи всякий раз, когда возникала потребность "замены родительской власти" либо требовалась забота об осиротевшем ребенке, его отдавали лицу, которому поручалось "печаловаться о детях". При подборе опекунов главенствовал принцип "кто детям ближе буде". Ими могли быть отчим, ближайшие родственники. Осуществлялась О. по завещанию, а также по решению церкви.

Термин "О." заимствован русским законодательством значительно позже из литовского права. Правовое регулирование О. можно найти в Русской Правде. В более позднее время Петр I, учредив магистраты, обязал их, а не церковь смотреть, "чтобы сироты не оставались без опекунов". В этот период различалось три вида назначения опекунов: по завещанию родителей, по распоряжению правительства и в соответствии с законными правилами. В соответствии с Указом Екатерины II "Учреждения для управления губерний" (1775) О. ведали разные учреждения в зависимости от сословной принадлежности осиротевшего ребенка и его опекуна. От опекуна требовалось, чтобы он был человек честный, порядочного поведения, чтобы от него "отеческого попечения к малолетнему ожидать непременно можно".

Павел I передал О. в ведение "юстицию гражданских дел департаментам городского правления". Однако основные принципы и, в частности, принцип сословности оставались неизменными еще долгие годы. В конце XIX в. число видов О. превысило 20. Однако основное место среди них всегда занимала О. над детьми-сиротами. Сословный характер О. был упразднен после Октябрьской революции. О. приобрела государственный характер. Учреждениями, ведающими всякой О., являлись в те времена губернские отделы социального обеспечения.

Специфика послереволюционного периода связана со стремлением устроить ребенка в детские дома, а не в семью. Это объяснялось господствовавшей в то время идеологией приоритетности государственного воспитания. Одновременно была введена обязанность каждого гражданина, в случае его выбора общественностью, быть опекуном. Зачастую О. вводилась при живых родителях по классовым соображениям, если эти родители были противниками идеологии социализма. Данная направленность в правовом регулировании института О. господствовала на протяжении 50 лет и претерпела существенное изменение только после принятия КоБС РСФСР 1969 г., в соответствии с которым опекун назначался только по его просьбе. Более строгим стал принцип отбора кандидатуры опекуна. Был внесен и ряд других изменений, которые в целом положительно сказались на развитии института О.

Переход к рыночным отношениям потребовал существенных корректив правового регулирования О. Многие его нормы, традиционно содержавшиеся в семейных кодексах, были перемещены в ГК РФ, где ему посвящены ст. 29-40. В СК опека регламентируется ст. 145-150. Кроме того, ряд положений, относящихся к О., регулируется нормами административного права. Таким образом, О. представляет по своей правовой природе комплексный институт. В соответствии со ст. 32 ГК РФ О. устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства, в целях защиты их прав и интересов. СК регулирует О. над детьми, не достигшими возраста 14 лет, оставшимися без попечения родителей. Хотя прослеживается единство основных положений ГК РФ и СК, регулирующих О. над детьми, они имеют и ряд особенностей. Так, в отличие от О. над совершеннолетним недееспособным гражданином на опекуна ребенка возлагается также обязанность заботиться о его обучении и воспитании.

Отличным является и критерий, по которому определяется необходимость назначения опекуна. В первом случае им является состояние - недееспособность, во втором - возраст (до 14 лет). По общему правилу опекун назначается органом О. и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в О., в течение месяца, когда указанным органам стало известно о необходимости установления О. над гражданином. При наличии заслуживающих внимания обстоятельств опекун может быть назначен органом О. и попечительства по месту жительства опекуна (п. 1 ст. 35 ГК РФ). Органами О. и попечительства являются органы местного самоуправления. Опекуном может быть назначен только совершеннолетний дееспособный гражданин с его согласия. Опекун является представителем подопечного в силу закона и совершает от его имени и в его интересах все необходимые сделки. Он выступает в защиту прав и интересов своего подопечного в отношениях с любыми лицами, в том числе в судах, без специального полномочия.