Правоспособность коммерческих и некоммерческих организаций

7

Вариант 3

Задание 1. Охарактеризуйте правоспособность коммерческих и некоммерческих организаций

Ответ:

1. Правовое положение некоммерческих организаций определяют следующие основные законы:

1) Гражданский кодекс РФ (далее - ГК РФ);

2) Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях" (далее - Закон N 7-ФЗ);

3) Федеральный закон от 19 мая 1995 г. N 82-ФЗ "Об общественных объединениях" (далее - Закон N 82-ФЗ).

Существуют в России и специализированные акты, регламентирующие данные процедуры. Например, Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 года № 127 - ФЗ регулирует вопросы возбуждения дел о банкротстве, прохождение стадий данного процесса юридическими лицами различных организационно - правовых форм. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001г. дает перечень необходимых для государственной регистрации документов и закрепляет процедуру оформления внесения сведений о будущем юридическом лице в единый государственный реестр.

Статья 50 Гражданского кодекса РФ закрепляет, что юридическими лицами в целом могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Предусмотренный данной статьей перечень некоммерческих организаций не является исчерпывающим.

1. В соответствии с Гражданским кодексом некоммерческими являются организации, не имеющие извлечение прибыли в качестве основной цели деятельности и не распределяющие полученную прибыль между участниками.

2. Некоммерческие организации вправе заниматься предпринимательской деятельностью, и могут извлекать прибыль, но такая деятельность может быть только не основной, побочной и осуществляться лишь в той степени, в которой это необходимо для их уставных целей. Некоммерческим организациям запрещено распределять полученную прибыль между своими участниками.

3. Некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

4. Так, в отличие от коммерческих, некоммерческие организации могут создаваться в любых формах, предусмотренных не только Гражданским кодексом, но и другими законами. Другое отличие некоммерческих юридических лиц от коммерческих состоит в том, что их правоспособность является специальной, т.е. некоммерческие юридические лица вправе осуществлять только те виды деятельности, которые прямо предусмотрены их учредительными документами и законом. Существенным различием является также то, что некоммерческие организации (за исключением потребительских кооперативов и благотворительных или иных фондов) не могут быть признаны несостоятельными (банкротами) по решению суда, если они не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. В случае же ликвидации некоммерческой организации имущество, оставшееся после расчетов с кредиторами, направляется на цели, для достижения которых была создана организация. Исключение составляют потребительские кооперативы и некоммерческие партнерства, члены которых вправе получить ликвидационную квоту, если иное не предусмотрено законом или учредительными документами данной организации.

5. Законом №7-ФЗ определены следующие формы некоммерческих организаций:

1) общественные организации (объединения);

2) религиозные организации (объединения);

3) государственная корпорация;

4) некоммерческие партнерства;

5) учреждения;

6) автономные некоммерческие организации;

7) социальные фонды;

8) благотворительные фонды;

9) объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

Кроме того, федеральным законодательством могут предусматриваться иные формы некоммерческих организаций:

1) потребительские кооперативы (ГК РФ);

2) товарищества собственников жилья (Федеральный закон от 29.12.2004 N 188-ФЗ "Жилищный кодекс Российской Федерации");

3) территориальное общественное самоуправление (Федеральный закон от 06.10.2003 N 131-ФЗ "Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации" (далее - Закон N 131-ФЗ));

4) благотворительные организации (Федеральный закон от 11.08.1995 N 135-ФЗ "О благотворительной деятельности и благотворительных организациях" (Закон N 135-ФЗ));

5) профсоюзы (Федеральный закон от 12 января 1996 г. N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности").

2. Основными признаками коммерческой организации являются:

1) цель деятельности - получение прибыли;

2) четко определенная в законе организационно - правовая форма;

3) распределение прибыли между участниками юридического лица.

Ст. 50 ГК РФ дается исчерпывающий перечень юридических лиц, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий. Допускается создание объединений коммерческих и (или) некоммерческих организаций в форме ассоциаций и союзов.

Характер деятельности юридического лица закреплен в его учредительных документах (уставе или учредительном договоре).

Порядок определения прибыли организации закреплен в главе 25 Налогового кодекса РФ. П. 1 статьи 247 закрепляет, что прибылью в целях данной главы признаются: для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 НК. Согласно общему определению прибыли в экономическом аспекте, это величина доходов, уменьшенная на сумму произведенных расходов. Расходы бывают связанные с производством и реализацией, внереализационные; а доходы - внереализационные и от реализации товаров, работ и услуг.

Порядок распределения полученной прибыли после уплаты налогов закреплен, как правило, в учредительных документах юридического лица, например, в виде дивидендов по акциям, определенной доли в денежном исчислении, имущественном эквиваленте. Прибыль по результатам определенного временного периода может и не распределяться, так как ее может не быть (работа с убытком) или она может быть распределена на реализацию других целей, на пример, модернизацию производства, закупку новой технологии, расширение занимаемой на рынке доли.

Коммерческие организации обладают также всеми признаками, присущими любому юридическому лицу:

1. обладает обособленным имуществом на права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления, иного вещного права; имущество может быть арендованным;

2. отвечает по своим обязательствам принадлежащим ему имуществом;

3. приобретает и осуществляет от своего имени имущественные и неимущественные права; несет обязанности;

4. может быть истцом и ответчиком в суде.

Одним из важнейших прав юридического лица, особенно коммерческой организации, является право на фирменное наименование, торговую марку, которая позволяет идентифицировать производителя, выделить его товары (продукты) из массы аналогичных. Например, компания «Microsoft.», безусловно, обладает известным именем благодаря качеству производимых ею товаров, их постоянным совершенствованием, и в этой связи данная торговая марка стала престижной и приносящей значительную прибыль.

Наличие имущественного комплекса - необходимое условие для деятельности коммерческой организации. К имуществу Гражданский кодекс РФ относит вещи, включая деньги и ценные бумаги, имущественные права (ст. 132 ГК РФ). В целом понятие «имущество» обозначает совокупность наличных вещей, денег, ценных бумаг, имущественных прав, а также обязанностей субъекта.

Имущество может принадлежать юридическому лицу на праве собственности, ином вещном праве (хозяйственного ведения, оперативного управления). Часть имущества (земельные участки, производственные помещения) могут быть арендованными, в том числе и по договору финансовой аренды (лизинга). Следовательно, объем прав юридического лица по владению и пользованию имуществом будет различным в зависимости от его режима.

Таким образом, коммерческие организации обладают всеми признаками, присущими юридическим лицам с той особенностью, что осуществляют свою деятельность в определенной организационно - правовой форме и имеют цель - получение прибыли. Коммерческие организации подлежат обязательной государственной регистрации, деятельность многих из них - лицензированию. Следовательно, государство в лице своих специализированных органов осуществляет контроль за функционированием коммерческих организаций, соблюдением ими законодательства, особенно в области налогов и сборов, качества производимых товаров и оказываемых услуг, соответствия рабочих мест правилам техники безопасности, охраны труда и т.д.

Наиболее распространенными формами коммерческих организаций сегодня являются:

· Общества с ограниченной ответственностью (ООО)

· Открытые акционерные общества (ОАО)

· Закрытые акционерные общества (ЗАО)

Основные отличия некоммерческих организаций от коммерческих состоят в том, что некоммерческие организации могут быть не только благотворительными организациями, но и благополучателями; коммерческие -- нет; коммерческие организации за исключением государственных и муниципальных унитарных предприятий обладают общей правоспособностью, правоспособность же некоммерческих организаций всегда является специальной, и ее объем определяется целями деятельности конкретной организации, указанными в учредительных документах и т.д.

Задание 2. Разрешите ситуацию

Группа граждан решила учредить оптово-розничную коммерческую фирму. При обсуждении вопроса об организационно-правовой форме граждане-учредители остановились на открытом акционерном обществе. Когда учредители обратились к юристу с просьбой подготовить необходимые для государственной регистрации учредительные документы, юрист спросил учредителей, каким образом они будут эмитировать акции. На что учредители ответили, что они вообще не собираются выпускать акции, поскольку необходимый стартовый капитал образуется за счет вкладов учредителей в уставный фонд общества, а далее затраты фирмы будут покрываться только за счет доходов и кредитов. В таком случае, по мнению юриста, данная фирма не может быть открытым акционерным обществом.

Обосновано ли мнение этого юриста? А как считаете Вы? Может ли существовать акционерное общество, не эмитируя акции? Обоснуйте свою позицию ссылками на законодательные акты.

Ответ:

Вопрос юриста к учредителям, каким образом они будут эмитировать акции - правильный. Так как смысл акционерного общества заложен уже в самом названии общества.

Эмитировать - это выпускать в обращение деньги и ценные бумаги (акции, облигации и др.), производить эмиссию.

Статья 96 Гражданского кодекса РФ и ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 №208-ФЗ закрепляет, что Акционерным обществом признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций; участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Ст.98. ГК РФ Учредители акционерного общества заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме.

Стоит сказать об учредительных документах общества. Договор о создании открытого акционерного общества не является учредительным документом и особых требований к нему не предъявляется. Основным учредительным документом общества является Устав, требования, к которому четко прописаны в ст.11 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 №208-ФЗ.

В соответствии с этим законом Устав общества должен содержать следующие сведения:

- полное и сокращенное фирменные наименования общества;

- место нахождения общества;

- тип общества (открытое или закрытое);

- количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом;

- права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа);

- размер уставного капитала общества;

- структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений;

- порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно;

- сведения о филиалах и представительствах общества;

- иные положения, предусмотренные Федеральным законом "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 №208-ФЗ.

Уставом общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру, и их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру.

Устав общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция").

Особенностью открытого акционерного общества является возможность проводить как закрытую, так и открытую подписки на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. За исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Так же в открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Статья 25. федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах». Уставный капитал и акции общества

1. Уставный капитал общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.

Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.

Статья 26. федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах». Минимальный уставный капитал общества

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

Указаны наиболее существенные и обязательные черты акционерного общества, позволяющие выделить его в самостоятельную организационно - правовую форму юридического лица:

1) акционерное общество является коммерческой организацией, т.е. такой, основной целью деятельности которой является извлечение прибыли;

2) главная особенность акционерного общества состоит в том, что его уставный капитал поделен на определенное число акций - ценных бумаг, каждая из которых дает ее владельцу (акционеру) равный объем прав;

3) отношения между обществом и акционерами носят обязательственный характер. Это означает, что лицо, вкладывающее свои средства в капитал общества, приобретает взамен акции, которые создают между ним и обществом обязательственные отношения, дают ему, прежде всего, право на получение доходов от деятельности общества.

Таким образом, мнение юриста совершенно обосновано фирма не может быть открытым акционерным обществом без выпуска акций.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

1. Краткий курс по коммерческому праву: учебное пособие /М.А. Невская, Е.Е Сухарев. - М.: Издательство «Окей-книга»,2009 - 125 с.

2. Гражданский кодекс РФ: Части первая, вторая, третья и четвертая. - М.: Издательство «Омега-Л», 2008. - 665 с. - (Кодексы РФ).

3. Федеральный закон от 12 января 1996 г. №7-ФЗ "О некоммерческих организациях".

4. Федеральный закон от 19 мая 1995 г. №82-ФЗ "Об общественных объединениях".

5. Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 года № 127 - ФЗ.

6. ФЗ от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ Об акционерных обществах с изменениями на 01.03.2010год.

7. ФЗ от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий) с изменениями на 01.03.2010год.

8. ФЕДЕРАЛЬНЫЙ ЗАКОН "ОБ ОБЩЕСТВАХ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ" (ОБ ООО) от 08.02.1998 N 14-ФЗ (принят ГД ФС РФ 14.01.1998) (действующая редакция).

9. Статья 50 Гражданского кодекса РФ

10. Ст.98. ГК РФ ст.11 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 N 208-ФЗ.

11. Статья 96 Гражданского кодекса РФ и ст. 2, 7 Федерального закона "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 №208-ФЗ.