Актуальность темы дипломного исследования. Понятие чека и чекового обращения. В хозяйственном обороте чек выполняет функции средства обращения. Некоторые экономисты, являющиеся сторонниками функциональной теории денег ("все, что используется как деньги, является деньгами"), пытаются признать за ним и функцию средства платежа. Однако с точки зрения права передача должником кредитору чека не является исполнением обязательства оплатить цену товара, это всего лишь определенный способ осуществить погашение денежного обязательства, если не имеется прямого соглашения об ином. Прежнее правоотношение, послужившее основанием для выдачи чека, с его передачей не прекращается, а продолжает существовать до тех пор, пока не последует платеж. Выдача чека не есть даже замена первоначального обязательства. В отличие от денег чек лишен свойства законного платежного средства, предусматривающего обязанность каждого субъекта хозяйственного оборота безусловно принимать его в качестве средства платежа.

Положительная роль, которую вексель играет в правовой жизни общества - это быстрота взыскания и крайнее ограничение со стороны должника возможных возражений, стало гораздо легче сделать заем под вексель, чем под обыкновенное заемное обязательство. Помимо быстроты оформления взыскания, предоставления вексельного кредита удобно еще тем, что в силу упрощенной передачи векселя, кредитор, получив вексель за выданную взаем сумму сразу может реализовать свои требования по этому векселю, при помощи передачи или переуступки векселя другому лиц или банку, в связи с чем может тотчас же получить обозначенную в векселе сумму лишь с удержанием из нее установленных учетных процентов за получение вексельной суммы раньше обозначенного срока и некоторое вознаграждение в пользу банка.

Помимо использования векселя как инструмента кредитования, он может использоваться и как инструмент платежа, в случае выдачи векселя, его акцепта и индоссамента. Переходя из рук в руки, вексель в этом отношении играет роль, почти аналогичную бумажным деньгам.

В этом смысле все преимущества векселя как способа реализации заемных отношений могут проявиться только при развитии новых рыночных институтов (в частности, института займа средств одной организации у другой, небанковской организации как дополнение к институту банковского кредитования) и появления адекватной им нормативно-правовой базы. Иными словами, именно дополнительные возможности, возникающие при расчетах векселями, и становятся причиной, по которой их выбирают в качестве инструмента реализации все большего перечня хозяйственных сделок. В настоящее время сфера обращения векселей приобретает все более цивилизованный вид. Некоторые спорные вопросы правовой регламентации вексельных правоотношений были решены на уровне законодательства, в отношении других постепенно складывается единообразная судебно-арбитражная практика. Все это свидетельствует о несомненной актуальности разработки этой темы.

Степень научной разработанности темы. Вопросы вексельного и чекового обращения рассмотрены в работах таких авторов как Агарков М.М., Алексеев А.А., Алексеева Д.Г., Андреев В.К., Аргунов В.В., Арканников М.В., Белов В.А., Беляева О.А., Березина М.П., Вишневский А.А., Гореничий С.С., Гуев А.Н., Добрынина Л.Ю., Ерпылева Н.Ю., Ефимова Л.Г., Жолобова Г.А., Жукова Е.Ф., Замотаева Т.Б., Ильин В.В., Иоффе О.С., Иоффе Г.Л., Коршунов Н.М., Казакова Н.А., Крашенинников Е.А., Лунц Л.А., Митин Б.М., Можаев Л.В., Нерсесов Н.О., Никулина И.А., Новоселова Л.А., Ротко С.В., Садиков О.Н., Степанов Д.И., Суханов Е.А. Уруков В.Н., Флейшиц Е.А., Шевченко Г.Н., Шершеневич Г.Ф. и других авторов. Это обстоятельство с одной стороны, отражает заинтересованность общества данной темой, а с другой тем самым способствует более широкому использованию векселей.

Целью дипломного исследования является систематизация и углубление определенных вопросов вексельного и чекового обращения путем изучения вышеуказанной литературы, международно-правовых норм, источников российского вексельного права, а также анализа некоторых дел из практики арбитражных судов, при этом мы остановимся на следующих вексельного и чекового права - таких как правовое регулирование вексельного обращения, понятие, юридическая природа и форма векселя, а также рассмотрим некоторые проблемы вексельного обращения в обеспечительных сделках.

Задачи исследования. В рамках выбранной темы ставится задача как можно подробнее изучить нормативную базу, регулирующую чековые и вексельные отношения, между участниками экономического оборота. Рассмотреть историю становления и развития этих ценных бумаг. Кроме того, ставится задача провести анализ действующего законодательства и иных нормативных актов.

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения возникающие в области обеспечения защиты законных прав и интересов граждан и юридических лиц при применении норм об вексельном и чековом обороте.

Предмет исследования составляют нормы российского гражданского законодательства, а также смежных законов, публикации по теме исследования.

Методы исследования. Проведенное исследование опирается на диалектический метод научного познания явлений окружающей действительности, отражающий взаимосвязь теории и практики. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридического.

Нормативную базу работы составили: Конституция РФ, гражданское законодательство РФ, подзаконные нормативно-правовые акты, материалы судебной практики.

Структура и объем работы соответствует целям и задачам. Дипломная работа состоит из введения, трех глав, включающих в шесть параграфов, заключения, списка использованных источников и приложения.

Глава 1. Ордерные ценные бумаги в системе ценных бумаг

Феномен ценной бумаги, как отмечает Н.О. Нерсесов, является сравнительно новым для частного права, он не известен римскому праву, его зачатки мы находим лишь в Средневековье. Реальное развитие феномен ценной бумаги получил лишь в XVIII-XIX вв., а доктринальное обоснование - на рубеже XIX- XX веков.

Наименование ордерных ценных бумаг происходит от английского «order», что в переводе обозначает «приказ» или «порядок». Это позволяет дать наименованию «ордерный» два различных объяснения: либо это бумага с оговоркой о «приказе» кредитора, либо бумага с передаточными надписями в определенном порядке.

Статья 143 Гражданского кодекса РФ среди множества ценных бумаг, которые могут обращаться на территории России, называет чек и вексель. И эти ценные бумаги можно рассматривать или как именные, или как предъявительские, но перед нами стоит задача рассмотреть их как ордерные ценные бумаги.

Возникновение ценных бумаг как особого объекта имущественного оборота, правильнее связывать с тем историческим периодом, когда люди, столкнувшись с необходимостью перемещения и хранения большого количества товаров и денег, обнаружили отсутствие экономически оправдывающих себя способов их перемещения и хранения.

В.А. Белов указывает на следующие причины и условия появления ценных бумаг. Как он отмечает, выход из положения нашли не изобретатели и не экономисты, а юристы, уже в VI - V веках до нашей эры догадавшиеся превратить документы, удостоверяющие конкретные сделки, в особого рода товар, особую систему ценностей,, не совпадающих ни с товарами, ни с деньгами. Эти документы выполнялись на глиняных дощечках, папирусе и пергаменте - материалах недолговечных, которые не могли получить широкого распространения и применения. В VI веке нашей эры в Китае изобретается бумага, а в XI - X веках рецепт ее производства по Великому шелковому пути попадает в Западную Европу.

Именно здесь и появился такой «рыночный» инструмент как ценные бумаги. Документы, удостоверяющие конкретные сделки, будучи выполненными на бумаге, получили всеобщее признание и распространение как особые объекты экономического оборота.

Огромное количество обособленных княжеств, имевших собственные законы и денежные системы, специальный статус рынков (городов), многочисленные ограничения на торговые операции, грабительские налоги, пошлины - все это затрудняло накопление и хранение богатств, которые были преимущественно в денежной форме. Купцы, которые вели торговлю со странами Южной и восточной Европы и Азии, не имели возможности защищать свои богатства от нападений разбойников. Это и побудило купцов выработать определенные юридические меры защиты.

Торговая практика всех без исключения государств выработала особые торговые нормы - обычаи и обыкновения, которые с XVII века стали закрепляться авторитетом государства, получив, таким образом, статус законодательных норм. По отношению к предложениям уплатить эти обычаи и обыкновения имели чрезвычайно жесткий характер: они объявили эти документы абстрактными, строго формальными и дали им наименование «вексель», которое непременно должно было быть помещено в сам текст соответствующего документа.

Таким образом, как отмечает А.В. Макеев, изобретение векселя является первой успешной попыткой вытеснить из расчетов действительные деньги и заменить их переводом долга. Именно с этого момента можно говорить о возникновении денежно-кредитной системы.

В названии векселя на разных европейских языках содержится слово «размен» (lettera di cambio - итал., letter de change - фр., bill of exchange - англ., Wechsel-Brieff - нем.), это, в общем-то, и объясняет предназначение векселя.

Вексель появился в Италии, которая в середине века была центром торговли Европы и Востока. Сюда стекались огромные суммы со всей Европы от папской десятины (налог в пользу католической церкви). Сюда также можно добавить, что право чеканки монеты имели тогда даже отдельные города, то можно легко представить, какое обилие монет обращалось в торговле.

Появившись в результате сочетания операций размена и перевода денег, вексель совершенствовал свою форму. Вексель стал не только инструментом перевода денег, но и орудием кредита, надежным средством платежа и получения долга.

Существовали специальные ярмарки, на которых осуществлялись операции только с векселями. Эти ярмарки представляли собой прообраз нынешней фондовой биржи.

К концу XVI века вексель приобрел почти все свои основные черты. Этот первый и основной период развития носит название итальянского. Вексель приобрел строгую и установленную форму, имея своей основной целью служить обороту денег. Выработалось вексельное право, и вексель стал бесспорным документом.

Второй период развития векселя носит название французского. На этом этапе происходит введение индоссамента - односторонней сделки, которая состояла в уступке права требования по векселю. То есть, теперь прибывший на ярмарку приказчик мог не спешить к меняле, а мог расплатиться самим векселем, индоссировав его на имя контрагента.

Существует еще и третий период развития векселя, он происходил в Германии. Именно в этот период вексель приобрел свою абстрактность, независимость от отношений между лицами, причастными к его появлению и передачам. Вексель стал институтом гражданского права. Вершиной развития векселя германского периода явился Общегерманский вексельный устав 1847 года, один из источников действующей в большинстве государств мира Женевской конвенции, принятой в 1930 году. Эту конвенцию подписал и СССР, от которой Россия получила в наследство, действующее в настоящее время Положение о переводном и простом векселе.

Не стоит забывать и о том, что вексельное развитие происходило и в России. А.В. Макеев указывает на то, что история векселя в России представляет собой особый интерес. Вексель - слово немецкое, но и в России в силу тех же законов хозяйственный оборот создал похожий инструмент, так называемую кабалу (заемное письмо). Но до XVIII века вексель не приобрел в России того значения, которое он имел в Европе.

В 1729 году, в царствование Петра II, был принят первый российский Вексельный устав, в котором были воплощены германские воззрения на векселя. В нем не учитывались особенности российской хозяйственной жизни. Основное внимание в Уставе уделялось переводному векселю, в то время как в России большое развитие получил простой вексель, упоминавшаяся выше кабала.

Далее 25 июня 1832 года издается Устав о векселях. Он был также весьма далек от судебной и хозяйственной практики. Оторванность норм российского права от сложившейся практики применения векселя в торговом обороте послужила причиной многократного редактирования Устава 1832 года.

Работы по пересмотру его норм начались уже в 1847 году. Почти 55 лет понадобилось правительству для принятия нового закона о векселях. За это время было подготовлено шесть официальных законопроектов.

И, наконец, в 1902 году Россия получила Вексельный устав, в котором удачно сочетались новейшие достижения вексельного права и особенности русской хозяйственной жизни. Главными нововведениями и достоинствами Устава было то, что он установил значение векселя как вполне надежного средства денежного и кредитного оборота, уточнив текст, содержащий значение принятого на себя векселеобязанным лицом обязательства, а также более точно определив способы обозначения сроков векселей.

Следует отметить, что соперничество «национального» векселя, который брал пример с «германского», завершилось компромиссным шагом в развитии вексельного права, которое в начале XX века приблизилось к унифицированному международному векселю.1

Наряду с векселем важнейшим платежным средством, применяемым в международной банковской практике, выступает чек. И это связано с тем, что в международном частном праве правовое регулирование чекового обращения имеет сходные черты с регламентацией вексельного обращения.

Промежуточное положение между переводными векселями и аккредитивами заняли чеки - кореллаты или приказы по счетам. По своей сути чек это тот же переводной вексель, но выписанный на специальном бланке и адресованный специальному плательщику - обслуживающему банку.

Чек появился в обращении на рубеже XVI-XVII веков одновременно в Англии и Нидерландах. Так, голландские банкиры выдавали своим клиентам, сдавшим деньги на хранение, особые квитанции на предъявителя, которыми можно было расплачиваться с кредиторами, а банкиры Британии предоставляли в распоряжение своих вкладчиков специальные книжки с приказными бланками (праобраз чековой книжки), которые можно было использовать в расчетах.

С конца XVII века, когда появились первые удостоверения личности, появилась возможность проведения вкладных операций представителями неторговых сословий. Чеки стали применяться для расчетов из вкладов. Для этого между банкиром и вкладчиком заключался договор об оплате долгов вкладчика банкиром путем списания сумм из его вклада по предъявленным чекам, выданным и подписанным вкладчиком, так называемый чековый договор. В этом виде, как известно, чеки сохранились и успешно применяются до сих пор.

Именно в Англии чек получил наибольшее развитие. Долгое время чековое обращение регулировалось не законодательством, а исключительно банковской и торговой практикой. Юридический статус чек приобрел только во второй половине XIX века с изданием в европейских странах первых чековых законов.

В большинстве стран существуют специальные нормы, регулирующие чековое обращение. В настоящее время в зависимости от юридической конструкции и специфики этой ценной бумаги чековые законодательства различных стран имеют существенные особенности. Существует два различных типа чеков: континентальный и английский. В ряде стран законодательство унифицировано в соответствии с положениями Женевской чековой конвенции 1931 года.

По своей правовой природе чек в странах континентального права является самостоятельной ценной бумагой, предназначенной для расчетных, а не кредитных операций, оборот которой регулирует исключительно чековое законодательство. А вот англо-американское законодательство рассматривает чек как вид переводного векселя.

Что касается развития чекового обращения в России, то здесь можно выделить несколько периодов. Так, до 1917 года законодательно чековое обращение не регулировалось. Предусматривалось, что нормы о чеке войдут в единый унифицированный акт - Гражданское Уложение (оно так и осталось в проекте). Советское законодательство времен 1917-1929 годов не регламентировало чековый оборот, источниками чекового права являлись только правила банков.

Следующий период начинается с утверждения Положения о чеках от 6 ноября 1929 года, действие которого распространялось только на организации. Данный документ действовал вплоть до 1991 года, когда был принят новый акт, посвященный чеку. Это тоже было Положение о чеках, утвержденное Постановлением Верховного Совета РФ от 13 февраля 1992 года.

И, наконец, новый этап был ознаменован принятием в 1996 году второй части ГК, где закреплены основные положения о чеке, а именно в главе 46, § 5 «Расчеты чеками».

Итак, рассмотрим основные положения правового регулирования вексельного и чекового обращения с учетом изменений российского законодательства.

Как уже выше упоминалось, в соответствии со ст. 142-143 ГК РФ, вексель и чек являются ценными бумагами, т.е. документами, удостоверяющими имущественные права. Между векселем и чеком есть много общего, и в то же время они отличаются друг от друга. Вексель можно рассматривать как орудие коммерческого кредита. Он выставляется практически на любое лицо. Что касается чека, то это разновидность банковского кредита и всегда выставляется только на банк, в котором у чекодателя имеется счет. В странах англосаксонской системы права, таких как Великобритания и США, чек рассматривается как разновидность переводного векселя, а именно - как переводный вексель, выставленный на банкира. Вексель и чек отличаются друг от друга и по срокам обращения. Так, если срок, на который выставлен вексель, определяется по усмотрению сторон, которые являются участницами вексельного правоотношения, то сроки обращения чека четко определены либо в национальном законодательстве, либо в международных соглашениях.

Г.А. Жолобова указывает на то, что в настоящее время основными источниками российского вексельного права являются нормы трех Женевских вексельных конвенций от 7 июня 1930 года, к которым СССР присоединился в 1939 году: во-первых, это конвенция «О Единообразном Законе о переводном и простом векселе» с приложениями Единого вексельного закона (ЕВЗ), а также исключений и оговорок, которые имеют право сделать в своем национальном законе государства-участники; во-вторых, конвенция «О разрешении некоторых коллизий законодательства о переводных и простых векселях»; в-третьих, конвенция «О гербовом сборе в отношении переводных и простых векселей». Женевские конвенции и их приложения построены на принципах германского и отчасти французского вексельного права, это была своего рода попытка международной унификации вексельного права.

Кроме того, для вексельного права России, как правопреемницы СССР, основополагающим является такой норматив, как Постановление ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 года № 104/1341 «О введении в действие Положения о переводном и простом векселе».

Как отмечает Л.Л. Ястремский, 1997 году в недрах Государственной Думы бродило, как минимум, три законопроекта, посвященных регулированию вексельных отношений. В итоге был принят наиболее политизированный вариант - Закон РФ от 11.03.97 № 48-ФЗ "О переводном и простом векселе". Именно он в настоящий момент регулирует вексельное обращение в России.

Ранее принятые законы, положения, письма действуют только в части не противоречащей этому закону, фактически являющимся окончательным на сегодня утверждением Женевской конвенции на всей территории Российской Федерации.

К наиболее важным документам вексельного законодательства так же относятся:

Письмо ЦБ РФ от 09.09.1991 г. №14-3/30 «О банковских операциях с векселями»;

Письмо Высшего Арбитражного суда РФ от 21.10.1994 г. № ОЗ-47 «О некоторых вопросах, связанных с использованием векселей при проведении расчетов»;

Письмо Минфина РФ от 31.10.1994 г. № 142 «О порядке отражения в бухгалтерском учете и отчетности операций с векселями, применяемыми при расчетах организациями за поставку товаров, выполненные роботы и оказанные услуги»;

Письмо ЦБ РФ от 23.02.1995 г. № 26 «Об операциях коммерческих банков с векселями и изменениях в порядке бухгалтерского учета банковских операций с векселями»;

Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 25.02.1997 г. № 18 «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте».

Аналогично Вексельным конвенциям, в рамках Лиги Наций в Женеве 19 марта 1931 года были подписаны три Женевские чековые конвенции: конвенция, устанавливающая единообразный закон о чеках; конвенция, имеющая целью разрешение некоторых коллизий законов о чеках; конвенция о гербовом сборе в отношении чеков.

Женевские чековые конвенции подписали Бельгия, Бразилия, Германия, Италия, Польша, Франция, Швейцария, Япония и ряд других государств. И что самое интересное, эти же государства являются участниками Женевских вексельных конвенций.

Основными нормативными актами, которыми осуществляется правовое регулирование чеками, является ГК РФ (ст. 877-885) и Положение о безналичных расчетах в РФ от 03.10.2002 № 2-П.

Причем, нужно отметить, что в законодательстве о безналичных расчетах произошли изменения. Так Д.Г. Алексеева, указывает на то, что Положение № 120-П отменило телеграмму ЦБ РФ от 15 октября 1992 г. № 230-92 «О порядке расчетов чеками с грифом «Россия», а также телеграмму ЦБ РФ от 2 января 1992 г. № 18-545 и 17 октября 1992 г. № 18-645 «О расчетах чеками из лимитированных чековых книжек». Вместе с тем п. 7.11 Положения № 120-П определяет, что чеки, выпускаемые кредитными организациями, не применяются для расчетов через подразделения расчетной сети Банка России.

Следует отметить, что нормы ГК РФ, посвященные чеку, соответствуют Единообразному закону о чеках, принятому Женевской конвенцией в 1931 году.

Так же сюда можно отнести Разъяснение ЦБР от 10 июня 1992 года «О выдаче чековых карточек» и Правила расчетов чеками на территории РФ от 20 января 1993 года № 18-11/52.

Итак, подводя итог всему выше сказанному, можно сделать вывод, о том, что нормы, касающиеся вексельного и чекового обращения, берут свое начало с Женевских вексельных и чековых конвенций, которые оказали большое влияние на российское законодательство в этой области.

1.2 Положения чека и векселя в системе ценных бумаг

Всемирный процесс, развития имущественного обращения вызвал активизацию коммерческого использования гражданских прав. Наиболее удобный способ повышения обращаемости прав - оформление их с помощью специальных документов, получивших название ценных бумаг. В настоящее время понятие ценной бумаги закреплено в Гражданском Кодексе РФ в пункте 1 статьи 142.

Итак, говоря о ценных бумагах, не следует забывать о том, что их можно рассматривать с нескольких позиций.

Во-первых, ценную бумагу можно рассматривать как разновидность документа. Существует легальное определение документа, оно содержится в Федеральном Законе от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации».

В статье 2 данного закона документ отождествляется с самой информацией, которая содержится в нем. Таким образом, «Документированная информация (документ) - зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать». В общем-то, информацию, содержащуюся в документе и сам документ, носитель этой информации отождествлять нельзя. Соответственно получается, что российское законодательство не содержит определения понятия «документ». Если же пользоваться общелексическим толкованием, то под документом понимается информационная запись, выполненная на бумажном носителе, за содержание которой лицо, ее составившее, несет установленную законодательством ответственность.

Говоря о ценной бумаге как о документе, не следует забывать о таких понятиях как «форма» документа и «обязательные реквизиты» документа. Это нашло отражение в ст. 142 ГК РФ, в которой сказано, что «Ценной бумагой является документ, удостоверяющий с соблюдением установленной формы и обязательных реквизитов имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении».

По смыслу комментируемой нормы, под формой документа следует понимать способ его внешнего выражения. То есть, документ должен быть воплощенным на бумажном носителе, а в случаях, установленных законодательными и иными нормативными актами - на специальном бумажном носителе (бланке) - бумаге определенного рода, качества и признаков, содержащей типографское клише.

Что касается реквизитов ценной бумаги, то они составляют содержание ценной бумаги. Содержание документа это та информация, которая содержится в нем, сведения, заключенные в его реквизитах.

Следует согласиться с мнением Д.И. Степанова, что в настоящее время определение сущности ценных бумаг является одной из наиболее сложных проблем современной цивилистической доктрины.

В сравнительно-правовом плане различают два принципиально отличных подхода к природе ценной бумаги: от понимания ее как права (совокупности прав) до понятия ценной бумаги как объекта прав (вещи или иного движимого имущества). Концептуальной идеей для Гражданского кодекса РФ является закрепление ценных бумаг как вещей, что становится ясным при лексическом толковании ст. 128 ГК РФ.

Таким образом, во-вторых, ценную бумагу можно рассматривать как документ, удостоверяющий имущественные права.

Вопрос о природе и содержании прав, которые могут быть инкорпорированы в ценные бумаги должен быть разрешен законодателем. Применительно к отдельным ценным бумагам он уже решен в настоящее время. Именно благодаря тому, что ценная бумага предоставляет своему держателю право на что-либо (товар, денежную сумму или иное имущество), документ обретает способность удовлетворять человеческие потребности. Документ получает потребительскую и меновую стоимость, то есть становиться ценным. Можно говорить, что природу ценности документов, претендующих на статус ценной бумаги, должно составлять право, воплощаемое документом.

Характеристика ГК этих прав только как прав имущественных явно недостаточна и не может быть названа существенным недостатком ГК только потому, что характер регулируемых правоотношений был установлен в общих ко всему акту положениях.

Неправильно требовать от ГК специального указания о том, что в ценные бумаги могут быть воплощены лишь субъективные гражданские имущественные права, предназначенные для обращения, то есть, имущественные права конкретного лица в конкретном гражданском правоотношении, которые, при смене их управомоченного субъекта, порождают новые правоотношения с должником. Понятие гражданских правоотношений, содержанием которых являются субъективные гражданские права дается в ст. 2 ГК, а основания их возникновения перечислены в ст. 8 ГК.

Основной вывод, который позволяет сделать анализ категории видов прав, допускаемых к инкорпорированию в ценные бумаги, состоит в определении субъектного состава участников правоотношений из ценных бумаг. Способность лиц приобретать права по ценным бумагам (субъективные гражданские права) и обязываться по ним (возлагать на себя гражданские обязанности) совпадает с активной и пассивной гражданской правоспособностью и дееспособностью. Так как речь зашла о гражданских правах, то следует отметить, что они являются предметом ценной бумаги. Под гражданскими правами следует понимать права имущественного и неимущественного характера, приобретенные лицом в результате участия в имущественных отношениях, основанных на принципах свободы воли и юридического равенства сторон.

Из этого определения следует, что носителями прав из ценных бумаг могут быть любые физические и юридически лица. Это так называемая активная правоспособность по ценным бумагам.

Если же говорить о пассивной правоспособности по ценным бумагам, то здесь нужно говорить о следующем. Носителями обязанностей из ценных бумаг могут быть физические лица, достигшие восемнадцатилетнего возраста, а также юридические лица, созданные в форме коммерческих организаций, и иные юридические лица, но при условии, что обязанность по ценным бумагам является необходимым элементом их коммерческой деятельности.

В-третьих, ценную бумагу можно рассматривать как объект вещного права. Из всего выше сказанного видно, что ценная бумага может рассматриваться не только как документ с информацией о правах (основание и доказательство возникновения и существования соответствующих, названных в бумаге правоотношений), но и как особый объект гражданских правоотношений (объект вещного права). ГК РФ связывает такие качества ценной бумаги как документа - возможность осуществления и передачи права-ценности, воплощаемого документом, с возможностью его предъявления. Из содержания ст. 145 ГК РФ следует, что предъявление ценной бумаги должно быть произведено только управомоченным лицом. А для этого сам документ, воплощающий право, должен быть приспособлен к передаче.

Документ не может быть признан ценной бумагой, если он в силу своих юридических или физических свойств не может быть передан от одного лица к другому, то есть обладает свойством передаваемости.

Передаваемость означает возможность юридического оформления факта изменения субъекта права-ценности и фактической передачи документа в руки нового субъекта - носителя права-ценности.

В связи с этим нужно отметить такой момент, как взаимообусловленность и следование «права на бумагу» и «права из бумаги», оно может быть выражено в виде двух взаимообратных утверждений.

Право на бумагу - право собственности или иное вещное право на документ, являющийся ценной бумагой, оно должно быть, таким образом, связано с правом, вытекающим из бумаги, что без него оно не может быть осуществлено или передано. Кратко это можно сформулировать как: «право из бумаги следует за правом на бумагу». И наоборот.

Еще в двадцатых годах пошлого столетия профессор М.М. Агарков писал о сложностях выработки единого понятия ценной бумаги, одинаково применимого к бумагам с различным способом легитимации субъекта и передачи на нее прав.

Современная дискуссия по поводу определения концепции понимания ценных бумаг является во многом продолжением дискуссии по конструированию единого понятия ценной бумаги, равно применимого к бумагам с различным способом передачи прав на бумагу. Не вдаваясь в детальный анализ вопроса об определении классификационного основания, следует напомнить, что традиционно принято подразделять все ценные бумаги на: именные, ордерные и предъявительские.

Анализ законодательства и иных нормативных правовых актов, посвященных ценным бумагам, показывает, что классическое понимание ценных бумаг как документа ограничивается только Гражданским кодексом РФ. Так, в соответствии со ст. 29 Федерального закона РФ от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» различают ценные бумаги по форме: именные документарные, именные бездокументарные и предъявительские документарные. Таким образом, понятие формы ценной бумаги сконструировано при помощи соединения способа легитимации субъекта прав на бумагу и наличия документа либо его отсутствия.

Итак, рассмотрим подробнее именные, предъявительские и ордерные ценные бумаги. Но, прежде всего, нужно начать с рассмотрения понятия легитимация. Смысл данного понятия заключается в том, что, права, воплощенные в ценной бумаге, могут быть осуществлены лишь лицом, которое легитимируется данной бумагой, или его уполномоченным представителем (поверенным или агентом). Таким образом, легитимация - это признание определенного лица носителем некоторого субъективного права и узаконение этого лица в качестве управомоченного держателя ценной бумаги, воплощающей такое право.

Как отмечает В.А. Белов, легитимация держателя ценной бумаги имеет значение как для самого держателя (кредитора), так и для должника по ней - эмитента. Кредитора же ценная бумага управомочивает на заявление соответствующего притязания, а должнику позволяет освободить себя от обязательств по бумаге, в том числе - и перед действительным субъектом права, если окажется, что держатель таковым не является.

Легитимация держателя ценной бумаги должна следовать из содержания формальных признаков (реквизитов) ценной бумаги. По способу легитимации держателя ценной бумаги проводится основная классификация ценных бумаг.

Таким образом, известны три способа легитимации держателей, которым соответствуют три способа обозначения кредитора по бумаге и три способа передачи ценных бумаг. Способом легитимации и определяется, каким образом должно назвать в бумаге ее кредитора, а также каким способом бумага должна передаваться.

Итак, начнем с именных ценных бумаг. В настоящее время именными ценными бумагами являются акции, чеки, именные облигации АО, депозитные и сберегательные сертификаты банков, коносаменты, а также многие государственные облигации, такие например, как государственные краткосрочные бескупонные облигации (ГОК) и облигации федерального займа с постоянным купонным доходом (ОФЗ-ПД).

Не отражены как именные бумаги в российском законодательстве варранты и закладные.

Владелец именной ценной бумаги может быть назван в ней самой или в специальном учетном реестре владельцев, или и там и там сразу. Именно перед этим конкретным лицом несет обязательства эмитент такой ценной бумаги.

Легитимация именной ценной бумаги состоит в следующем:

- предъявление бумаги;

- доказывание своего тождества с лицом, поименованным в тексте бумаги или последней передаточной надписи;

- доказывание своего тождества с лицом, поименованным в записях обязанного по бумаге лица (эмитента, должника).

Белов В.А. отмечает, что важна суть: для обеспечения легитимации данного типа эмитент не только выдает на руки бумагу, но и сохраняет у себя данные о первом ее держателе.

Внешним признаком именной ценной бумаги является наличие в ее тексте наименования, индивидуализирующего лицо-кредитора, а также, как правило, надписи «именная».

Именные ценные бумаги можно разделить на две группы:

1) те, при обращении которых ведется централизованный учет владельцев;

2) те, где действующим законодательством это не предусмотрено.

Именными ценными бумагами, для которых не ведется централизованный учет владельцев, являются именные депозитные и сберегательные сертификаты банков.

Согласно законодательству, а именно п. 8 Положения «О сберегательных и депозитных сертификатах кредитных организаций» банк, выпуская именные сертификаты, обязан зафиксировать у себя только их первых владельцев и не обязан отслеживать обращение этих бумаг.

Во втором случае, когда ведется централизованный учет владельцев ценных бумаг, то этот учет ведет сам эмитент или какое-то другое лицо по его поручению.

При передаче ценных бумаг другому владельцу недостаточно оформить договор цессии, надо, чтобы этот договор проверил и зарегистрировал тот, кто ведет централизованный учет. И только после этого новый владелец вступает в законные права.

Примером могут служить акции, которые выпускаются в России только как именные ценные бумаги и фиксируются в реестре акционеров. Передача акций из рук в руки требует внесения соответствующих изменений в этот реестр.

Теперь рассмотрим предъявительские ценные бумаги. Способ легитимации держателя ценной бумаги заключается в наличии факта предъявления бумаги. Любое лицо, предъявившее такую бумагу, будет являться управомоченным по ней, то есть может потребовать исполнения от должника, который в свою очередь, освобождает себя от обязательства исполнением всякому предъявителю, если только не проявит грубой неосторожности.

Белов В.А. отмечает, что предъявительскими также именуют ценные бумаги, содержащие срок исполнения «по предъявлении» (бумаги «до востребования» или с исполнением «по первому требованию»). К таковым можно отнести: банковский (депозитный и сберегательный) сертификаты, вексель простой и переводной, коносамент, лотерейный билет, облигации, чеки, сберегательные книжки. Не являются бумагами на предъявителя в законодательстве России: банкноты (заменители денежных знаков в наличной форме), билеты (документы для проезда на транспорте), варранты (залоговые свидетельства), счета-фактуры.

Владелец предъявительской ценной бумаги не фиксируется нигде: ни в тексте самой ценной бумаги, ни в каком-либо реестре централизованного учета владельцев. Эмитент несет обязанности перед тем, кто предъявит ему такую ценную бумагу. Ценные бумаги на предъявителя выпускаются только в документарной форме.

В соответствии с п. 1 ст. 146 ГК РФ для передачи другому лицу прав, удостоверенных ценной бумагой на предъявителя, достаточно вручения ценной бумаги этому лицу.

Права, удостоверенные ценной бумагой, передаются простым вручением, но права на саму бумагу как на вещь передаются только через договор купли-продажи или иной документ, служащий основанием для передачи имущества.

Ну и наконец, рассмотрим ордерные ценные бумаги. Способ легитимации держателя ценной бумаги требует не только предъявления бумаги, но и доказательства предъявителем своего тождества с лицом, указанным в тексте бумаги или последней передаточной надписи (индоссамента).

В соответствии с п. 3 ст. 146 ГК РФ права по ордерной ценной бумаге передаются путем совершения на этой бумаге передаточной надписи - индоссамента. Индоссант несет ответственность не только за существование права, но и за его осуществление.

Внешним признаком ордерной ценной бумаги является поименование в ней кредитора как определенного лица или «его приказа», то есть третьего лица, в пользу которого первоначальный кредитор прикажет совершить исполнение. Этим ордерная ценная бумага не отличается от именной, но передача прав по ней происходит по-другому.

Каждый новый владелец ордерной ценной бумаги тоже вправе передать ее по индоссаменту. Так возникает цепочка приказов, и эмитент заплатит тому, кто будет в ней последним владельцем.

Эмитент ордерной ценной бумаги и все, кто поставил на ней индоссаменты со своей подписью, солидарно отвечают перед последним владельцем за неисполнение эмитентом своих обязательств. Так, например, при неоплате векселя последний его держатель вправе взыскать с любого индоссанта и векселедателя всю сумму неплатежа плюс все связанные с этим пени, издержки и т.п.

К ордерным ценным бумагам по российскому законодательству относятся: аккредитивы, векселя, возможны ордерные чеки и коносаменты. Не отражены в качестве ордерных ценных бумаг в российском законодательстве составные части двойного складского свидетельства товарного склада - свидетельство о собственности и варрант.

Глава 2. Реквизиты, формы и виды ордерных ценных бумаг

2.1 Понятие, виды, обязательные реквизиты чека

В современном экономическом обороте ежедневно заключается огромное количество различных по своей юридической природе сделок. Сделки, совершаемые в сфере предпринимательской деятельности, изначально предполагаются и фактически являются возмездными. Поэтому все участники экономических отношений неизбежно сталкиваются с проблемой эффективного осуществления расчетов по заключенным сделкам. Система расчетов (будь то мелкие денежные переводы или переводы крупных сумм платежей) представляет собой необходимое связующее звено между всеми субъектами хозяйственной деятельности, у которых имеется достаточно широкий выбор платежных инструментов.

Сейчас во всем мире наблюдается тенденция к переходу от наличных к безналичным формам платежей, хотя по-прежнему сохраняется привлекательность наличных денег как средства платежа. С одной стороны, это можно объяснить тем, что наличные деньги являются традиционным и привычным для большинства людей способом расчетов. С другой - привлекательность наличности обусловлена еще и тем, что ее использование при расчетах всегда гарантирует завершенность платежа. При безналичном же расчете момент платежа и окончательного расчета по сделке могут по времени не совпадать.

В целом объем налично-денежного обращения в последние годы сократился незначительно. Наряду с наличными деньгами в расчетных отношениях, как и ранее, используются документы, функционально не заменяющие собой денежные знаки, но в огромной степени содействующие осуществлению нерегулярных платежей. Речь идет о чеках, особых дебетовых банковских документах в форме письменного распоряжения выплатить определенную сумму по требованию в момент предъявления документа банку - плательщику.

Чеки, наряду с пластиковыми карточками, широко используются на Западе. Л.А. Лунц отмечал, что в Великобритании, например, еще до Первой мировой войны практически весь гражданский оборот обслуживался чеками. Сейчас наибольшее распространение чеки имеют в Соединенных Штатах. Здесь отмечается буквально гигантский рост чекового обращения: около 80 процентов безналичных платежей производится с помощью чеков.

В последнее время чеки стали все чаще фигурировать и в расчетах на территории нашей страны. Согласно действующему российскому законодательству расчеты чеками имеют некоторую специфику в силу того, что, во-первых, они определяются как одна из форм безналичных расчетов (ст. 862 ГК РФ) и, следовательно, сами по себе являются расчетными документами. Во-вторых, чеки традиционно признаются ценными бумагами (ст. 143, 877 ГК РФ; п. 7.1 Положения о безналичных расчетах в РФ), а значит, обладают такими присущими им качествами, как публичная достоверность, формальность и абстрактность.

Публичная достоверность чека выражается в том, что владелец его предполагается добросовестным чекодержателем. Он не должен доказывать свою добросовестность иными документами, на основании которых выписан чек, например, наличием счета в банке.

Формальность чека выражается в том, что он включается в текст обязательных реквизитов, установленных ГК РФ (ст. 878). Как и раньше, сейчас разрешаются так называемые допустимые добавления в чеке (согласно терминологии Положения о безналичных расчетах - "дополнительные реквизиты").

Вопрос об абстрактности чекового обязательства является в некоторой степени дискуссионные. Свойство абстрактности (каузальности) - это свойство юридического значения основания возникновения обязательства. С одной стороны, действительно, не имеет значения, в целях оплаты какого обязательства чек выдан. То есть отношения между чекодателем и чекодержателем остаются за рамками чекового обязательства. Хотя, с другой стороны, отношения между чекодателем и плательщиком (банком) неизбежно обусловлены договорными отношениями между ними. Иными словами, выдаче чека предшествует заключение договора, в силу которого банк обязуется оплачивать чеки своего клиента. Данный договор обычно именуется "чековым договором". Однако сегодняшняя банковская практика показывает, что в ряде случаев достаточно простого открытия клиентом счета в банке и подачи заявления о выдаче чековых книжек. Заключения специального чекового договора, как правило, не требуется. В этом смысле чековое обязательство сложно признать абстрактным в отношениях между чекодателем и обслуживающим его банком.

В Советском Союзе в соответствии с инструкциями Госбанка 15/1954 владелец счета был обязан указывать назначение уплачиваемой по чеку суммы. Таким образом, чеки удостоверяли не абстрактные, а конкретные сделки.

И в наши дни в ряде случаев сохраняется каузальный характер чекового распоряжения. Речь идет об использовании чеков для снятия наличных денег с расчетного счета организации. Их называют "кассовые", или "денежные", чеки. Кассовые чеки для получения наличных денег предлагают своим клиентам практически все коммерческие банки (АКБ "Сбербанк РФ", КБ "Рублевский", АКБ "Московский индустриальный банк", АКБ "Капиталъ - Экспресс", АКБ "Автобанк" и многие другие).

По заявлению клиента банк выдает ему денежную чековую книжку (как правило, на 25 или 50 чеков) с указанием номеров чеков и расчетного счета клиента. Чековая книжка должна храниться в сейфе организации. Ответственность за оплату чека ненадлежащему лицу несет сам клиент, если он не принял необходимых мер предосторожности, чтобы исключить несанкционированное использование выданной ему чековой книжки. При этом денежные средства, выплачиваемые банком по таким чекам, предназначаются исключительно для целевого использования, которое указывается на оборотной стороне чека.

Например, используя "кассовый" чек, клиент (организация) может снять с расчетного счета наличные деньги, необходимые для выплаты заработной платы сотрудникам. В этом случае банковские служащие предварительно проверяют по платежным документам, уплачены ли налоги и обязательные платежи во внебюджетные фонды. Кроме того, по "кассовым" чекам можно получать деньги на командировочные, хозяйственно - операционные расходы и пр. Думается, здесь не только отсутствует абстрактность чекового обязательства, но и основная функция чека как средства расчета.

Практика чекового обращения выработала и другой его вид - так называемый расчетный чек, применяемый исключительно при безналичных платежах. Возможность использования расчетных чеков была отражена в п. 10 Положения о чеках 1929 г. и ст. 28 Положения о чеках 1992 г.. Отметка на лицевой стороне чека "только для расчета" предусмотрена также ст. 39 Единообразного закона о чеках, который является приложением № 1 к Женевской конвенции от 19 марта 1931 года. Участником этой Конвенции наша страна не является, но правила ее в полной мере учтены в тексте § 5 гл. 46 ГК РФ.

По расчетным чекам банк вправе только перечислить сумму чека с расчетного и текущего счета чекодателя на расчетный или текущий счет чекодержателя. Словом, у чекодержателя отсутствует возможность получения в оплату чека наличных денег.

В этой связи уместно отметить некоторые новшества, появившиеся в последнее время в отечественной банковской практике. Как известно, важнейшей функцией банков являются расчеты. Каждый банк стремится предложить своим клиентам как можно больше услуг по расчетно - кассовому обслуживанию. Широкий спектр расчетно-кассовых услуг предлагает своим клиентам и ведущий банк нашей страны - Сбербанк РФ. Так, в прошедшем году клиентам - физическим лицам в целях надежного хранения денежных средств во время поездок по России Сбербанк предложил использовать расчетные чеки. Сущность расчетных чеков Сбербанка заключается в том, чтобы обеспечить сохранность денег клиента во время путешествий внутри страны. Расчетный чек Сбербанка России - это именной денежный документ, который может быть выписан на имя клиента или указанного им другого лица в сумме от 100 до 10 млн. рублей за счет внесения наличных денег или путем списания средств со счета по вкладу. Срок действия расчетного чека - 4 месяца.

Расчетные чеки Сбербанка являются своеобразными аналогами дорожных чеков, масштабы обращения которых в России растут с каждым днем.

В целом же, проанализировав, какие услуги по чековым операциям предлагают сейчас своим клиентам коммерческие банки, можно сгруппировать их следующим образом:

расчетно-кассовое обслуживание по денежным чековым книжкам (для получения наличных денег);

проведение операций с международными дорожными чеками (Travellers cheques);

прием банковских чеков других кредитно - финансовых учреждений на инкассо.

Латвийский Parex Bank, например, разграничивает понятия "дорожный" и "коммерческий" чек. Коммерческие чеки таких кредитных организаций, как Bankers Trust, Swiss Bank Corporation, National Westminster Bank, используются клиентами при оплате товаров или услуг, а также принимаются на инкассо в Parex Bank.

Широкое распространение операций по инкассированию чеков в банковской практике объясняется тем, что это довольно прибыльная операция, так как за инкассирование чеков взимается комиссия. Она выгодна и для клиента, поскольку банки благодаря имеющимся между ними тесным взаимоотношениям могут исполнять поручения клиента быстрее и дешевле. Если же по каким-либо причинам чек не будет оплачен банком - плательщиком, то он возвращается клиенту, расходы его на уплату комиссии не возмещаются.

Что касается дорожных чеков, то они предлагаются к продаже и оплате крупнейшими российскими банками. Наиболее распространены международные дорожные чеки American Express, Thomas Cook, MasterCard, City Corporation, VISA. Они представляют собой платежные документы в виде сертификатов на определенную денежную сумму в иностранной валюте. Можно сказать, что дорожный чек - это распоряжение одного банка другому выплатить обозначенную в чеке сумму денег владельцу чека по образцу его подписи. Дорожный чек, как и пластиковая карточка, имеет преимущества перед наличными деньгами при поездках за границу. Владелец чека защищен от его потери или кражи. Гарантией защиты от несанкционированного использования чека третьим лицом служит наличие двойной подписи владельца: первый раз он подписывает чек при его покупке в банке, второй - при оплате покупки. Кроме того, на дорожные чеки не распространяются установленные валютным законодательством России ограничения на вывоз наличной иностранной валюты.

Следует отметить, что несмотря на свое название, дорожные чеки по сути обладают "нечековой" природой. Во-первых, как следует из изложенного выше, удостоверение личности чекодержателя заключается в идентификации первой и второй подписи на чеке. Во-вторых, дорожные чеки не имеют ограничения срока действия, и не использованные в одной заграничной поездке чеки могут быть реализованы владельцем в последующих путешествиях.

Чек является инструментом платежа, и этим объясняется относительно короткий срок его действительности. Длительное обращение чека противоречит интересам и чекодателя, и банка, потому что операции по текущему счету требуют быстрого завершения, а не затягивания расчетов. Однако Гражданский кодекс РФ не устанавливает конкретный срок действительности чека. В соответствии со ст. 879 п. 2 "чек подлежит оплате плательщиком при условии его предъявления к оплате в срок, установленный законом". Подобного закона в России не существует. Традиционно в банковской практике используется 10-дневный срок для предъявления чека к оплате, который ранее был законодательно закреплен. В настоящее время 10-дневный срок действительности чека (как и других расчетных документов) установлен Положением о безналичных расчетах в РФ. Однако Положение, утвержденное Центральным банком России, естественно, не является тем законом, к которому отсылает ГК РФ. Тем не менее думается, что это никоим образом не изменяет сложившуюся банковскую практику.