Уголовно-правовые проблемы борьбы с бандитизмом

ВВЕДЕНИЕ

Актуальность выбранной темы дипломного исследования обусловлена тем фактом, что в последние годы в общей структуре преступности значительно возросла доля преступлений, совершенных организованными преступными формированиями (сообществами), одной из разновидностей которых является бандитизм. Он сопряжен с вооруженными нападениями на организации и граждан. Последние особенно уязвимы, так как под угрозу ставится не только их собственность, но и жизнь. В 78% случаев бандитские нападения заканчивались убийством потерпевших, на счету отдельных банд их в среднем от пяти и более.

Так, например, всего по России в 1993 г. в прошлом веке было зарегистрировано 29 фактов совершения бандитизма, в 1994 г. - 249, в 1995 г. - 304, в 1996 г. - 316, в 1997 г. - 374, в 1998 г. - 513, в 1999 г. - 523, в 2000 г. - 513, в 2001 г. - 465, в 2002 г. - 512, в 2003 г.- 502, в 2004- 531.

Степень научной разработанности темы. Значительный вклад в исследование проблем уголовно-правовой борьбы с бандитизмом внесли такие российские ученые-правоведы как В.И. Антипов, В.М. Быков, Р.Р. Галиакбаров, А.Н. Гуров, Л.Д. Гаухман, С.В. Дьяков, М.А. Ефремов, Н.А. Загородников, В.С. Комиссаров, С.В. Максимов, Г.М. Миньковский, А.А. Пионтковский, А.И. Рарог, А.Н. Трайнин, Т.Д. Устинова, М.Д. Шаргородский и др.

Целями дипломного исследования являются:

выявление пробелов, которые могут иметь место в ст. 209 УК РФ и смежных составах преступлений, ошибок и недостатков в судебно-следственной практики российских правоохранительных органов при квалификации данного состава преступления;

рассмотрение возможных путей восполнения законодательных и правоприменительных недостатков, а также установление положительных моментов в судебно-следственной практике при квалификации данного состава преступления и отграничения его от смежных составов.

Исходя из названных целей, определены следующие основные задачи дипломного исследования:

анализ российского уголовного законодательства в части ст. 209 УК РФ и смежных составов преступлений, а также практики применения данной уголовно-правовой нормы правоохранительными органами;

обобщение исторического материала по проблеме борьбы с бандитизмом;

комплексное изучение основных теоретических и практических вопросов механизма реализации уголовно-правовой нормы, предусматривающей ответственность за создание, руководство и участие в банде и совершаемых ею нападениях, а также отграничения преступления, предусмотренного ст. 209 УК РФ от смежных составов преступлений;

обобщение практики квалификации судебно-следственными органами ст. 209 УК РФ;

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения, возникающие в области обеспечения защиты законных прав и интересов граждан от рассматриваемого посягательства.

Нормативную базу работы составили: Конституция Российской Федерации; действующее уголовное законодательство и уголовное законодательство бывшего СССР и союзных республик; подзаконные нормативные акты применительно к теме исследования. Проанализировано также законодательство дореволюционной России в части, относящейся к проблематике исследования.

Структура и объем работы соответствует целям и задачам, поставленным перед исследованием. Дипломная работа состоит из введения, трех глав, включающих семь параграфов, заключения, в котором представлены основные выводы и предложения, списка использованных источников.

ГЛАВА 1. ИСТОРИЧЕСКИЕ АСПЕКТЫ РАЗВИТИЯ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О БАНДИТИЗМЕ

1.1 История развития законодательства об ответственности за преступления, совершенные организованными преступными группами, в дореволюционном российском уголовном законодательстве

Совершение преступления группой, а, тем более, вооруженной группой, всегда считалось тяжким преступлением. В самых первых законодательных актах Древней Руси уже были определены особенности ответственности за совершение такого рода преступлений. Так, в ст.ст. 41, 42, 43 Русской Правды (Пространная редакция - начало XI в.) говорится о распределении материального взыскания с каждого из воров, «если же крало вместе несколько воров» («-.. ежели воров было много»). В последней трети XV в. - начале XVI в. ко времени первоначального капиталистического накопления в России стали появляться первые воровские организации, и в «Соборном Уложении» (1649 г.) понятие соучастия было более конкретизировано, вводится понятие «скопа» (например, ст.198).

Позднее дореволюционное законодательство России (Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 года, Уголовное уложение 1903 года) не содержало понятий «банды», «группы». Для обозначения групповых преступлений употреблялись такие понятия, как «шайка», «злонамеренная шайка», «сообщество». Статья 82 Уложения устанавливала ответственность за участие «в шайке, составившейся для учинения нескольких тяжких преступлений».

Н.С. Таганцев так определил понятие шайки: «Шайкой признается соглашение нескольких лиц на совершение нескольких определенных или неопределенных, однородных, разнородных преступных деяний. Существо шайки заключается в постоянном характере сообщества, в обращении членами шайки преступной деятельности в ремесло». Рост профессиональных специализаций преступников к началу XX в. поставил задачу создания в полицейской системе аппарата, который использовал бы специальные методы и средства. И такой аппарат в полицейских управлениях в виде сыскных отделений был создан в соответствии с законом от 6 июля 1908 года «Об организации сыскной части». Интерес представляет § 56 «Инструкции чинам сыскных отделений» МВД России от 09.08.1910 г., в котором была определена специализация по главным родам преступлений:

- убийства, разбои, грабежи и поджоги;

- кражи и профессиональные воровские организации (конокрады, взломщики, карманные, магазинные, железнодорожные, и т.п. шайки);

- мошенничество, подлоги, обманы, фальшивомонетничество, подделка документов, шулера, аферисты разного рода, контрабанда, продажа женщин в дома терпимости и за границу.

В приведенной специализации нет упоминания о вооруженных шайках (бандах), т.е. в тот период времени отдельно они не выделялись ни в законодательной, ни в правоприменительной практике, хотя были достаточно распространены. Так, сохранились сведения о преступной деятельности шайки под руководством Савицкого, действовавшей в Черниговской губернии в 1907-1909 гг. и совершившей более 32 вооруженных ограблений и 4 убийств. К моменту задержания в ее состав входило 8 человек, из них 4 человека были ядром шайки в течение 10 месяцев. Савицкий занимался вербовкой новых членов, поддерживал дисциплину (по его приказу был расстрелян один из грабителей, утаивший часть добычи). Для осмотра местности на предмет наличия полиции Савицкий всегда высылал «разведчиков». Деятельность этой шайки выявила неподготовленность полиции к борьбе с такими преступными формированиями. 22 вооруженных ограбления совершила в период с 10.08.1907 г. по 21.12.1908 г. шайка из 68 человек, действовавшая в Санкт-Петербурге и его окрестностях. В самом дерзком вооруженном ограблении для проникновения в помещение ими была использована форма полицейского офицера. У этой шайки были постоянные притоны, наводчики, сбытчики похищенного.

Таким образом, понятие бандитизма в российском уголовном законодательстве до советского периода ограничивалось понятиями «шайка», либо «банда», которые впоследствии в советском законодательстве трансформировались в понятие «бандитизм».

1.2 Понятие бандитизма в законодательстве советского и постсоветского периодов

Впервые дефиниция «бандитизм» была применена при установлении Декретом СНК РСФСР от 20 июля 1918 г. «О суде» подсудности местных народных и окружных народных судов, по которому рассмотрение дел о бандитизме, наряду с делами о посягательстве на человеческую жизнь, изнасиловании, разбое, подделке денежных знаков, взяточничестве и спекуляции, было отнесено к ведению окружных народных судов.

Далее о бандитизме было упомянуто в Постановлении ВЦИК РСФСР «О Всероссийской Чрезвычайной Комиссии» от 17.02.1919 г., в котором за чрезвычайными комиссиями сохранялось право непосредственной расправы для пресечения преступлений при наличии вооруженных выступлений (контрреволюционных, бандитских и т.п.). Но самое подробное разъяснение понятия бандитизма содержалось в п. 7 разд. 2 Декрета ВЦИК РСФСР «Об изъятиях из общей подсудности в местностях, объявленных на военном положении» от 20.06.1919 г., где указывалось, что бандитизм - это участие в шайке, составившейся для убийства, разбоя, грабежей, пособничество и укрывательство такой шайки. В ст. 76 УК РСФСР 1922 г. вновь было дано определение банды через шайку - «Организация и участие в бандах (вооруженных шайках)...».

Стоит отметить, что в русском языке слова «шайка» и «банда» рассматриваются как синонимы, и отмечается, что это - «группа людей, объединившихся для разбоя, преступной деятельности. Слово банда обычно употребляется по отношению к вооруженной шайке». Итальянское слово «банда» означает разбойничью или хулиганскую шайку, ватагу, а «бандитизм» - занятие грабежом и разбоем.

В УК РСФСР 1926 г. (ст. 59-3) и в последующем уголовном законодательстве термин «шайка» больше не применялся и не применяется, в юридической терминологии используется только слово «банда».

Статья 17 «Положения о преступлениях государственных (контрреволюционных и особо для СССР опасных преступлениях против порядка управления)», утвержденного Постановлением ВЦИК от 25.02.1927 г., так определяла состав бандитизма: «Бандитизм, т.е. организация вооруженных банд и участие в них и в организуемых ими нападениях на советские и частные учреждения или отдельных граждан, остановка поездов и разрушение железнодорожных путей или иных средств сообщения и связи» (ст. 59-3 УК РСФСР 1926 г.). По сравнению с ранее действующей нормой было исключено ограбление, как цель бандитских нападений, поскольку, как оказалось, цели бандиты могут преследовать и иные (убийства, изнасилования, хулиганства и др.).

История применения ст. 59-3 УК РСФСР 1926 г. изобилует примерами расширительного толкования в судебно-следственной практике.

4.08.1933 г. Президиум Верховного Суда РСФСР предложил квалифицировать по аналогии по ст. 59-3 УК РСФСР кражи домашнего скота колхозников, находившихся на полевых работах, если эти кражи совершались классово-враждебными (кулацкими) элементами или совершались систематически, организованными группами.

14.02.1935 г. Президиум Верховного Суда РСФСР в постановлении «О результатах обследования работы нарсудов г. Москвы и Московского городского суда по делам о хулиганстве» счел возможным квалифицировать случаи организованных хулиганских нападений на трудящихся, особенно при применении оружия, по ст. 59-3 УК РСФСР.

17.03.1935 г. Президиум Верховного Суда РСФСР в постановлении «О судебной практике по делам о бандитизме» указал, что «как бандиты должны караться те особо опасные хулиганы, которые совершают хотя бы одиночные нападения, но связанные с убийством или вооруженным сопротивлением органам власти (насилия, ранения и т.п.), с квалификацией этих преступлений по ст.ст. 16 и 59-3 УК».

14.02.1936 г. Президиум Верховного Суда РСФСР своим постановлением определил, что «грабеж, а тем более групповой, с применением насилия, должен квалифицироваться по ст. 59-3 УК, независимо от того, были ли обвиняемые вооружены или нет». К концу 30-х - началу 40-х гг. с уменьшением профессиональной преступности в определении банды решающее значение приобретают признаки вооруженности и устойчивости.

Однако во время Великой Отечественной войны практика применения ст. 59-3 УК РСФСР вновь была расширена.

По постановлению Пленума Верховного Суда СССР от 8.01.1942 г. «О квалификации некоторых видов кражи личного имущества граждан в условиях военного времени» совершенные неоднократно, или группой лиц или лицами, ранее судимыми за хищение или при иных отягчающих обстоятельствах кражи личного имущества граждан во время воздушного налета врага, при оставлении населенного пункта в связи с появлением или приближением врага, эвакуированных граждан в пути или в прежнем месте жительства, квалифицировались по аналогии по ст. 59-3 УК РСФСР (бандитизм) и по соответствующим статьям УК других союзных республик.

Частично диспозиция и санкция ст. 17 «Положения о преступлениях государственных» 1927 г. (ст. 59-3 УК РСФСР 1926 г.) были изменены в 1958 г. в связи с принятием Закона «О государственных преступлениях» (ст. 14 Закона и ст. 77 УК РСФСР 1961 г.).

Понятия бандитизма, изложенные в диспозициях ст. 76 УК РСФСР 1922 г., ст. 17 «Положения о преступлениях государственных» 1927 г., ст. 59-3 УК РСФСР 1926 г., ст.14 Закона «О государственных преступлениях 1958 г., ст. 77 УК РСФСР 1960 г. различались между собой по степени охвата объектов нападения.

В постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 25.10.1959 г. при рассмотрении судебной практики по делам о бандитизме было специально отмечено, что в случае совершения во время бандитского нападения убийства, изнасилования, грабежа содеянное должно квалифицироваться только как бандитизм, без ссылки на соответствующие статьи, предусматривающие ответственность за преступления против личности и собственности, поскольку объективная стороны бандитизма охватывает, в частности, и совершение подобных преступлений. Эта позиция Верховного Суда СССР была подтверждена и в постановлении Пленума Верховного Суда СССР от 27.06.1975 г. «О судебной практике по делам об умышленном убийстве», где указывалось, что убийство при бандитских нападениях охватывается признаками бандитизма и дополнительной квалификации по ст. 102 УК РСФСР и соответствующим статьям УК других союзных республик не требует. Однако 22.12.1992 г. Пленум Верховного Суда РСФСР в постановлении «О судебной практике по делам об умышленных убийствах» предложил квалифицировать умышленное убийство, совершенное участниками банды при нападении, по совокупности преступлений как бандитизм и умышленное убийство». Эта же позиция изложена и в п. 11 вновь принятого Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.1999 г. «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ)», предлагающим квалифицировать убийство в процессе совершения бандитизма как сопряженное с ним.

В силу ряда известных политических причин о бандитизме, который воспринимался только как антигосударственное преступление, с 50-х и до середины 80-х гг. прошлого столетия предпочитали вспоминать, в основном, в ракурсе исторического прошлого страны. А выявляемые факты бандитизма рассматривались как отдельные «экзотические» случаи. С середины 80-х гг. в условиях стихийно-неконтролируемого накопления капитала и слияния его с теневым капиталом, накопленным за предыдущие годы, неизбежно было появление сначала стихийных, а затем организованных форм реагирования криминальной среды в виде рэкета и других корыстно-насильственных преступлений на образование нового класса - держателя крупного капитала.

Рост бандитизма и потребности следственной и судебной практики вызвали необходимость появления новых рекомендаций Верховного Суда РФ, что проявилось в принятии Пленумом Верховного Суда РФ постановления № 9 от 21.12.1993 г. «О судебной практике по делам о бандитизме». В п.10 которого предложено квалифицировать дополнительно преступные последствия бандитских нападений, образующие самостоятельный состав тяжкого преступления (ст. 7-1 УК РСФСР).

В ныне действующем УК РФ состав бандитизма определен в ст. 209, содержание диспозиции которой существенно отличается от ст. 77 УК РСФСР 1960 г. как по терминологии, так и по числу квалифицирующих признаков и субъектов бандитизма. О значимости, придаваемой Верховным Судом РФ правильному применению ст. 209 УК РФ, свидетельствует то, что первым постановлением Пленума Верховного Суда РФ, принятым после введения в действие нового УК РФ, стало постановление № 1 «О судебной практике по делам о бандитизме» от 17.01.1997 г.

Указанное постановление по подавляющему большинству позиций подтвердило преемственность ранее действовавшему постановлению, внеся коррективы только по некоторым моментам.

Хотелось бы добавить то, что банда по сути своей является организованной группой, обозначенной в п. 3 ст. 35 УК, но имеет такой дополнительный признак, как вооруженность.

В. Быков склонен полагать, что понятие "организованность банды" шире по своему объему понятия "устойчивость банды" и включает в себя наряду с устойчивостью ряд иных признаков, которые в своей совокупности позволяют характеризовать банду, прежде всего, как особый вид организованной преступной группы.

Имеется и другая позиция относительно соотношения понятий "организованная" и "устойчивая". Так, некоторые юристы считают, что устойчивость банды складывается из трех обязательных компонентов: предварительной договоренности о совершении нападений, более-менее длительного времени существования и организованности. При этом организованность рассматривается как компонент более широкого понятия устойчивости.

В связи с этим в теории уголовного права сложились три подхода к пониманию устойчивости как одного из признаков банды:

Организованность и устойчивость соотносятся как целое и часть (В. Быков)

Устойчивость и организованность соотносятся как целое и часть (В.Ю. Стельмах, А. Козусев, Т.Д. Устинова)

Устойчивость и организованность - понятия самостоятельные (А.И. Дворкин, В.В. Голубев)

Так, В.В. Голубев говорит о том, что "Если по уголовному делу установлено, что в одном и том же составе преступники совершали несколько нападений, заранее распределив роли, можно говорить о доказанной устойчивости, сплоченности и организованности группы. В то же время судами обоснованно не признаются устойчивыми совершившие несколько преступлений, но стихийно без предварительного сговора собравшейся группы лиц, а также группы из малознакомых либо знакомых непродолжительное время участников. При таких обстоятельствах суды оправдывают соучастников в части обвинения по ст. 209 УК РФ".

Важным признаком банды является цель ее создания - нападение на граждан или организации. В уголовно-правовом смысле нападение - это агрессивное противоправное действие, совершаемое с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия как средства достижения цели. Таящаяся в нападении опасность насилия может быть немедленно реализована нападающим путем физического воздействия на личность потерпевшего или реальной угрозы немедленного его применения. Как указал Пленум Верховного Суда РФ, под нападением следует понимать активные, очевидно агрессивные "действия банды, направленные на достижение преступного результата путем применения насилия над потерпевшим либо создание реальной угрозы его немедленного применения, причем безразлично, использовалось имеющиеся у членов банды оружие или нет".

Исходя из текста этого пункта постановления, можно сделать вывод, что насилие, применяемое при бандитских нападениях, может быть как физическим, так и психическим. В первом случае не имеет значения, каковы результаты физического насилия для потерпевшего: какой-либо вред здоровью, убийство, причинение смерти по неосторожности, побои и др. Психическое насилие выражается в угрозе немедленного применения физического насилия, а его реальность может заключаться в демонстрации оружия, стрельбе из него в потолок, поверх голов, приставлении ножа к горлу, сопровождаемом высказыванием словесных угроз вперемежку с выдвигаемыми требованиями. Психическое воздействие может заключаться в избиении потерпевших на глазах у других лиц. При отсутствии в действиях обвиняемых умысла совершить нападение в их действиях отсутствует признак бандитизма.

По мнению И. Шмарова, Ю. Мельниковой, Т. Устиновой "нападение не всегда означает совершение противоправных действий только в отношении людей. Нападения могут быть совершены на учреждения, предприятия, организации и жилища, в которых не было людей. При этом нельзя забывать, что нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов".

ГЛАВА 2. УГОЛОВНО-ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА БАНДИТИЗМА

2.1 Объективные признаки бандитизма

Исходя из Общей части уголовного права, к объективным признакам состава преступления относятся объект и объективная сторона.

При рассмотрении каждого состава преступления, прежде всего, необходимо обратиться к его объекту. В философии под объектом (от лат. objectum - предмет) понимают то, что противостоит субъекту, т.е. сознанию, внутреннему миру как действительное, как часть внешнего мира. Исходя из этого определения, можно понять, что объект - это определённая часть объективной реальности, которая находится во взаимодействии с субъектом, причём выделение объекта познания осуществляется при помощи форм практической и познавательной деятельности. «Объект преступления - есть тот необходимый признак состава преступления, который в значительной мере определяет природу данного преступления и степень его общественной опасности». В уголовно-правовом смысле под объектом преступления принято понимать общественные отношения, охраняемые уголовным законом.

Представляется правильным решение законодателя, поместившего в Уголовном кодексе Российской Федерации ст. 209, предусматривающую ответственность за бандитизм, в раздел IX «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка», главу 24 «Преступления против общественной безопасности», обозначив тем самым объектом бандитизма общественную безопасность.

Система Особенной части УК РФ предопределяется положениями Конституции Российской Федерации. Статья 2 Основного закона провозглашает человека, его права и свободы высшей ценностью. В связи с этим положением законодатель установил, что задачами Уголовного кодекса являются: охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечения мира и безопасности человечества, а также предупреждение преступлений (ст. 2). Нормальное существование и защита жизненно важных интересов личности, общества, государства обеспечивается совокупностью, системой правовых норм. Одним из первых шагов по созданию такой системы на современном этапе развития общества и государства явилось принятие Закона Российской Федерации «О безопасности» от 5 марта 1992 г. Данный нормативный акт даёт понятие общественной безопасности в широком смысле слова. В ст. 1 безопасность определяется как состояние защищённости жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз. Под жизненно важными интересами понимается совокупность потребностей, удовлетворение которых надёжно обеспечивает существование и возможности прогрессивного развития личности, общества и государства. К основным объектам безопасности относятся: личность - её права и свободы; общество - его материальные и духовные ценности; государство - его конституционный строй, суверенитет и территориальная целостность.

Однако можно согласиться с В.В. Гущиным, который отмечает, что «в такой постановке категория «безопасность» лишена сущности и содержания, а также цели». Действительно, прежде чем защищать какие-либо ценности, их надо произвести, иными словами, создать необходимые условия для нормальной жизнедеятельности личности, общества и государства, реализации их потребностей и интересов. Во-первых, общественная безопасность - это самостоятельное явление, имеющее историческую форму, содержание, механизмы возникновения, развития и её поддержания. Во-вторых, общественная безопасность - это одна из характеристик социальной действительности, которая свидетельствует о состоянии удовлетворения интересов личности, общества и государства, т.е. социальное понятие гражданского общества, согласно которому всё общество существует для того, чтобы обеспечить жизненно важные интересы личности, общества и государства.

Общественная безопасность, отмечает В.П. Тихий, выступает в качестве общего блага, безопасности для всех, общей ценности, отвечающей интересам общества и граждан. Она обеспечивает предупреждение и защиту от насильственного разрушения, от насильственного причинения вреда, существование и нормальное функционирование общества и его членов

По мнению П.С. Матышевского, «общественная безопасность предполагает введение определённой системы мер и создание необходимых условий, обеспечивающих спокойное и беспрепятственное функционирование государственных и общественных предприятий, учреждений и организаций, а также спокойствие граждан».

Б.П. Кондрашов рассматривает общественную безопасность, как «систему общественных отношений, урегулированных правовыми нормами в целях обеспечения безопасности личности, общественного спокойствия, благоприятных условий для труда и отдыха граждан, нормальной деятельности государственных органов, общественных объединений, предприятий, учреждений и организаций, от угрозы, исходящей от преступных и иных противоправных деяний, нарушения порядка пользования источниками повышенной опасности, предметами и веществами, изъятыми из гражданского оборота, явлений негативного техногенного и природного характера, а также других особых обстоятельств». В таком широком понимании общественная безопасность (назовём её социальная безопасность), выступает родовым объектом преступлений, объединённых разделом IX Уголовного кодекса «Преступления против общественной безопасности и общественного порядка».

«Общественная безопасность в узком смысле слова, - пишет В.С. Комиссаров, - характеризуется состоянием защищённости жизни и здоровья граждан, имущественных интересов физических и юридических лиц, общественного спокойствия и нормальной деятельности государственных и общественных институтов, а также поддержанием такого уровня этой защищённости, который является достаточным для нормального функционирования общества».

Бандитизм причиняет вред основным, наиболее важным, но не всем компонентам общественной безопасности. Ряд преступных посягательств направлен на так называемую «специальную» безопасность, в частности, на общественные отношения, складывающиеся в сфере производства различного рода работ, в сфере обращения с предметами, являющимися источниками повышенной опасности. Долгое время понятие общественной безопасности связывалось только с нарушением правил взаимодействия людей с техническими системами либо с нарушением правил обращения с общеопасными предметами. Однако такой подход необоснованно ограничивает пределы общественной безопасности лишь сферой локальной или профессиональной деятельности, а её содержание сводится к специальной безопасности. Между тем, общественная безопасность и как социальное явление и как объект уголовно-правовой охраны носит более сложный и многоаспектный характер; она связана с двумя формами деятельности людей и имеет две составляющие - соблюдение общих правил безопасности и соблюдение специальных правил безопасности. Посягательства на эти две составляющие общественной безопасности и образуют две группы преступлений: преступления, нарушающие общие правила безопасности и преступления, нарушающие специальные правила безопасности.

В качестве дополнительных объектов при осуществлении нападений на граждан и организации могут выступают жизнь и здоровье людей, а также собственность.

Не мало важное значение имеет анализ объективной стороны бандитизма, которая представлена деянием только в форме действия.

Как уже отмечалось ранее, ответственность за различные действия, совершаемые в составе вооруженной банды, такие как ее создание, руководство, участие в банде и в совершаемых ею нападениях установлены соответственно в ч. 1 и ч. 2 ст. 209 УК.

Исходя из смысла закона, ст.ст. 35 и 209 УК банду можно определить как устойчивую вооруженную группу (или организованную вооруженную группу) из двух или более лиц, предварительно объединившихся для совершения одного или нескольких вооруженных нападений на граждан или организации.

Банда выступает как устойчивая вооруженная группа, преступная организация, отличающаяся от прочих видов соучастия качественными характеристиками. Под преступной организацией следует понимать стойкое объединение, сорганизовавшееся для совершения преступлений, имеющее «руководителя» и «подчиненных», где распределение обязанностей тщательно продумано. Участники такого преступного сообщества могут и не знать друг друга и даже не слышать друг о друге, но «работать» под руководством одного объединенного центра и быть связанными между собой единством преступных намерений.

Таким образом, банда как одна из разновидностей группового преступления, характеризуемся множественностью участников (два и более), непосредственным участием каждого из них в обеспечении выполнения действий, составляющих объективную сторону одного и того же состава преступления; осуществление преступного намерения совместным участием всех лиц, объединившихся в банде от выполнения интеллектуальных функций до приложения непосредственных физических усилий. Вклад каждого участника банды в общую преступную деятельность может быть неравнозначен по объему, но в совокупности он, в конечном счете, приводит к выполнению объективной стороны бандитизма.

Каждый из участников сообщества принимает на себя определенные обязательства, вытекающие из его целей. Любой акт преступной деятельности того или иного участника, совершенный в направлении достижения общей для соучастников цели, является актом индивидуальной воли того или иного участника и в то же время является выражением согласованных преступных устремлений участников сообщества в целом. Поэтому если все эти фактические обстоятельства не были известны субъекту и не охватывались его умыслом, его действия нельзя квалифицировать по ст. 209 УК РФ.

Для признания группы бандой важное значение имеет степень согласованности, субъективной связанности всех участников, которые можно определить понятием организованности, хотя этот критерий требует своей дальнейшей расшифровки.

Организованность как признак бандитизма, выражается в установлении определенных организационных форм связи между всеми участниками, которые выражаются в иерархическом строении и распределении функций; согласованности действий, готовности к выполнению общих задач в соответствии с ролью в преступном сообществе. Все эти обстоятельства как бы завершают и подытоживают наличие общей преступной цели. Подкрепляет все это дисциплина.

На протяжении ряда лет и наука, и судебная практика в качестве одного из обязательных признаков бандитизма называют устойчивость, как характерную особенность вооруженной группы, организовавшейся для совершения нападений. Первоначально, до 50-х годов его связывали в основном с количеством задуманных и совершенных преступлений, со 2-ой половины 50-х годов крен при определении этого признака делался в сторону установления характера связей между членами преступного сообщества.

Банда определялась как устойчивая вооруженная группа. Под устойчивостью имелись в виду предварительный сговор и преступные связи между участниками, единство преступных целей, распределение функций между участниками преступного сообщества, предварительное установление объектов и способов преступной деятельности. Указанный признак можно использовать при анализе определенных действий в качестве бандитских. Но при этом надо использовать как его качественные, так и количественные характеристики.

Под устойчивостью следует понимать постоянную или временную преступную деятельность, рассчитанную на неоднократность совершения преступных действий, относительную непрерывность в совершении преступных деяний. Перерывы в совершении преступлений могут иметь место, но банда как сплоченное формирование продолжает функционировать на интеллектуальном уровне, готовя очередное нападение, при этом каждому участнику банды доверяется исполнение определенных действий, как по планированию преступления, так и по непосредственному совершению в будущем действий, направленных на совершение преступления. В этом и заключается различие бандитского формирования и простого соучастия или совершения преступления группой.

Первоначальным этапом на пути создания устойчивой банды является предварительная организованность, которая впоследствии может вылиться в создание сложной, строго иерархической структуры с главарем и подчиненными. Однако устойчивость как характеристика бандитизма имеет большой диапазон колебаний, много степеней, от самой простой, когда имеется простое объединение вооруженных людей спонтанно совершающих преступления без особой их тщательной разработки, до детальной разработки участия каждого члена в совершаемом нападении, его месте и роли в совершаемом преступлении.

Как показало изучение судебной практики, в большинстве случаев встречаются банды, которым в большей степени свойственна неконкретность в планировании будущей преступной деятельности: имеется некоторая организация вооруженных лиц, объединившаяся для совершения любого нападения, которое, как правило, в таких случаях возникает стихийно, под воздействием той или иной ситуации.

Важнейший элемент устойчивости - предварительный сговор. Предварительный сговор должен иметь место до совершения преступления, в противном случае соучастники не составят преступной организации. Соглашение должно быть именно о совместных действиях. Соучастники могут договариваться либо все вместе о предстоящей преступной деятельности, либо один соучастник может договариваться с каждым последующим, но каждый последующий должен быть осведомлен, о том, что в организацию входят и иные лица, усилия которых направлены на достижение общей цели. Лицо, вступающее в уже созданную банду, как бы вступает в сговор с каждым вступившим в нее ранее и присоединяет свои усилия к общей преступной деятельности, независимо от форм ее проявления.

Нападение - один из обязательных признаков состава бандитизма, прямо указанный в законе. Для уяснения этого признака представляется необходимым рассмотреть понятие «нападение» в самом общем виде. В УК РФ это понятие не расшифровывается, хотя применяется довольно часто. При анализе этого понятия возникает вопрос, возможно ли нападение без насилия. Для того чтобы это решить, с нашей точки зрения, нужно поставить вопрос, а возможно ли нападение, не соединенное с насилием. Думается, что невозможно. Однако эти понятия не тождественны, ибо не всякое насилие облекается в форму нападения. Насилие будет налицо при завладении имуществом с помощью одурманивания, усыпления потерпевшего, а также причинения ему вреда путем дачи яда. В этих случаях есть насилие над потерпевшим, но нет нападения, если все эти действия совершаются обманным путем. В тех случаях, когда преступник набрасывается на жертву и усыпляет ее, к примеру, с помощью хлороформа, будет нападение, соединенное с насилием. Поэтому представляется возможным прийти к выводу, что нападение и насилие - понятия не тождественные. Трудно сказать, какое из них шире и какое уже. Из сказанного видно, что возможно насилие без нападения. Но возможны случаи, когда нападение началось, а насилие еще не наступило. Например, преступник, вооружившись, выходит из засады и подходит сзади к потерпевшему, который не подозревает о его присутствии.

Вернемся теперь к самому термину «нападение». В толковых словарях под термином «нападать» понимается: приступать или наступать против кого-нибудь, чего-нибудь, кинуться, броситься на кого-либо, сделать что-либо с целью разгрома, уничтожения, нанесения ущерба.

По мнению И. Шмарова, Ю. Мельниковой, Т. Устиновой "нападение не всегда означает совершение противоправных действий только в отношении людей. Нападения могут быть совершены на учреждения, предприятия, организации и жилища, в которых не было людей. При этом нельзя забывать, что нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов".

Нападение - это быстрое, стремительное действие, предпринятое с целью захвата, нанесения урона, ущерба и т.п. С нашей точки зрения, в уголовно-правовом смысле нападение - это агрессивное противоправное действие, совершаемое с какой-либо преступной целью и создающее реальную и непосредственную опасность немедленного применения насилия как средства достижения этой цели. В качестве обязательного признака оно введено в состав бандитизма. Вместе с тем нападение составляет определенную форму, в которой как ее содержание заключено насилие. Таящаяся в нападении опасность насилия может быть немедленно реализована нападающим путем физического воздействия на личность потерпевшего, т.е. нападение всегда сочетается с таким насилием, которое осуществляется либо путем непосредственного применения физической силы со стороны нападающего с применением оружия, или сопряжено с непосредственно и недвусмысленно выраженной угрозой его применения. Начало нападения создает на стороне потерпевшего право необходимой обороны, даже если насилие к нему еще не было применено.

Нападение при бандитизме может выражаться в разнообразных формах и совершаться с различными целями, и, как правило, сопровождается либо насилием, либо угрозой его применения, чаще всего - физической расправой. Так, осужденные за бандитизм П. и Ш., создавшие вооруженную банду с целью нападения на таксистов и изъятия у них денег, в 2 часа ночи, пытаясь добраться из одного города в другой, для осуществления своего преступного замысла напали на водителя автобуса. Нападение выразилось в том, что на остановившего автобус водителя был направлен пистолет и ему было приказано везти бандитов в город, в противном случае будет применено оружие. В данном эпизоде корыстная цель отсутствовала. Целью бандитов было добраться до города, где можно будет совершить нападение на таксистов и завладеть имеющимися у них деньгами. Тем не менее, сам факт принудительного воздействия на водителя автобуса под угрозой применения оружия является характерным видом нападения при бандитизме. Такой вид нападения при бандитизме дополнительной квалификации не требует, так как все действия бандитов охватываются понятием «нападение» в рамках ст. 209 УК.

Нападение - это процесс воздействия на потерпевшего, заключающий в себе реальную опасность применения насилия в течение определенного промежутка времени, в котором осуществляется нападение. Поэтому нападение - это действие или угроза действием, неразрывно связанным с насилием. Нападение может состоять из создания реальной опасности применения насилия и самого насилия. В практике возникает вопрос, как расценивать действия бандитов, точно не знавших, есть ли в помещении люди или нет.

С нашей точки зрения, следует оценивать как бандитизм действия вооруженной устойчивой группы, реализующей свой замысел путем похищения имущества из помещения учреждения, организации или жилищ, где в этот момент не было людей. Ибо нападающие готовы применить насилие к любому лицу, которое может помешать осуществлению их планов, к очевидцам преступления, к представителям правоохранительных органов, которые могли пресечь нападение и задержать преступников. Помимо прочего, в ст. 209 УК прямо говорится о нападении на организации, где людей в момент нападения может не быть.

При нападении при бандитизме может быть использовано и психическое насилие в форме угрозы применения к потерпевшему немедленного физического насилия. При этом угроза должна быть реальной. Так, в случае, когда члены банды не применили еще физическое насилие, всегда существует психическое насилие, направленное против потерпевшего. Например, члены вооруженной банды выламывают окна и двери и врываются в помещение, где есть люди, в этом случае все равно наличествует нападение с психическим насилием над потерпевшим, даже если к потерпевшим не было применено физическое насилие.

«Нападение вооруженной банды образует оконченный состав преступления и в тех случаях, когда имевшееся у членов банды оружие не применялось, а цель преступления достигалась за счет высказанной или очевидной для потерпевшего угрозы его применения».

Вооруженность является существенным признаком банды, т.е. устойчивая группа должна располагать огнестрельным или холодным оружием в связи с преступной деятельностью по совершению нападений. Однако наличие оружия в организованной группе не всегда образует признак вооруженности. Например, если оружие приобреталось группой лиц для совершения с ним впоследствии спекулятивных сделок. В этом случае признак вооруженности и банды не будет присутствовать, так как целью членов группы была его перепродажа с целью получения наживы, а не использование для совершения нападений. Кроме того, к оружию, чтобы оно составляло признак вооруженности банды, предъявляются четкие требования, зафиксированные в ст. 222 УК, т.е. под оружием следует понимать предметы, исключительно предназначенные для поражения живой цели и не имеющие иного хозяйственного назначения. Оно может быть огнестрельным, холодным и оружием взрывного действия. При решении вопроса о признании оружием предметов, используемых членами банды при нападении, прежде всего, необходимо руководствоваться положениями Закона «Об оружии». Оружие в соответствии с этим законом делится на огнестрельное, холодное, метательное, пневматическое, газовое, сигнальное. Последнее предназначено для подачи световых, дымовых или звуковых сигналов и не может поражать живую цель. Однако если такое оружие переделано участниками банды для поражения живой цели, то оно образует признак вооруженности, который установлен в качестве обязательного в ст. 209 УК. К оружию не относятся изделия, сертифицированные в качестве изделий хозяйственного назначения, а также бытового и производственного; спортивные снаряды, конструктивно сходные с оружием.

Банда как вооруженное формирование может иметь и иные предметы, относящиеся к военному снаряжению и обладающие способностью поражать живую цель. К ним относятся: снаряды, мины, гранаты. В качестве взрывчатых веществ в такой преступной группе могут находиться взрывчатые вещества, химические соединения или механические смеси веществ, способные к быстрому, самораспространяющемуся химическому превращению - взрыву. К ним относятся тротил, аммониты, пластиды, эластиты, дымный и бездымный порох и т.п.

Поскольку бандитизм предполагает организацию вооруженной банды, то хранение и ношение огнестрельного оружия или холодного оружия охватывается признаками состава преступления, предусмотренного ст. 209 УК и дополнительной квалификации по ст. 222 УК не требуется (незаконное хранение и ношение оружия). Если оружие для создания банды было похищено из государственных или иных предприятий, учреждений или у лиц, владевших им в силу возложенных на них обязанностей по осуществлению охранных функций, такие действия следует самостоятельно квалифицировать по ст. 226 УК.

Если незаконные действия с оружием со стороны одного из участников банды имели место до вступления его в банду, то незаконное хранение или ношение оружия в таком случае должно рассматриваться как самостоятельное преступление.

Наличие в организованной группе только негодного оружия или предметов, имитирующих его, не может составлять такой обязательный признак банды как вооруженность.

Образование банды предполагает, что ее участники специально договорились о создании именно вооруженной банды, т.е. знают, что их группа обладает оружием, и знают, что оно может быть использовано при совершении нападений. Банда признается вооруженной, если оружие имеется хотя бы у одного из ее участников. Это считается общепризнанным и не вызывает сомнений в судебно-следственной практике. Это положение также подтверждено в Постановлении Пленума Верховного суда РФ «О практике применения судами законодательства об ответственности за бандитизм».

Однако встречаются случаи, когда вооруженная устойчивая группа не признается бандой, и нападения, совершенные ею, квалифицируются как разбой. Такие ошибки в квалификации допускаются в отношении тех банд, вооруженные нападения которых не сопровождались причинением тяжких телесных повреждений или убийством потерпевших. Это противоречит закону, т.к. для наличия бандитизма не требуется, чтобы совершенные бандой нападения сопровождались причинением телесных повреждений или смерти. Целью организации банды является совершение вооруженных нападений. И даже в том случае, если оружие было использовано только в целях устрашения потерпевшего, или вообще не демонстрировалось, но имелось в наличии в момент нападения, то преступление, предусмотренное ст. 209 УК РФ является оконченным. Более того, преступление считается оконченным в случае создания устойчивой вооруженной группы лиц, объединившихся с целью совершения нападений по любым мотивам, но не совершивших таковые. В случае же причинения потерпевшим смерти, действия виновных должны квалифицироваться по совокупности преступлений (ст. 209 УК и п. «з» ч. 2 ст. 105 УК).

Для выполнения состава преступления, предусмотренного ст. 209 УК необходимо совершить одно из действий, указанных в законе: 1) создание вооруженной банды; 2) руководство бандой; 3) участие в ней; 4) участие в совершаемых бандой нападениях. Образование банды предполагает, что ее участники специально договорились о создании вооруженной банды, т.е. знают, что их группа обладает оружием, которое предполагается использовать при совершении нападений. Банда признается вооруженной, если оружие имеется, хотя бы у одного члена и все участники банды знают об этом.

Организационные действия по созданию (ч. 1 ст. 209 УК) банды могут совершаться как одним лицом, так и несколькими лицами. Оконченными такие действия будут считаться с момента создания вооруженной банды, имеющей цель совершать нападения. Меры, принимаемые для создания вооруженной банды, не завершившиеся ее созданием, должны рассматриваться как покушение. Действия по организации вооруженной банды включают в себя подыскание лиц, готовых участвовать в бандитских нападениях, первоначальные действия по консолидации сил участников будущих нападений, подыскания вооружения, как самим организатором, так и иными лицами, которым это поручено. Это первоначальная стадия формирования вооруженной банды, после чего можно сказать, что бандитская вооруженная группа создана. На следующем этапе существования банды действия ее участников можно охарактеризовать как «участие в банде». В дальнейшем организатор может стать либо руководителем созданной вооруженной устойчивой группы, либо раствориться среди остальных участников банды, выполняя порученные ему задания уже новым руководителем. Лицо, организовавшее банду, автоматически становится ее участником. Последнее понятие как бы вбирает в себя первое, нельзя создавать банду и не участвовать в ней. Поэтому действия организатора - участника такой преступной группировки не требуют дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 209 УК по признаку участия в банде. Однако, если организатор, создатель, банды затем принимал участие в совершаемых бандой нападениях, его действия по этому признаку должны дополнительно квалифицироваться и по ч. 2 ст. 209 УК. Такова конструкция данной уголовно-правовой нормы: действия разных участников предусмотрены разными ее частями.

Может сложиться и такая ситуация, когда лицо, создавшее банду, сразу же выйдет из нее. В этом случае оно все равно будет нести ответственность по ч. 1 ст. 209 УК, т.к. создание банды считается оконченным с момента ее формирования. Поэтому говорить, к примеру, о добровольном отказе при подобных обстоятельствах нельзя. Но если банда еще не была создана, не были подобраны все члены, она еще не была вооружена, можно ставить вопрос о добровольном отказе организатора от продолжения действий по созданию банды. Однако в данном случае организатор должен принять все меры к тому, чтобы создание банды не было завершено иными лицами, которых он уже успел склонить к участию в банде. Это строгое требование закона, изложенное в ч. 4 ст. 31 УК, касающееся условий осуществления добровольного отказа от совершения преступления, полностью распространяется и на подобные случаи. Если же банда все-таки была создана оставшимися участниками, то организатор, начавший действия по ее созданию, но не закончивший их, должен нести ответственность за покушение на создание вооруженной устойчивой группы. Отказ от продолжения действий по созданию банды должен рассматриваться как смягчающее его вину обстоятельство.

Формирование, т.е. создание преступной бандитской группировки, заканчивается тогда, когда налицо имеется хотя бы несколько участников, объединенных общей договоренностью о совершении в будущем преступных нападений и наличием в банде оружия, которое будет использоваться для совместного достижения поставленных целей. После этой стадии все основные функции по управлению созданной организованной вооруженной группой сосредоточиваются в руках руководителя. Как правило, организатор и создает банду, и осуществляет дальнейшее руководство ею. Но руководителем может стать не только организатор, но и любой член банды, который благодаря своему авторитету, сосредоточит в своих руках эти функции.

Руководитель банды становится главным действующим лицом: он планирует будущие нападения, решает вопросы подчиненности всех участников банды, наделяет их соответствующими полномочиями и обязанностями, дает задания по разработке объектов нападения, подыскания новых участников. Для руководителя преступление будет оконченным с момента, когда он начнет совершать хотя бы одно из возможных действий, направленных на руководство бандой.

Понятие «руководитель» как один из возможных видов соучастников неизвестно российскому уголовному законодательству. По своему содержанию понятие «руководитель» и «организатор» очень близки. Организация преступления предполагает и руководство им. Не случайно в ч. 3 ст. 35 УК при определении организатора преступления указывается, что им является лицо «организовавшее совершение преступления или руководившее его исполнением». В такой интерпретации субъект, создающий банду является и организатором, так как своими действиями организовывает преступление - создает банду и руководителем одновременно, так как руководит его дальнейшим исполнением, т.е. осуществлением нападений на граждан и организации. С этих позиций вряд ли было бы целесообразно самостоятельно выделять в уголовно-правовой норме как бы два названия по сути одного и того же действия, имея в виду его внутреннее содержание.

Руководитель банды может сам не принимать участия в совершаемых ею нападениях, а только лишь давать конкретные задания и указания участникам по исполнению того или иного преступного замысла. В этом случае его действия должны квалифицироваться только по ч. 1 ст. 209 УК. Как показывает изучение судебной практики, руководители банд зачастую сами выходят на место совершения преступления, чтобы руководить действиями участников нападения в момент его совершения. При этом они сами совершают убийства граждан или причиняют им телесные повреждения. В таких случаях действия руководителя следует квалифицировать по совокупности преступлений, т.е. по ч. 1, ч. 2 ст. 209 УК, так как они предусматривают разные виды конкретных действий, входящих в состав бандитизма.