Гражданско-правовые формы осуществления инвестиционной деятельности

Гражданско-правовые формы осуществления инвестиционной деятельности

1. Общая характеристика договорных форм и их систематизации

Возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей у физических или юридических лиц традиционно в гражданском праве связано с заключение между ними соглашениями в которых устанавливаются обязательственные правоотношения для участников данного соглашения. Наука гражданского права, рассматривая указанные соглашения, подразумевает под ними юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само обязательство, изложенное в соглашении, н документ в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения - вес это значение термина «договор».

Не составляют исключение и инвесторы, которые по роду своей деятельности, связаны с постоянным приобретением иди прекращением определенных прав и обязанностей по средствам вступления в определенные отношения, при осуществлении капиталовложений, результатом которых является заключение договора, это не удивительно, как и то, что договор как юридический акт представляет собой. Наиболее распространенный вид сделок. Все это связанно прежде «сего с тем» что «как и любая сделка, договор представляет собой волевой акт» с присущими ему специфическими особенностями. Однако по своей гражданско-правовой природе договор это не разрозненные действия двух или более яиц, а сформировавшееся единое волеизъявление, выражающее их общую волю и направленное на достижение их общей цели.

Но для того, чтобы эта общая воля могла быть сформулирована и закреплена в договоре, носители этой вола - потенциальные участники договора, и будущие приемники прав и обязанностей по договору - должны быть свободны от какого либо внешнего воздействия.

В связи с этим в Гражданском кодексе РФ в сг.421 закреплены положения: «прямо и недвусмысленно исключающие возможность побуждения к заключению договора» за исключением тех случаев, когда такое понуждение является обязанностью участников договора, в силу действующего законодательств или подобные действия являются добровольно принятым обязательством сторон. Введу изложенного, необходимо отметать» что указанные гражданско-правовые аспекты нашли иное отражение в нормативно-правовых актах, призванных регулировать инвестиционную деятельность. Так статьи 7 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» от 26 июня 1991г. №1488-1 (в ред. Федерального закона от 10.01,2003 К 15-ФЗ) (далее - Закон №1488-1) посвящена отношениям, складывающимся между субъектами инвестиционной деятельности, в п.1, которой указывается, что договор (контракт), заключенный между субъектами инвестиционной деятельности являлся основным правовым документом, регулирующим производственно хозяйственные и другие взаимоотношения между ними. В Законе №1488-1 особо отмечается, что при осуществлении договорных отношений, между субъектами инвестиционной деятельности, не допускалось вмешательство государственных органов и должностных лиц, выходящее за пределы их компетентности, а заключение договоров (контрактов), выбор партнеров, определение обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений, не противоречащих действующему законодательству, являлось исключительной компетенцией субъектов инвестиционной деятельности. Таким образом при регулировании инвестиционной деятельности, юридическая природа договоров, заключенных инвесторами, рассматривается с позиции гражданско-правового регулирования. Становится очевидным но, что выбор гражсданско-правового договора как форма осуществления инвестиционной деятельности не случаен и несомненно привлекает потенциальных инвесторов присущими ему чертами. Прежде всего, гражданско-правовой принцип "свободы договора" предполагает, что субъекты гражданского права обладают абсолютной свободой при решении вопроса о целесообразности заключения или не заключения договора. Следующей особенностью договора - кок формы осуществления инвестиционной деятельности является свобода выбора партнера при заключении договора. Что несомненно является привлекательным для инвестора при осуществлении капиталовложений, так как позволяет ему непосредственно изъявлять свою волю в отношении, на его взгляд, более профессионального и, что в условиях рыночной экономики наиболее существенно - кредитоспособного партнера.

Не менее важным, рассмотренных выше черт, является следующая черта гражданско-правового договора - свобода участников гражданского оборота в выборе вида договора. В связи с этим необходимо отметить, что при анализе становится очевидный что закрепленная законодателем множественность способов осуществления инвестиционной деятельности, была обусловлена прежде всего отсутствием лаконичного определения инвестиции и широком пониманием предмета инвестиционной деятельности (подробно об этом в главе), Что позволило» в свою очередь, не связывать субъектов гражданского оборота, осуществляющих csojo деятельность в инвестиционной сфере определенным перечнем видов договоров используемых исключительно инвесторами при осуществлении капиталовложений, а дало возможность свободно развиваться любым договорным формам осуществления инвестиционной деятельности, в том числе и договорам, в содержание которых включались элементы различных договоров (так называемые смешанные договоры). Ярким примером таких, договоров служат договоры, заключенные инвесторами при осуществлении капитального строительства объектов недвижимого имущества.

Содержание такого договора обычно содержит элемента следующих договоров: договор подряда на исполнение проектных и изыскательских работ, договора строительного подряда, договора доставки товаров, договора перевозки, а иногда й транспортной экспедиции; не говоря уже о договорах возмездного оказания услуг и др. в различных их проявлениях.

Таким образом, говора о договоре - как форме осуществления инвестиционной деятельности, нельзя не отметить, что инвесторам при осуществлении капиталовложений в полной мере воспринят один из основных принципов гражданско-правового регулирования обязательных отношений - принцип дозволенной направленности гражданско-правового регулирования. Нельзя переоценить значение этого принципа в условиях рыночной экономики, так как успешное развитие инвестиционной деятельности, впрочем, как н любой другой деятельности в условиях рынка» невозможно при отсутствии у инвестора, выступающего в качестве субъекта гражданского права, наличие необходимой свободы, дающей возможность инвестору проявлять предприимчивость, инициативу и иную активность в сфере осуществлении инвестиционной деятельности.

Возвращаясь к гражданско-правовому договору как форме осуществления инвестиционной деятельности, нельзя не отметить еще одну его особенность. которая предполагает свободу волеизъявления сторон договора при определении его условий. Дня инвестора данная особенность гражданско-правового договора привлекательна, прежде всего, тем,, что договор как юридический акт, на основании которого приобретаются конкретные субъекты права или налагаются юридические обязанности, позволяет инвестору регулировать виды и объем как прав так и обязанностей, не забывая, конечно же, при этом об интересах второй стороны договора.

Но, раскрывая преимущества гражданско-правового договора, как формы осуществления инвестиционной деятельности, следует указать на то» что, несмотря на свободу усмотрения субъектов гражданского права как при осуществлении выбора партнеров по договору, так и в выборе вида договора И условий, на которых : он будет заключен; условия договора должны соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законодательством и иными правовыми актами (императивными нормами), действующими в момент заключения договора. И это связано* прежде всего, с обеспечением стабильности условий договора.

Данное положение нашло отражение п.2 ст.7 Закона №1488-1 в котором установлено, что условия договоров (контрактов), заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действие.

В случаях, если после их заключения, законодательством, действующим на территории РСФСР, установлены условия, ухудшающие положение партнеров, договоры (контракты) могут быть изменены.

Что вызвано, прежде всего, необходимостью защиты публичных интересов и интересов экономически слабой стороны договора, так как приложение Общего правила «закон обратной силы не имеет» призвано обеспечивать устойчивость положения инвесторов в сфере инвестиционной деятельности.

В настоящее времен в законодательстве РФ договорные формы осуществления инвестиционной деятельности представлены двумя видами договоров - это финансовая аренда (лизинг) и соглашение о разделе продукции. Как внешнее выражение инвестиционное деятельности данные типы договоров регулируются специальными законами к которым относится Федеральный закон от 29 октября 1998 г. «О финансовой аренде (лизинг)» (в ред. от 23 декабря 2003 г.) ², а также Федеральный закон от 30 декабря 1995 г.№225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» (в ред. от 18 июня 2001г).

При анализе Закона РФ №228-ФЗ и Закона РФ №1б4-ФЗ хочется отметить то, что как отмечается законодателем принятие указанных законодательных актив связанно прежде всего с развитием законодательства Российской Федерации в сфере инвестиционной деятельности, установление правовых основ отношений, возникающих в процессе осуществления инвестиционной деятельности на территория Российской Федерации, а также усовершенствование форм инвестиционной деятельности, защиты прав собственности» прав участников инвестиционного процесса» обеспечение эффективности инвестиционной деятельности. Также» законодателем определяется сфера применения договоров как формы осуществления инвестиционной деятельности. Содержание каждого вида договора раскрывается законодателем посредством определения условий, при которых заключается договор. Это, прежде всего, так называемые, существенные условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора.

К таким условиям относятся прежде всего условия о предмете договора, это условия которые штаны в законе или иных правовых актах как существенные, которые необходимы для данного вида договора и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор не может считаться заключенным без достижения соглашения но всем существенным условиям. Это связанно, прежде всего, с тем, что круг данных условий зависит от особенностей конкретного вида договора. Таким образом, данными условиями конкретного договора являются те условии, которые выражают его природу и без которых он не может существовать. Кроме того, в Законе РФ №225-ФЗ и Законе РФ ХН64-ФЗ определяются сроки действия, конкретной договорной формы осуществления инвестиционной деятельности. Сроки действия договорных форм осуществления инвестиционной деятельности, порядок заключения н исполнения договоров, а так же ряд других условий необходимых для конкретного вида договора. Но, необходимо отметить, что, хотя в п. 1 ст. 7 Закона РФ №1488-1, договор характеризуется, как основной правовой документ, регулирующий общественные отношения, складывающиеся в сфере инвестиционной деятельности, ни указанный законодательный акт, ни другие законодательные или нормативно-правовые акты, не объясняют содержания инвестиционного договора, и не раскрывают инвестиционные признаки, присущие инвестиционные договорим (подробно об эхом в следующем параграфе данной главы). Конечно же» инвестиционная деятельность не может быть выражена только в двух договорных формах: соглашением о разделе продукция и договором о финансовой аренде (лизинге). При всем многообразии способов осуществления инвестиционной деятельности, несомненно, что всего две договорные формы инвестирования неспособны выразить всю полноту содержания инвестиционной деятельности.

В рамках настоящего диссертационного исследования ставится задача определить, в каких еще, помимо прямо названных в законе инвестиционными, договорных формах может проявляться инвестиционная деятельность.

Как отмечалось ранее, указав на то, что исследования могут быть денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги, технологии, машины, оборудование, кредиты, любое другое имущество или имущественные права, интеллектуальные ценности, вкладываемые в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода) и достижения положительного социального эффекта; а инвестиционная деятельность - это вложение инвестиций, или инвестирование, и совокупность практических действий по реализации инвестиций, законодателем было установлено многообразие способов осуществления инвестиционной деятельности. Помимо прочего, в преамбуле Закона №1488-1 отмечено, что правовые условия инвестиционной деятельности, а также обеспечение равной защиты прав, интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности, вне зависимости от форм собственности, регулируется нормами данного закона в совокупности с другими действующими законодательными актами. Таким обрезом, при определенен иных договорных форм осуществления инвестиционной деятельности, мы можем руководствоваться ее только специальным законодательством, регулирующим инвестиционную деятельность, но и другими законодательными актами, в честности, необходимо обратиться к ч.2 Гражданского кодекса РФ, касающейся отдельных видов обязательств и, регулирующей отдельные виды договоров, которые могут быть заключены инвесторами с целью осуществления инвестиционной деятельности. В частности, инвестиционная деятельность по вложению ценных бумаг может быть представлена в такой форме, как гражданско-правовой договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 ч. 2 Гражданского кодекса РФ), или договором страхования (гл. 48 ч.2 Гражданского кодекса РФ), если инвестор пытается защитить инвестиции. Также, инвестиционная деятельность может быть представлена такими гражданско-правовыми договорами как договор займа и кредита (ст.807 Ч ст.819 ч. 2 Гражданского кодекса, РФ) и др.

Закон РФ №60-ФЗ об иностранных инвестициях, раскрывая понятие прямой иностранной инвестиции, определяет ее как «приобретение инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада} в уставном (складочном) коммерческой организации, созданной или вновь создаваемой на территории РФ» в форме хозяйственного товарищества или общества в соответствии с гражданским законодательством РФ (ст.2 Закона РФ). Поэтому, еще одни из договорных форм осуществления инвестиционной деятельности представлена гражданско-правовым договором простого товарищества (ч. 2 Гражданского кодекса РФ). Не «отстает в предоставлении многообразия» договорных форм осуществления инвестиционной деятельности и Закон РФ ФЗ об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложении, который определяет капитальные вложения как «инвестиции в основной капитал (основные средства), в том числе затраты на новое строительство, расширения, реконструкцию н техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструменты, инвентаря, проектно-изыскательные работы и др. затраты (ст.1 Закона РФ №39-Ф3).

Также, довольно широк круг лиц, определенных законодателем в качестве субъектов инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений - это, не посредственно инвестор, заказчик, подрядчик и даже пользователи объектов капитальных вложений (ст,4 Закона РФ №Э9-Ф3). Таким образом, многообразие способов осуществления инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений предопределило использование целого ряда гражданско-правовых договоров в качестве форм осуществления инвестиционной деятельности. Прежде всего, это: договор подряда на выполнение изыскательских работ (ст.758 ч.2 Гражданского кодекса РФ), по условиям которого «подрядчик осуществляет разработку проектной документации, согласно надлежащей утвержденным обоснованиям инвестиций в строительство предприятий, зданий, сооружений»'. Конечно же, гражданско-правовой договор строительного подряда (ст.740 ч. 2 Гражданского кодекса РФ), по условиям которого производится регламентация отношений, направленных на сооружение нового, расширение, реконструкцию зданий н сооружений и т.п. И, связанные с ним, такие гражданско-правовые договоры как, поставка товаров (ст.506 ч, 2 Гражданского кодекса РФ), аренда движимого, а, иногда, недвижимого имущества (гл. 34 ч. 2 Гражданского кодекса РФ), возмездное оказание услуг (ст.779 ч.2 Гражданского кодекса РФ) и другие гражданско-правовые договоры. Все сказанное выше, позволяет сделать вывод о том» что законодателей предоставляется инвестору право участия в разнообразных договорных формах. Но, рассматривая правовое регулирование договорных форм осуществления инвестиционной деятельности, становится очевидным их разрозненность и отсутствие их систематизации в законодательных или нормативно-правовых актах Необходимость приобретение машин, оборудования, инструменты, инвентаря, проектно-изыскательные работы и др. затраты (ст.1 Закона РФ №39-Ф3).

Также, довольно широк круг лиц, определенных законодателем в качестве субъектов инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений - это, непосредственно инвестор, заказчик, подрядчик и даже пользователи объектов капитальных вложений (ст.4 Закона РФ №39-Ф3). Таким образом, многообразие способов осуществления инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений предопределили использование целого ряда гражданско-правовых договоров в качестве форм осуществления инвестиционной деятельности. Прежде всего, это: договор подряда на выполнение изыскательских работ (ст,758 ч.2 Гражданского кодекса РФ), по условиям которого «подрядчик осуществляет разработку проектной документации, согласно надлежащей утвержденным обоснованиям инвестиций в строительство предприятий» зданий, сооружений» , Конечно же, гражданско-правовой договор строительного подряда (ст.740 ч. 2 Гражданского кодекса РФ), по условиям которого производится регламентация отношений, направленных на сооружение нового, расширение, реконструкцию зданий и сооружений и т.п. И, связанные с ним, такие гражданско-правовые договоры как, поставка товаров (ст.506 2 Гражданского кодекса РФ), аренда движимого, а, иногда, недвижимого имущества (гл. 34 ч. 2 Гражданского кодекса РФ), возмездное оказание услуг (ст. 779 ч.2 Гражданского кодекса РФ) и другие гражданско-правовые договоры. Все указанное выше, позволяет сделать вывод о том» что законодателем предоставляется инвестору право участия в разнообразных договорных формах. Но, рассматривая правовое регулирование договорных форм осуществления инвестиционной деятельности, становится очевидным их разрозненность и отсутствие их систематизации в законодательных или нормативно-правовых актах. Необходимость систематизации договорных форм осуществления инвестиционной деятельности имеет, на наш взгляд, не только теоретическое, но и важное практическое значение. Так как систематизация приводит договорные формы осуществления инвестиционной деятельности в единую, упорядоченную и внутренне согласованную систему, а, также, систематизация обличит положение инвестора при поиске и применению к конкретному способу осуществления инвестиционной деятельности соответствующую договорную форму осуществления инвестиционной деятельности. На наш взгляд, в настоящее время, исходя из специфических особенностей, присущих рассмотренным договорным фирмам осуществления инвестиционной деятельности, объективно осе договорные формы осуществления инвестиционной деятельности можно систематизировать следующим образом:

1. Договоры, непосредственно являются инвестиционными (т.е. закреплены в действующих законодательных актах или иных нормативных, актах в качестве таковых - финансовая аренда (лизинг) и соглашение о разделе продукции).

2.Договоры, которые заключаются инвесторами для осуществления инвестиционной деятельности (т.е. те виды договоров, которые законами не указаны в качестве инвестиционных, но позволяющих инвестору выразить и осуществить свою волю при инвестировании).

Таким образом, общие свойства многочисленных договорных форм осуществления инвестиционной деятельности предопределяют единство их правового регулирования, а специфические признаки конкретных видов договорных форм осуществления инвестиционной деятельности - различия их правового регулирования. Единство и специфические признаки, присущие и договорам, непосредственно являющимся инвестиционными, н, иным договорам, способным оформлять инвестиционную деятельность, будут исследованы диссертантом в следующих параграфах в рамках данной главы.

2. Виды договоров, непосредственно являющихся инвестиционными

Как указывалось в предыдущем параграфе, договорные формы осуществления инвестиционной деятельности, непосредственно названные законодателем инвестиционными, представлены двумя видами договоров, имеющих аналогичное название с законодательными актами, осуществляющих их. правовую регламентацию.

Итак, в законодательстве Российской Федерации договорные формы инвестирования, регулируются следующими специальными законами: Федеральный закон от 29 октября 1998 г. №164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» (в ред. от 23 декабря 2003 г.) и Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. Ха225-Ф3 «О соглашениях о разделе продукции» (в ред. от 18 июня 2001г. №75-ФЗ).

Исследование особенностей договорных формах осуществления инвестиционной деятельности начнем с рассмотрения договора финансовой аренды (лизинга).

Прежде всего, хотелось бы отметить, что толчком к развитию законодательства, регулирующего договор финансовой аренды (лизинга), как одной из форм осуществления инвестиционной деятельности, стало принятие Указ Президента от 17 сентября 1994 г. №1929 «О развинтив финансового лизинга в инвестиционной деятельности» в котором Правительству РФ поручалось разработать Временное положение о лизинге, как о виде предпринимательской деятельности. Указанное временное положение было введено Постановлением Правительства РФ от 29 июня 1995г №633 «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности»^.

Далее развитие законодательства пошло по пути создания необходимых условий для развития лизинга и зашиты интересов и прав его субъектов, в связи с чем были введены правила регулирующие лицензирование лизинговой деятельности.

Говоря о правовом регулировании договора финансовой аренды {лизинга), нельзя не сказать о Постановлении Правительства РФ от 27 июня 1996г. №752 «О государственной поддержке развития лизинговой деятельности в Федерации», которое предоставило сторонам договора самостоятельно решать вопрос о балансовом учете имущества, передаваемого в лизинг. В нем также указывается, что доход лизинговой деятельности исчисляется разницей между суммой получаемых им лизинговых платежей и суммой, возмещающей стоимости лизингового имущества.

И, наконец» принятие в октябре 1998г. Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» (далее по тексту диссертации - Закон РФ №164-ФЗ), было вызвано сложившейся необходимостью в развитии форм инвестиций в сфере производства, на основе финансовой аренды (лизинга)» защите прав собственности, прав участников инвестиционного процесса, обеспечении эффективности инвестирования.

Как отмечается в научной литературе, лизинг, как договорно-правовая форма осуществления инвестиционной деятельности, получила широкое распространение, так как «данный закон достаточно подробно регламентирует аспекты лизинг» и, с этой точки зрения, конечно более удобен как правовая база регулирования финансовой аренды, что, в свою очередь, позволяет осуществлять «вложение капитала (инвестирование) в движимые вещи, которыми могут быть как материальные ценности (оборудование, транспортные средства), так и ценные бумаги» Необходимо отметить, что в первоначальной редакции Закона РФ закреплялось положение, по которому права и обязанности участников договора внутреннего лизинга регулировались нормами гражданского законодательства, Законом о лизинге, а, в качестве основного источником международного лизинга, указывалась Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге, к которой Российская Федерация присоединилась в 1998г. Внесенные изменения откорректировали данное положение, указав на то, что права и обязанности сторон договора лизинга регулируются нормами гражданского законодательства, Законом с лизинге и договором лизинга. Но это не означает отказ от Оттавской Конвенции как регулятора на «международно-правовом уровне основных прав и обязанностей всех участников договора международного лизинга, таким образом, законодателем положения Закона РФ №164-4) были приведены в соответствие с нормами гражданского законодательства (ст.7 ч. 1 Гражданский кодексе РФ). В первоначальной редакции, Закон РФ №64-ФЗ о лизинге давал иное определение, чем, то, которое указано в Гражданском кодексе РФ. Указанное противоречие было частично устранено, а положение Закона РФ 164-ФЗ максимально приближены к нормам Гражданского кодекса РФ.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ, по договору финансовой аренды (лизинга), арендодатель обязуется приобрести в собственность выбранное арендатором имущество и предоставить ему это имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст.665 Гражданского кодекса РФ).

Необходимо отметить, что последней редакции (2003 г. №186 ФЗ) Закона РФ Ха164-Ф3, не укачаны цели сторон по договору лизинга. Однако, ст.3 Закона РФ №1б4-ФЗ не изменил» своего содержания, и, по прежнему, конкретизирует предмет лизинга. В частности, к нему относятся любые не потребляемые в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства, движимое и недвижимое имущество. Это положение подтверждено в Конвекции о международном финансовом лизинге. Согласно ст.1, указанной Конвенции, лизингодатель по спецификации другой стороны (пользователя), заключает договор с третьей стороной, в соответствии с которым лизингодатель приобретает установки, товары производственного назначения или другое оборудование на условиях, одобренных пользователем, и заключает договор о лизинге с пользователем, предоставляя ему право использовать оборудование взамен на выплату периодических платежей. Закон РФ №164-ФЗ, как и Гражданский кодекс рассматривает договор финансовой аренды (лизинга) как разновидность договора аренды, следовательно, на него распространяются нормы статей Гражданский кодекса РФ, регулирующие общие вопросы для всех видов арендных отношения, если иное не установлено положениями кодекса о финансовой аренде (ст.625 Гражданского кодекса РФ).

Так, договор лизинга на ярок более одного года, а если одной из сторон договора является юридическое лицо - независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме. Права на имущество, которое передается в лизинг, я (или) договор лизинга, предметом которого являете? данное имущество,, подлежат государственной регистрации (п.1 ст.20 Закона РФ Ла1б4-Ф3). Установление данного правила, прежде всего, связано со стремлением законодателя защитить права и законные интересы инвесторов и обеспечить стабильность инвестиционной деятельности.

Так же, в законодательстве предусмотрено, что арендатор вправе с согласия арендодателя сдать имущество, составляющее предмет договора лизинга, в субаренду, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (п.2 СТ.615 Гражданского кодекса РФ, ст.8 Закона РФ №164-ФЗ). Гражданский кодекс. РФ (ст.624) предоставляет, арендатору право выкупа арендованного имущества не только по договору лизинга, но ни любому виду договора аренды (ст. 624 Гражданского кодекса РФ). Основная особенность лизинга состоят в том, что в пользование сдается не оборудование, которое ранее использовал арендодатель, а специально приобретенное арендодателем исключительно с целью передачи в аренду, таким образом, деятельность участников носит совместный характер.

Говоря о предмете договора финансовой аренды (лизинга), необходимо отметить, что его могут составлять любые не потребляемые вещи, используемые для предпринимательской деятельности, кроме земли и других природных ресурсов. Исключение из предмета договора лимита земельных участков и других природных ресурсов объясняется тем, что их аренда регулируется специальными договорами, имеющими свою специфику. Следует подчеркнуть, что не потребляемость имуществе, составляющего предмет договора лизинга, характерна для всех форм аренды; тем самым обеспечивает долгосрочностъ лизинговых отношений, позволяет включать в договор условия о выкупе арендатором арендованного имущества по окончании срока аренды. Но, договор лизинга содержит ряд отличий от других видов аренды. Эти отличия заключаются: в длительном сроке аренды оборудования и в особенностях условий платежей. Как правило, срок передачи оборудования в аренду приближаемом к сроку его эффективной эксплуатации, то есть, полной амортизации, в течение этого периода, договор не может быть расторгнут ни одной из сторон. При этом, общая сумма договора превышает стоимость имущества, его покупную цену. И, такое превышение составляет прибыль арендодателя. Еще одной отличительной чертой является то, что для договора лизинга характерно иное распределение прав и обязанностей между сторонами» чем в договоре аренды. Так, по общему правилу, риск случайной гибели, случайной порчи имущества несет его собственник (ст,211 Гражданского кодекса РФ), поскольку иное не предусмотрено законом или договором. В договоре финансовой аренды (лизинга) собственником арендуемого имущества остается арендодатель. Однако» риск случайной гибели или случайной порчи арендованного имущества, несет арендатор с момента передачи ему арендованного имущества, если иное не предусмотрено договором лизинга (ст. 669 Гражданского кодекса РФ). Интересной особенностью лизинговых отношений является то, что Гражданский кодекс РФ не предъявляет к участникам договора финансовой аренды требования о получении специального разрешения: так, Закон РФ о банках и банковской деятельности в РФ относит лизинговые операции к сделкам, не требующим получения лицензии (ст.5).

Однако, для лизинговых фирм, выступающих в роли лизингодателей, необходимость получения лицензии предусмотрена в Федеральном законе от 8 августа 2001 года №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

Переходя к рассмотрению форм лизинга, необходимо отметить, что в новой редакции ст.7, Закон РФ №1б4-ФЗ отказывается от прежнего разграничения лизинговых операций на: финансовый, возвратный и оперативный лизинг теперь основными формами лизинга названы внутренний и международный лизинг.

В связи с этим, нельзя не сказать о том, что внесенные Федеральным законом от 29-01.2002 Х»10-ФЗ, изменения настолько «облегчили» положения Закона РФ №164-ФЗ, что сделали его практически «невесомым», при этом, «устранено существо лизинга, как инвестиционного института; он «загнан» а несвойственные ему арендные отношения». И это, на наш взгляд, нельзя признать положительной тенденцией развития законодательства в целом, и законодательства о лизинге, в частности.

На практике, каст отмечается некоторым» авторами, чаще всего встречаются три основных вида лизинга: финансовый, оперативный (иногда его называют эксплуатационный) я возвратный. В юридической литературе рассматривается более широкий круг лизинговых операций.

Так, различают по форме организации лизинговой сделки: прямой» косвенный и возвратный лизинг; по характеру лизинговых платежей: лизинг с денежным платежом, с компенсационным платежом, со платежом, со смешанным платежом". А в своей работе, Павлодским Е.А. высказывается мнение о возможности существования «смешанного лизинга». В Гражданском кодексе РФ положения о видах лизинга отсутствуют.

Однако, в задачу диссертанта не входит подробное характеристика видов лизинговых операций, поэтому остановимся только на их перечисления в науке и практике, отметив только, что условия договора лизинга во многом определяются в зависимости от выбранишь сторонами договора виде осуществления лизинга. Переходя я рассмотрению содержания договора о лизинге, следует сказать, что распределение прав и обязанностей арендодателя и арендатора определяются особенностями механизма лизинговых отношений. Так называемый, классический лизинг связывает трех лиц: изготовителя оборудования, его приобретателя - арендодателя и арендатора. Однако, участники лизинговых отношений связаны между собой не одним, а двумя отдельными договорами. Но, в научной литературе «существует и противоположная точка зрения по поводу оформления отношений между субъектами финансовой аренды (лизинга). Так, Е.А. Сухановым указывается на то, что «лизинг необходимо рассматривать как многостороннюю сделку (трехсторонний договор), в которой участвуют продавец, лизингодатель и лизингополучатель причем, каждый из них имеет свои права н несет свои обязанности»⁵. Можно предположить, что данная позиция была сформулированная под влиянием Оттавской конвенции о международном финансовом лизинге 1988 г. которая трактует лизинг как многостороннюю (трехстороннюю) сделку. Конечно же, такой подход к договору лизинга имеет право на существование. Однако» на наш взгляд» предложенный порядок оформления лизинговых отношений является чрезвычайно неудобным на практике и создает дополнительные трудности субъектам лизинговых отношений. Итак, арендодатель заключает договор купли-продажи с изготовителем выбранного арендатором оборудования н договор финансовой аренды (лизинга) с арендатором.

Однако, проект первого договора (купли продажи) подготавливает арендатор а арендодатель его подписывает. Это объясняется тем, что будущий арендатор представляет, какого рода оборудование ему требуется. В его интересах, чтобы оборудование полностью соответствовало необходимым техническим требованиям, а расходы на его изготовление были минимизированы. Вот почему арендатор, обычно, сам выбирает изготовителя необходимого оборудования, и согласовывает все условия договора купли-продажи, который подписывает не он, а арендодатель. Арендатор договаривается о предмете данного договора, цене, сроках и месте поставки.

Договоры купли-продажи и лизинга взаимосвязаны. В договоре купли-продажи арендодатель указывает, что оборудование приобретается с целью сдачи его в аренду (ст.667 Гражданского кодекса). Имущество, являющееся предметом договора финансовой аренды (лизинга), передается непосредственно арендатору изготовителем (продавцом) в месте нахождения арендатора, если иное не предусмотрено договором финансовой аренды (п.1 ст.668 Гражданского кодекса).

В договоре купли-продажи указывается срок предоставления имущества арендатору. В случае, нарушения изготовителем (продавцом), условий договора с арендодателем, о передаче имущества арендатору в указанный срок, а если такой «рок не указан, в разумный срок, арендатор вправе, если просрочка произошла по обстоятельствам за которые отвечает арендодатель, потребовать расторжения договора финансовой аренды (лизинга) и возмещения убытков (п.2ст.668 Гражданского кодекса РФ). Так, арендатор обязан обеспечить сохранность лизингового имущества, поддерживать его в рабочем состоянии, провода необходимое техническое обслуживание и ремонт. Он несет расходы по содержанию и ремонту лизингового имущества, его страхованию.

За пользование имуществом арендодателя арендатор осуществляет лизинговые платежи в форме, размерах и способами, установленными договором, И соответствии с Методическими рекомендациями по расчету лизинговых платежей, утвержденными Минэкономики 16 апреля 1996 года, сумма лизинговых платежей должна возместить арендодателю амортизацию объекта лизинга стоимость лизингового оборудования и денежные средство, уплаченные им за пользование кредитом, полученным для приобретения имущества.

Арендатор должен возместить расходы арендодателя страхованию имущества, если оно было им застраховано, иные затраты арендодателя, предусмотренные договором лизинга, выплатить арендодателю комиссионное вознаграждение. В сумму лизинговых платежей включается стоимость технического обслуживания предмета лизинга, его капитальный и текущий ремонт, если, иное не предусматривается договором лизинга (п.3 ст. 17 Закона РФ Л64-ФЗ).

Лизинг предоставляет определенные финансовые льготы для сторон. В соответствии с Постановлением Правительств РФ от 20 ноября 1995 года Кг 1133 «О внесении дополнений Положение о составе затрат по производству и реализации продукции (услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ, услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при налогообложении прибили, в себестоимость продукции (работ, услуг)» включаются проценты по подученным заемный средствам, в том числе, кредиты банков, используемых лизингодателями, для осуществления операций лизинга. Для привлечения инвесторов, а Законе РФ №1б4-ФЗ было предусмотрено положение, по которому к объектам финансового лизинга, в виде движимого имущества, может применяться в соответствии с условиями договора лизинга, механизм ускоренной амортизации (ст31 Закона РФ №64-ФЗ). Кстати, амортизационные отчисления осуществляет сторона договора лизинга, на балансе которой числится лизинговое оборудование. А лизинговые платежи относятся Законом РФ МН64-ФЗ к текущим расходам, пользователь включает их в себестоимость продукции, производимой с помощью арендуемого оборудования (сг_29 Закона РФ Ш64-ФЗ). На сумму платежей уменьшается размер облагаемой налогом прибыли.

Согласно письму Государственного таможенного комитета РФ от 20 июля 1995 года № 91-L3/1Q2-6S «О таможенном оформлении товаров, временно в рамках лизинговых отношений» отменяются ранее существовавший порядок, когда лизинг приравнивался к купле-продаже и таможенный сбор взимался со всей стоимости товара. Данное письмо разъясняет, что в положениях Таможенного кодекса Российской Федерации* и п.5 постановления Правительства РФ от 29 тоня 1995 года «О развитии лизинга в инвестиционной деятельности», при ввозе объектов международного финансового лизинга предоставляется частичное освобождение от уплаты таможенных пошлин и налогов. Вместе с тем существующие таможенные льготы не соответствуют долгосрочному характеру лизинговых отношений. Обновлению марка машин и механизмов отечественных предприятий способствует положение ст.36 Закона РФ Да164-Ф3, в соответствии с которым, народу с применением механизма ускоренной амортизации, арендодатели вправе» в амортизационных отчислений, списывать в год эксплуатации до 35 процентов первоначальной стоимости основных фондов, срок службы которых превышает три года. Широкое использование лизинга с целью привлечения иностранных отражение в Законе РФ Ш64-ФЗ о лизинге, в соответствии с которым лизинговые компании имеют право, без истребования валютной лицензии Банка России, на осуществление операций по движению капитана, привлекать денежные средства от нерезидентов, в целях приобретения лизингового оборудования па срок более ISO дней, по в пределах срока действия договора финансовой аренды. Отечественные арендодатели, также, вправе выплачивать суммы процентов за пользование денежными средствами, предоставленными продавцом с рассрочкой платежа, независимо от срока фактического предоставления предмета лизинга арендаторам. Создание инфраструктуры лизингового рынка, которое предусмотрено в Постановлении Правительства РФ от 21 июля 1997 года №915 «О мероприятиях по развитию лизинга в Российской Федерации на 1997-2000 годы», на наш взгляд, предполагало обеспечение нормами налогового, таможенного, иного валютного законодательства условий, стимулирующих развитие отечественного и международного лизинга как одной из форм осуществления инвестиционной деятельности. Так, в настоящее время, предусмотрены определенные льготы, В случае, международного лизинга разрешается ввоз на территорию Российской Федерации и вывоз из нее (перемещение через таможенную границу), предмета лизинга, в целях его использования на срок более шести месяцев. Разрешается, также, оплата полной суммы договора лизинга за период, превышающий шесть месяцев. В этом случае согласий Закону РФ №1б4-ФЗ (ст.3 ст.34), указанные валютные операции, не являются операциями по движению капитана. Согласно п.3 ст.34 Закона РФ Ш64-ФЗ о лизинге, на момент ввоза лизингового имущества производится уплата таможенных платежей в сумме, пропорциональной оплаченной части таможенной стоимости ввезенного имущества (что должно быть подтверждено банковскими документами). Закон РФ №164-ФЗ о лизинге предусматривает и иные меры государственной поддержки контрагентов лизинговых отношений.

Анализ действующего лизингового законодательства позволяет сделать следующие выводы: Гражданский кодекс РФ заложил основу нормативного регулирования лизинга. Принятие Закона о лизинге во многом послужило стимулом для развития лизинговых отношений как договорной формы инвестирования в сферу производства.