Организация адвокатской деятельности и адвокатуры

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Организация адвокатской деятельности и адвокатуры

2. Профессиональная этика адвоката

Заключение

Список используемых источников

ВВЕДЕНИЕ

Россия неуклонно движется к созданию правового государства и цивилизованного гражданского общества. Правовая реформа - основное направление общественного прогресса. Все ветви государственной власти делают все возможное, чтобы во главу угла были действительно положены права, свободы и законные интересы каждой личности.

Несомненным достижением правотворческой деятельности является Федеральный закон РФ от 31 мая 2002 г. N 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Он позволяет с уверенностью говорить о том, что права, свободы и законные интересы человека и гражданина во многом из декларативных положений превратились в нормы высшей юридической силы, обеспеченные всеми средствами государственной охраны. Данный закон принимался непросто.

Многие дискуссии проистекали из неоднозначных суждений относительно организационной природы адвокатуры, места и роли адвокатуры в современном обществе, о профессиональной этике адвоката.

Федеральный закон РФ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» стал закономерным итогом многовековой деятельности лучших представителей человеческой цивилизации.

Главной задачей и целью нашей работы является исследования понятия организации адвокатской деятельности и адвокатуры, определение профессиональной этики адвоката.

В ходе исследования тем работы использовались результаты изучения специальной литературы и законодательства.

1. ОРГАНИЗАЦИЯ АДВОКАТСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ И АДВОКАТУРЫ

Федеральный закон РФ от 31 мая 2002 г. N 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» предусматривает, что адвокаты могут осуществлять свою деятельность в различных организационных формах по своему выбору: единолично, учредив адвокатский кабинет, а также в составе адвокатских бюро, адвокатских коллегий и юридических консультаций. Комментарий к Федеральному закону «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (постатейный) / Под ред. А.В.Гриненко - М.: ООО «ТК Велби», 2003 г. С.124

Рассмотрим каждую организационную форму подробнее.

Адвокатский кабинет.

Он является организационной формой индивидуальной адвокатской деятельности.

Индивидуальный характер деятельности в данном случае означает, что адвокат осуществляет свою деятельность, не объединяясь организационно с другими адвокатами на постоянной основе. Это не исключает возможности временного объединения усилий с другими адвокатами при оказании юридической помощи по сложным уголовным или гражданским делам, для подготовки сложных и больших по объему сделок.

Индивидуальный характер деятельности не исключает наличия наемных работников, в том числе помощников адвоката, а также стажеров. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» не содержит ограничений права адвоката, осуществляющего адвокатскую деятельность в рамках адвокатского кабинета, иметь помощников, содержать секретарей, нанимать работников для исполнения технических функций.

Адвокатский кабинет нельзя отождествлять с фактическим местом осуществления адвокатской деятельности, каким, например, является нотариальная контора для нотариуса, занимающегося частной практикой. Наличие специального служебного помещения, предназначенного для адвокатского кабинета, желательно, но не обязательно. Если нотариус совершает нотариальные действия, как правило, в помещении нотариальной конторы, то адвокат зачастую работает, находясь вне своего постоянного помещения. Адвокат участвует в судебных заседаниях в зале суда, в производстве следственных действий в кабинете следователя, беседует со своим подзащитным в следственном изоляторе. Участвовать в переговорах и консультировать клиентов адвокат может и в помещении офиса клиента, изучать законодательство и литературные источники - в библиотеке.

Составлять документы также необязательно в специальном служебном помещении.

Адвокатский кабинет не является юридическим лицом, что не снимает с адвоката обязанности стать на учет в налоговых органах. Однако на учете в налоговых органах должен состоять не адвокатский кабинет, а адвокат как налогоплательщик.

Отношения адвоката с клиентом регулируются соглашением об оказании юридической помощи, которое является либо договором поручения, либо договором о возмездном оказании услуг.

Полномочия адвоката по представлению интересов своего доверителя в случаях, предусмотренных федеральным законом, подтверждаются ордером.

Адвокатская деятельность не является коммерческой, а адвокатский кабинет не является коммерческой организацией. Адвокат не оказывает услуг в экономическом (товарном) смысле и не извлекает прибыли из своей деятельности.

Соглашение адвоката с клиентом должно быть зарегистрировано в документации адвокатского кабинета. Нормативных актов о формах учета соглашений в адвокатских кабинетах в настоящее время не существует. Законодательство не содержит прямых указаний о полномочиях органов юстиции либо органов адвокатского самоуправления издавать обязательные указания по этому вопросу. Представляется необходимым издание соответствующих рекомендаций Советом Федеральной палаты адвокатов. По-видимому, такая документация должна предусматривать указание о наименовании клиента (для физических лиц - фамилии и инициалов), его фактического и юридического адреса, наименование вида оказываемой в соответствии с оглашением юридической помощи (консультация, защита, представительство и т.д.), наименование дела и органа, в производстве которого оно находится, сведения о том, является ли оказание юридической помощи платным или нет.

Коллегия адвокатов.

В силу ст.22 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» существовавшие на момент его принятия коллегии адвокатов могут быть сохранены, однако со значительно изменившимися функциями. Прежде всего, коллегии адвокатов утратили право присвоения и лишения адвокатского статуса.

Коллегии адвокатов являются некоммерческими организациями, на которые распространяется действие норм гражданского законодательства о некоммерческих организациях.

В соответствии со ст.50 ГК РФ некоммерческими являются организации, не имеющие целью извлечение прибыли и не распределяющие полученную прибыль между участниками. Юридические лица, являющиеся некоммерческими организациями, могут создаваться в форме потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений), финансируемых собственником учреждений, благотворительных и иных фондов, а также в других формах, предусмотренных законом. Коллегии адвокатов, создание которых предусмотрено Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», и относятся к упомянутым в ст.50 ГК РФ «другим формам, предусмотренным законом».

Коллегии адвокатов являются некоммерческими организациями, созданными, как это предусмотрено ч.2 ст.1 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ (в ред. от 31 марта 2002 г.) «О некоммерческих организациях», для защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи.

Как в каждой некоммерческой организации, основанной на членстве, в коллегии адвокатов состоят члены - учредители и члены коллегии, не являющиеся учредителями.

Представляется, что такие различия допустимы, но они могут касаться только имущественных отношений внутри самой коллегии. В остальном - и прежде всего в вопросах, касающихся профессиональной деятельности адвокатов, - члены коллегии равноправны независимо от того, являются ли они учредителями или нет.

К учредительному договору и уставу коллегии предъявляются те же требования, что и в ст.14 Федерального закона «О некоммерческих организациях».

Так же, как и при создании адвокатского кабинета, об основании коллегии адвокатов ее учредители направляют в совет адвокатской палаты заказным письмом уведомление, в котором указываются место нахождения коллегии адвокатов, порядок осуществления телефонной, телеграфной, почтовой и иной связи между советом адвокатской палаты и коллегией адвокатов. В нем должны также указываться сведения об учредителях. К уведомлению прилагаются нотариально заверенные копии учредительного договора и устава.

В отличие от адвокатского кабинета, коллегия адвокатов является юридическим лицом, и в этом качестве она должна быть поставлена на учет в органах, осуществляющих регистрацию юридических лиц.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 г. N 319 (с изм., внесенными Постановлением от 12 августа 2002 г. N 578) «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц», изданном на основании ст.2 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129 -ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц», с 1 июля 2002 г. государственная регистрация юридических лиц возложена на Министерство Российской Федерации по налогам и сборам.

Регистрация юридических лиц заключается во внесении сведений о них в государственный реестр юридических лиц и осуществляется по основаниям и в порядке, предусмотренном Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц».

Записи вносятся в государственный реестр на основании документов, представленных заявителями при государственной регистрации юридических лиц и внесении изменений в государственный реестр. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер и для каждой записи указывается дата внесения ее в государственный реестр. При несоответствии указанных в п.1 ст.5 сведений государственного реестра сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, указанные в п.1 ст.5, считаются достоверными до внесения в них соответствующих исправлений.

Статьей 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129 - ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц» установлено, что государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган.

Документы представляются в регистрирующий орган уполномоченным лицом непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Датой представления документов при осуществлении государственной регистрации является день их получения регистрирующим органом.

Уполномоченным лицом (далее - заявитель) могут являться следующие физические лица: руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемой коллегии адвокатов или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени коллегии; учредитель (учредители) коллегии - при ее создании; иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом.

Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа и идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии).

Подпись заявителя на указанном заявлении должна быть нотариально удостоверена. Заявителю выдается расписка в получении документов с указанием перечня и даты их получения регистрирующим органом. Расписка должна быть выдана в день получения документов регистрирующим органом.

При поступлении в регистрирующий орган документов, направленных по почте, расписка высылается в течение рабочего дня, следующего за днем получения документов регистрирующим органом, по указанному заявителем почтовому адресу с уведомлением о вручении.

Регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов кроме документов, установленных Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц».

Коллегии адвокатов могут быть образованы, так и в соответствии с ч.11 ст.23 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» путем реорганизации адвокатских бюро.

Регистрация коллегии адвокатов, образованной путем создания, несколько отличается от регистрации коллегии адвокатов, образованной путем реорганизации.

Перечень документов, представляемых в регистрирующий орган при регистрации коллегии адвокатов, образованной путем реорганизации, приведен в ст.14 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц».

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр. Регистрирующий орган не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации обязан выдать (направить) заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи в государственный реестр. Форма и содержание документа устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Реорганизация адвокатского бюро в коллегию адвокатов считается завершенной с момента государственной регистрации коллегии, а адвокатское бюро с этого момента считается прекратившим свою деятельность.

В государственной регистрации может быть отказано в случае непредставления определенных федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов либо представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган. Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать основания отказа с обязательной ссылкой на нарушения.

Решение об отказе в государственной регистрации направляется лицу, указанному в заявлении о государственной регистрации, с уведомлением о вручении такого решения.

Решение об отказе в государственной регистрации может быть обжаловано в судебном порядке.

Коллегии адвокатов вправе создавать филиалы на всей территории Российской Федерации, а также на территории иностранных государств (если это предусмотрено законодательством иностранных государств).

В силу ст.5 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7 - ФЗ (в ред. от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) «О некоммерческих организациях» филиалом некоммерческой организации является ее обособленное подразделение, расположенное вне места нахождения некоммерческой организации и осуществляющее все ее функции или часть их, в том числе функции представительства. Филиал коллегии адвокатов не является юридическим лицом, наделяется имуществом создавшей их коллегией адвокатов и действует на основании утвержденного ею положения. Имущество филиала или представительства учитывается на отдельном балансе и на балансе создавшей их коллегии.

Руководители филиала назначаются уполномоченным в соответствии с Уставом коллегии ее руководящим органом и действуют на основании доверенности, выданной назначившим их органом.

Право создания филиалов на всей территории Российской Федерации предполагает возможность создания филиалов как на территории того субъекта Российской Федерации, на территории которого создана коллегия, так и на территории других субъектов Российской Федерации.

Позволяется также сохранять действующие юридические консультации, преобразовав их в филиалы соответствующих коллегий адвокатов.

Допустив создание филиалов коллегий адвокатов в других субъектах Российской Федерации, законодатель одновременно установил несколько взаимоисключающих правил: в соответствии с подп.1 и 2 п.10 ст.22 сведения об адвокатах, осуществляющих адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, вносятся в региональный реестр того субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал, в то же время адвокаты, осуществляющие адвокатскую деятельность в филиале коллегии адвокатов, являются членами коллегии адвокатов, создавшей соответствующий филиал. В силу п.4 ст.15 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта Российской Федерации, сведения о нем вносятся только в один региональный реестр, адвокат вправе осуществлять свою деятельность только в одном адвокатском образовании.

Выход из этого положения до внесения соответствующих законодательных изменений возможен путем изменения членства адвоката в адвокатской палате одного субъекта Российской Федерации на членство в адвокатской палате другого субъекта Российской Федерации. В соответствии с п.5 той же ст.15 Закона такой переход адвоката из одной адвокатской палаты в другую возможен по заявлению самого адвоката, причем законодательство не содержит ограничений для такого перехода.

Коллегии адвокатов, являются налоговыми агентами адвокатов, являющихся ее членами.

Коллегия адвокатов не является коммерческой организацией по характеру своей деятельности, не оказывает услуг в экономическом (товарном) смысле и не извлекает прибыль из своей деятельности. Целью деятельности коллегии адвокатов является реализация предусмотренного ст.48 Конституции РФ права каждого гражданина на получение квалифицированной юридической помощи.

Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» в качестве центральной фигуры в реализации конституционного права на квалифицированную юридическую помощь рассматривает адвоката. Поэтому соглашение об оказании юридической помощи заключается между клиентом и адвокатом.

Предусматривается возможность образования коллегии в составе двух адвокатов. Прекращение по любым основаниям (прекращение статуса адвоката, добровольный выход из коллегии и т.п.) членства в коллегии одного из них означает фактическое прекращение существования коллегии, ибо по определению один адвокат образовывать коллегию не может. Между тем ни Гражданский кодекс Российской Федерации, ни Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», ни Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ (в ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г. N 31-ФЗ) «О некоммерческих организациях» не предусматривают сокращения численности членов коллегии до величины, исключающей коллегиальный характер адвокатского образования как основания для прекращения деятельности коллегии адвокатов. Представляется, что деятельность коллегии адвокатов в случае сокращения ее численности до величины, меньшей, чем предусмотрено законом для создания и деятельности коллегии, должна быть прекращена с применением положений ст.6 ГК РФ, предусматривающей возможность аналогии в гражданском праве.

Адвокатское бюро.

Адвокатское бюро является, наряду с коллегией адвокатов, коллективной формой осуществления адвокатской деятельности, что и определяет в ряде случаев единообразие регулирования отношений, возникающих в связи с учреждением и деятельностью адвокатского бюро и коллегии адвокатов.

Отличия в правовом регулировании организации и деятельности адвокатских бюро заключаются прежде всего в том, что адвокатское бюро учреждается путем заключения не учредительного, а партнерского договора, не требующего к тому же нотариального удостоверения; принятия устава не требуется; юридическая помощь оказывается от имени всех партнеров, а не отдельного адвоката.

Соглашение с клиентом, обратившимся за юридической помощью в адвокатское бюро, заключается не адвокатом от своего имени, а от имени всех адвокатов бюро руководящим партнером либо иным партнером - на основании выданных всеми партнерами доверенностей. Отдельные доверенности на заключение соглашений (а также и на ведение иных дел - в зависимости от партнерского договора) должны быть выданы руководящему партнеру (либо иному партнеру) каждым из адвокатов бюро.

С доверенностями должен быть ознакомлен клиент, заключающий соглашение, поскольку в силу прямого указания о том в законе клиент должен был быть поставлен в известность об объеме полномочий лица, заключающего соглашение.

Прекращение партнерского договора не распространяется на общие обязательства партнеров перед доверителями и третьими лицами, существовавшие до прекращения договора.

Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, объединяют свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров.

Практически все обязательства партнеров перед клиентами носят общий характер.

Основания прекращения партнерского договора не являются безусловными. В партнерском договоре, как и во всяком ином договоре, может быть предусмотрен порядок его пролонгации. Прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, влечет прекращение партнерского договора только в случаях, когда партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами. Расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров влечет прекращение договора только в ситуациях, когда партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в между остальными партнерами.

Юридическая консультация

Для новой адвокатуры характерен свободный выбор адвокатом места работы, что приводит к ослаблению уровня оказания юридической помощи в районах (в основном сельских), в которых клиентура немногочисленна и принадлежит в большинстве к малообеспеченным слоям населения. В таких районах, кроме прочего, велика совокупная доля лиц, имеющих право на бесплатную юридическую помощь в соответствии со ст.26 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Гонорарные возможности клиентуры не только не в состоянии обеспечить адвокату личный доход, хотя бы ненамного, но все же превышающий прожиточный минимум, но и поступление средств, необходимых для покрытия расходов на нужды обеспечения адвокатской деятельности (аренда помещения для работы, приобретение канцелярских принадлежностей, множительной и копировальной техники, юридической литературы). В таких районах невозможно создание коллегий адвокатов, адвокатских бюро и даже адвокатских кабинетов по причинам экономического характера.

В то же время малообеспеченные физические и юридические лица нуждаются в юридической помощи и вправе на нее рассчитывать в силу известных конституционных положений не меньше остальных. Для обеспечения квалифицированной юридической помощью населения и юридических лиц там, где не созданы коллеги адвокатов и адвокатские бюро, где не стремятся индивидуально работающие адвокаты образовать адвокатские кабинеты, адвокатскими палатами учреждаются юридические консультации.

Порядок и условия материально - технического обеспечения юридической консультации, выделение служебных и жилых помещений для адвокатов, направленных для работы в юридической консультации, а также оказание финансовой помощи адвокатской палате для содержания юридической консультации, регулируются законами и иными нормативными правовыми актами субъекта Российской Федерации, необходимым условием учреждения юридической консультации является представление об этом органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации.

Принятие решения об учреждении юридической консультации входит в компетенцию совета адвокатской палаты субъекта Российской Федерации.

Юридические консультации создаются по представлению органа государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации в местностях, где на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях, расположенных на территории данного судебного района, составляет менее двух на одного федерального судью. Под судебным районом понимается территория юрисдикции (территориальной подсудности) районных судов. При этом судебный район может и не совпадать с административно - территориальным делением субъекта Российской Федерации: в различных субъектах Российской Федерации территория подразделяется на различные административно -территориальные единицы, которые даже называться могут по - разному - от муниципальных округов до улусов. В то же время низшее звено федеральной судебной системы в соответствии с Федеральным конституционным законом от 31 декабря 1996 г. N 1 - ФКЗ (в ред. Федерального конституционного закона от 15 декабря 2001 г. N 5-ФКЗ) «О судебной системе Российской Федерации» именуется районным судом. Поскольку законом предусмотрено создание юридических консультаций с учетом численности федеральных судей, при решении вопроса об учреждении юридической консультации численность мировых судей не учитывается.

Адвокаты для работы в юридической консультации направляются адвокатской палатой. Критерии отбора кандидатур для работы в юридических консультациях законом не определены. В ст.6 и 7 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» не определены права адвокатов при направлении их для работы в юридические консультации, равно как и не упоминается об их обязанности подчиниться решению совета адвокатской палаты о направлении для работы в юридической консультации. Такая обязанность предусмотрена п.9 ст.29 Закона как общая обязанность выполнять решения органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции.

Для того чтобы юридические консультации не превратились в муниципальную адвокатуру, финансируемую местной властью и вследствие этого зависимую от ее органов, размер вознаграждения, выплачиваемого адвокату, который работает в консультации, определяется ежегодно на собраниях адвокатов. Возможность корректировки размера вознаграждения необходима ввиду инфляционных процессов.

Смета расходов на содержание юридической консультации также утверждается на собраниях адвокатов.

Юридическая консультация является юридическим лицом - некоммерческой организацией, создаваемой в соответствии с п.2 ст.2 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» в форме учреждения для защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи.

Часть 1 ст.120 ГК РФ и ч.1 ст.9 Федерального закона от 12 января 1996 г. N 7 - ФЗ (в ред. Федерального закона от 21 марта 2002 г.) «О некоммерческих организациях» определяют учреждение как организацию, созданную собственником для осуществления управленческих, социально -культурных или иных функций некоммерческого характера и финансируемую им полностью или частично. Собственником в данном случае является учредившая консультацию адвокатская палата.

Права юридической консультации на закрепленное за ней имущество определяются в соответствии со ст.296 ГК РФ, которая предусматривает, что учреждение в отношении закрепленного за ним имущества осуществляет в пределах, установленных законом, в соответствии с целями своей деятельности, заданиями собственника и назначением имущества права владения, пользования и распоряжения им. При этом собственник имущества, закрепленного за учреждением, вправе изъять излишнее, неиспользуемое либо используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению.

На юридическую консультацию распространяется установленный ст.298 ГК РФ запрет отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за учреждением имуществом и имуществом, приобретенным за счет средств, выделенных ему по смете. В то же время если деятельность юридической консультации окажется доходной, то суммы, полученные от этой деятельности, и приобретенное за счет этих доходов имущество поступают в самостоятельное распоряжение юридической консультации и должны учитываться на отдельном балансе.

Адвокатская палата субъекта Российской Федерации.

Адвокатская палата представляет собой объединение всех адвокатов не для совместного осуществления юридической помощи, а для обеспечения корпоративных интересов. Без такой интеграции невозможно добиться реальной независимости адвокатуры как необходимого условия адвокатской деятельности. При этом под корпоративными интересами следует понимать не интересы отдельных адвокатов и даже не механическое сложение интересов входящих в корпорацию адвокатов. Частный интерес отдельного адвоката может в некоторых случаях даже противоречить интересам адвокатского сообщества как такового.

Для обеспечения нормального функционирования адвокатуры как корпорации необходимы, в частности, обеспечение доступности юридической помощи на всей территории Российской Федерации и обеспечение бесплатной юридической помощью отдельных категорий клиентов. По понятным причинам выполнение этих задач далеко не всегда совпадает с частными интересами отдельных адвокатов. Поэтому адвокатская палата должна осуществлять как представительство и защиту интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, так и контроль за профессиональной подготовкой лиц, допускаемых к осуществлению адвокатской деятельности, соблюдением адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката.

Будучи негосударственной и некоммерческой организацией, адвокатская палата не является общественной организацией, так как, во -первых, не основана на добровольности вхождения в нее адвокатов и, во -вторых, не может быть ликвидирована ни по воле ее членов, ни по решению каких-либо государственных органов. Членство в адвокатской палате является обязательным условием допуска к адвокатской деятельности. Адвокатское сообщество в лице квалификационной комиссии при соответствующей адвокатской палате, наделенной правом присвоения статуса адвоката, и совета адвокатской палаты, наделенного правом прекращения статуса адвоката, само формирует свой кадровый состав. Такой способ формирования корпорации характерен для юридических сообществ при необходимости обеспечения независимости членов корпорации (сходным образом формируются судейское сообщество и сообщество нотариусов). Так же как и адвокатская палата, не подлежат ликвидации ни нотариальная палата, ни тем более судейское сообщество.

Адвокатские палаты действуют на основании общих положений для организаций данного вида, что означает, что каждая из адвокатских палат субъектов Российской Федерации действует не на основании принятого ею самой Устава, а на основании положений Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

На регистрацию адвокатской палаты как юридического лица распространяются нормы Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц» только в части, определяющей порядок регистрации. В то же время основания для регистрации предусмотрены не этим законом, а Федеральным законом «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В частности, представление учредительных документов, под которыми понимаются учредительный договор и устав юридического лица, для регистрации адвокатской палаты не требуется, поскольку адвокатская палата создается не в соответствии с договором учредивших ее адвокатов, а в силу предписаний Закона и действует не на основании Устава, а в соответствии с положениями Закона.

Регистрация адвокатской палаты осуществляется органами Министерства Российской Федерации по налогам и сборам.

Уполномоченным лицом (заявителем) могут быть Президент адвокатской палаты или иное лицо, действующее на основании доверенности, выданной президентом адвокатской палаты. Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа. Подпись заявителя должна быть нотариально удостоверена.

Характер полномочий адвокатской палаты по формированию адвокатского сообщества и контролю за соблюдением адвокатами кодекса профессиональной этики адвоката исключает возможность образования на территории одного субъекта Российской Федерации нескольких адвокатских палат. На территории субъекта Российской Федерации может быть образована только одна адвокатская палата, которая не вправе образовывать свои структурные подразделения, филиалы и представительства на территориях других субъектов Российской Федерации. Образование межрегиональных и иных межтерриториальных адвокатских палат не допускается.

Ввиду закрепленных в законе целей создания адвокатской палаты она должна выполнять определенные управленческие функции, для чего установлена обязательность решений органов адвокатской палаты, принятых в пределах их компетенции, для всех членов адвокатской палаты.

Поскольку адвокатская палата создается не для непосредственного оказания юридической помощи (для чего существуют соответствующие адвокатские образования), она не вправе осуществлять адвокатскую деятельность от своего имени, а также заниматься предпринимательской деятельностью.

Федеральная палата адвокатов Российской Федерации.

Федеральная палата адвокатов представляет собой объединение всех адвокатских палат субъектов Российской Федерации для совместного для обеспечения корпоративных интересов. Без такого объединения невозможно добиться реальной независимости адвокатуры как необходимого условия адвокатской деятельности. При этом под корпоративными интересами следует понимать не интересы отдельных адвокатов и даже не механическое сложение интересов входящих в корпорацию адвокатов. Частный интерес отдельного адвоката может в некоторых случаях даже противоречить интересам адвокатского сообщества как такового.

Для обеспечения нормального функционирования адвокатуры как корпорации необходимы, в частности, обеспечение доступности юридической помощи на всей территории Российской Федерации и обеспечение бесплатной юридической помощью отдельных категорий доверителей. По понятным причинам выполнение этих задач далеко не всегда совпадает с частными интересами отдельных адвокатов. Федеральная палата адвокатов должна как осуществлять представительство и защиту интересов адвокатов в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях, координацию деятельности адвокатских палат, так и принимать меры, направленные на обеспечение высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи.

Федеральная палата адвокатов представляет собой ассоциацию некоммерческих негосударственных организаций - адвокатских палат субъектов Российской Федерации и как таковая сама является негосударственной некоммерческой организацией. Федеральная палата адвокатов, будучи негосударственной организацией, вместе с тем общественной организацией не является, так как, во - первых, не являются общественными организациями адвокатские палаты субъектов Российской Федерации, которые ее образуют, во - вторых, она не основана путем вхождения в нее адвокатских палат. Обеспечение высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи является публичной функцией. Как организация, на которую возложено исполнение публичной функции, Федеральная палата, не будучи институтом публичной власти (поскольку адвокатские образования по определению не являются властными структурами), относится к публичным институтам гражданского общества. Этот ее статус определяет и третью особенность Федеральной палаты адвокатов: она не может быть ликвидирована ни по воле ее членов, ни по решению каких-либо государственных органов.

В отличие от адвокатских палат субъектов Российской Федерации, Федеральная палата адвокатов действует на основании не только закона, но и Устава, принимаемого Всероссийским съездом адвокатов.

Основания для регистрации Федеральной палаты адвокатов предусмотрены Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63 - ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». В частности, представление учредительного договора для регистрации Федеральной палаты адвокатов палаты не требуется, поскольку Федеральная палата адвокатов палата создается не в соответствии с договором входящих в нее адвокатских палат, а в силу предписаний закона.

Регистрация адвокатской палаты осуществляется уполномоченным на это федеральным органом Министерства Российской Федерации по налогам и сборам.

Уполномоченным лицом (заявителем) могут быть Президент Федеральной палаты адвокатов или иное лицо, действующее на основании доверенности, выданной президентом. Заявитель удостоверяет своей подписью заявление, представляемое в регистрирующий орган, и указывает свои паспортные данные или в соответствии с законодательством Российской Федерации данные иного удостоверяющего личность документа. Подпись заявителя должна быть нотариально удостоверена.

Характер полномочий Федеральной палаты адвокатов по координации действий адвокатских палат и обеспечению надлежащего уровня оказываемой юридической помощи исключает возможность образования в Российской Федерации нескольких других организаций с тем же названием и теми же функциями.

Ввиду закрепленных в законе целей создания Федеральной адвокатской палаты она должна выполнять определенные управленческие функции, для чего установлена обязательность решений Федеральной палаты адвокатов и ее органов, принятых в пределах их компетенции, для всех адвокатских палат субъектов Российской Федерации и отдельных адвокатов.

В целях осуществления задач по обеспечению высокого уровня оказываемой адвокатами юридической помощи Федеральная палата адвокатов прежде всего обеспечивает единые стандарты профессиональной пригодности адвокатов путем утверждения органами Федеральной палаты адвокатов кодекса профессиональной этики адвоката, организации информационного обеспечения адвокатов и обмена опытом работы между ними во всероссийском масштабе, осуществления методической работы, разработки и утверждения форм бюллетеней для голосования на заседаниях квалификационных комиссий при адвокатских палатах субъектов Российской Федерации по вопросам о присвоении статуса адвоката и принятия квалификационными комиссиями заключений по жалобам на действия (бездействие) адвокатов.

Для выполнения задач представительства и защиты интересов адвокатов Федеральная палата адвокатов в лице ее органов может участвовать в проведении экспертиз проектов федеральных законов, по вопросам, относящимся к адвокатской деятельности, обращаться в Конституционный Суд РФ с жалобами на федеральные законы, ущемляющие права адвокатов, обращаться в Верховный Суд РФ с жалобами на нормативные акты федеральных министерств и ведомств, ущемляющие права адвокатов, обращаться в суды, прокуратуру, органы внутренних дел и другие государственные органы по вопросам защиты интересов как адвокатского сообщества, так и отдельных адвокатов, а при исчерпании национальных средств защиты - в случае нарушения прав, предусмотренных Европейской конвенцией о защите прав человека и основных свобод, - обращаться в Европейский суд по правам человека.

Общественные объединения адвокатов.

Адвокаты, как и остальные граждане Российской Федерации, вправе создавать новые общественные объединения или вступать в уже существующие. Никаких изъятий, касающихся адвокатов, в законодательстве об общественных объединениях не предусмотрено.

Отношения, возникающие в связи с реализацией гражданами права на объединение, созданием, деятельностью, реорганизацией и (или) ликвидацией общественных объединений, являются предметом регулирования Федерального закона от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ (в ред. Федерального закона от 25 мая 2002 г. N 112-ФЗ) «Об общественных объединениях». Действие указанного Федерального закона распространяется на все общественные объединения, созданные по инициативе граждан, за исключением религиозных организаций, а также коммерческих организаций и создаваемых ими некоммерческих союзов (ассоциаций).

Под общественным объединением понимается добровольное, самоуправляемое, некоммерческое формирование, созданное по инициативе граждан, объединившихся на основе общности интересов для реализации общих целей, указанных в уставе общественного объединения.

Право граждан на создание общественных объединений реализуется как непосредственно путем объединения физических лиц, так и через юридические лица - общественные объединения.

Общественные объединения могут создаваться в одной из следующих организационно - правовых форм:

- общественная организация;

- общественное движение;

- общественный фонд;

- общественное учреждение;

- орган общественной самодеятельности;

- политическая партия.

Организационно - правовыми формами политических общественных объединений являются общественная организация (для политической организации, в том числе политической партии) и общественное движение (для политического движения).

По действовавшему ранее законодательству коллегии адвокатов не были объединены на федеральном уровне. В то же время необходимость такого объединения возникала неоднократно: требовали объединения усилий адвокатов принятие законов, ущемляющих права адвокатов, необходимость совершенствования механизмов оплаты труда адвокатов за счет государства, сложившаяся на основе инструкций, изданных федеральными органами исполнительной власти, практика ущемления права адвокатов на свидания с находившимися под стражей подзащитными. Возникали и иные ситуации, для эффективного разрешения которых необходимо было сплочение всего адвокатского сообщества. Существующие общественные объединения адвокатов создавались для защиты интересов адвокатуры и отдельных адвокатов, а также преследовали цель объединения адвокатуры. Наиболее крупными общественными объединениями адвокатов являются: Ассоциация адвокатов России, Федеральный союз адвокатов России, Международный союз (содружество) адвокатов, Гильдия российских адвокатов. Штаб-квартира Ассоциации адвокатов России находится в Саратове, центральные органы остальных упомянутых объединений расположены в Москве.

2. ПРОФЕССИОНАЛЬНАЯ ЭТИКА АДВОКАТА

Не так давно вступил в силу Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Согласно ему вопрос о присвоении или прекращении статуса адвоката теперь будет решать Квалификационная комиссия. На наш взгляд, наряду с проверкой знаний у лиц, претендующих на присвоение статуса адвоката, эта комиссия должна учитывать и этические, нравственные качества кандидата. Леви А., Папкин А. Нравственные и этические требования к адвокату // Российская юстиция, 2003 г. № 3. С.34

Общепризнанно, что у адвоката нет права на ложь, но как в этом случае он может поддерживать своего клиента, подкреплять доводами его ложные высказывания, если сам не будет неверно оценивать фактические обстоятельства, доказывающие виновность, либо о них умалчивать. В юридической литературе встречаются высказывания о том, что адвокат не вправе помогать подсудимому скрывать или искажать истину. Но когда он умалчивает об истине, которая стала ему известна со слов подзащитного, то разве не помогает ее сокрытию?

Конституционный принцип презумпции невиновности говорит о толковании неустранимых сомнений в виновности лица в пользу обвиняемого, но означает ли это, что для доказывания невиновности можно использовать сомнительные доказательства?

Сомнение в достоверности доказательств не может и не должно служить основанием для отказа в его использовании защитой. В противном случае состязательность процесса лишилась бы во многом своего (правового и нравственного) значения. Однако при указанной ситуации не учитывается внутреннее убеждение адвоката и использование подобного сомнительного доказательства во многом дело его совести, его психологического состояния и профессиональных убеждений.

Получается, что защитник вынужден иногда вступать в конфликт со своей совестью и действовать в житейском понимании безнравственно.

Мерилом дозволенности могло бы служить то соображение, что цель не может оправдывать средства и что высокие цели правосудного ограждения общества и вместе защита личности от несправедливого обвинения должны быть достигаемы только нравственными способами и приемами. Так может существует какое - то иное понимание нравственности применительно к адвокатской деятельности? Тут на помощь адвокату, вынужденному нередко поступать вопреки велению совести, приходит понятие адвокатской этики.

Мы не будем останавливаться на общеизвестных положениях содержания адвокатской этики. Нас интересуют другие вопросы: какова психология адвоката, вынужденного осуществлять свою деятельность, нередко идущую вразрез с общими представлениями о нравственности, но согласующуюся с адвокатской этикой? Какова объективно - личностная оценка своей деятельности адвокатом? Не действует ли постоянное общение с возможными убийцами, насильниками, грабителями разрушающе на психику адвоката?

Прежде всего, следует обратить внимание на проблемы, имеющие отношение, как к психологии адвокатской деятельности, так и адвокатской этике, в широком смысле юридической деонтологии. Начнем с индивидуальной профессиональной концепции защитника, под которой понимается субъективное, личностное видение им содержания и структуры своей деятельности, нравственных требований к ней, системы прав и обязанностей. В сформированном виде эта концепция раскрывает нравственный смысл деятельности адвоката, оказывает влияние на мотивацию его труда, постановку конкретных профессиональных целей и общение со всеми участниками процесса, в первую очередь с подзащитным, определяет убеждения, интересы и правовые ценности.

Развитая концепция адвоката является итогом полученного юридического образования, усвоения правил и принципов адвокатской этики и опыта работы в качестве защитника. Недостаточная разработанность ряда понятий адвокатской этики, таких как «профессиональная нравственность», «нравственная ответственность», ведет к тому, что в индивидуальной концепции адвоката формируются неадекватные этические принципы и правила поведения.

Можно ли, например, поставить в один ряд умолчание адвоката о фактах, ставших ему известными от клиента, и поведение защитника, которое направлено на склонение подзащитного к отказу от показаний, данных на предварительном следствии, прямой обман следователя и суда?

На наш взгляд, «умолчание» укладывается в рамки профессиональной нравственности, все остальное же является следствием неадекватных этических стереотипов адвоката.

Чем можно объяснить психологические особенности действий адвоката, нарушающего нравственные установки и принципы профессиональной этики? На наш взгляд, возможны два варианта ответа. Во-первых, это замена главного мотива деятельности - защиты клиента всеми указанными в законе средствами и способами - на иные мотивы - личное самоутверждение, корысть, желание избежать неудачи любой ценой. По существу, такая смена мотивации ведет к негативным личностным и нравственным изменениям, профессиональной деформации.

Во-вторых, наблюдения показывают, что некоторые адвокаты, оставаясь приверженными главному мотиву своей деятельности, поступают вопреки нормам нравственности и адвокатской этики. У них наблюдается внутриличностный конфликт: с одной стороны, желание остаться в рамках этичного поведения, сохранить свое честное имя, а с другой - выиграть процесс, используя даже сомнительные средства и способы, ложь и обман. Здесь мы можем отметить такие психологические способы самозащиты личности, которые значительно снижают дискомфорт, вызванный внутриличностным конфликтом: рационализация, т.е. попытка убедить себя, что ничего страшного не происходит и в следующем деле такие приемы и аргументы использоваться не будут (вариант успокаивающего самообмана); проекция, т.е. стремление приписать подобное поведение другим адвокатам («все так поступают»); вытеснение, т.е. устранение из сознания мыслей о своем профессионально ущербном поведении, переключение размышлений на другой объект и др.

Понятно, что специфика деятельности адвоката наряду с позитивным влиянием, повышающим профессионализм, содержит в себе элементы отрицательного воздействия на личность, которое при отсутствии у защитника достаточного уровня нравственной и психологической устойчивости часто ведет к профессиональной деформации.

Выделяют три группы факторов, ведущих к образованию профессиональной деформации личности адвоката:

- факторы, обусловленные спецификой деятельности, например, детальная правовая регламентация деятельности, что может вести к формализму и элементам бюрократизма, корпоративность деятельности, слабый контроль за деятельностью адвоката, необходимость вступать в контакт с преступниками;

- факторы личностного свойства - завышенные личностные ожидания, недостаточная профессиональная подготовленность, профессиональные установки, неверно отражающие смысл адвокатской деятельности, изменение мотивации деятельности, склонность к немотивированным конфликтам, импульсивность;

- факторы социально - психологического характера, например, неадекватный и грубый стиль общения, низкая оценка деятельности со стороны подзащитных, коллег, неблагоприятное влияние со стороны «опытных» коллег.

К основным формам такой деформации можно отнести:

- самоуверенность в собственной непогрешимости при решении профессиональных задач и завышенную самооценку;

- «правовой нигилизм», который проявляется в пренебрежительном отношении к ряду требований закона, произвольном толковании закона и подзаконных нормативных актов;

- усвоение элементов криминальной субкультуры (уголовных норм или «понятий», уголовного жаргона, правил криминального общения, обращения к другому человеку) и их использование в своей деятельности;

- «упрощение делового общения», выражающееся в снижении культуры и этики общения, обращения к другим людям на «ты» и т.п.;

- переоценку «старых» привычных методов работы и недооценку необходимости внедрения новых методов;

- профессиональный эгоизм, часто блокирующий эффективное взаимодействие с работниками иных правоохранительных органов.

Важнейшей правовой и психологической проблемой является формирование системы профессионально - психологических требований к личности, необходимых для качественного отбора кандидатов на должность адвоката, организации их воспитания и повышения юридической квалификации.

Нам представляется, что в число таких требований к личности адвоката можно включить несколько групп качеств:

- мотивационно - ценностные - развитое правосознание, высокий уровень нравственности, принципиальность, честность, ответственность, самоуважение;

- познавательные - высокий уровень интеллекта, творческое мышление, наблюдательность, развитая память, развитая интуиция;

- эмоционально - волевые - выдержка, развитая эмпатия, самообладание, стрессоустойчивость, уравновешенность, самостоятельность, организованность;