Правовое регулирование имущественных отношений

25

МИНИСТЕРСТВО ВНУТРЕННИХ ДЕЛ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

САРАТОВСКИЙ ЮРИДИЧЕСКИЙ ИНСТИТУТ

Кафедра гражданско-правовых дисциплин

Дисциплина гражданский процесс

РЕФЕРАТ

по теме: «правовое регулирование имущественных отношений»

Подготовил:

Адъюнкт кафедры ГрПД

к.ю.н., доцент

лейтенант милиции

Монок П.Д.

Саратов - 2008

Литература:

I. Основная.

1. Международное частное право в вопросах и ответах : учебное пособие / А. А. Ламинцев. М.: ТК Велби, КНОРУС, 2006. 224 с.

2. Международное частное право: конспект лекций / авт.-сост.: С. Холодов, А. Желудкова. М.: ПРИОР, 2002. 144 с.

3. Международное частное право: краткий учебный курс / В. В. Гаврилов. М.: НОРМА: ИНФРА-М, 2002. 400 с.

4. Международное частное право: курс лекций: учебное пособие для вузов / Д. А. Шлянцев. М.: Экзамен, 2006. 284 с.

5. Международное частное право: учебник / И. В. Гетьман-Павлова. М.: Эксмо, 2005. 752 с.

6. Международное частное право: учебник / М. М. Богуславский. М.: Юристъ, 2004. 604 с.

7. Международное частное право: учебник / под ред. Г.К. Дмитриевой . - 2-е изд., перераб. и доп. М.: ТК Велби, Проспект, 2006. 688 с.

II. Дополнительная.

1. Алиев Э.А. Проблемы развития транспортной деятельности государств в доктрине международного частного права // Международное публичное и частное право. 2006. № 4.

2. Васильева Е. Кто отвечает за передачу предмета лизинга? // ЭЖ-Юрист. 2006. № 32.

3. Куликова Е. Международно-правовое регулирование перевозки грузов морским транспортом // Транспортное право. 2006. № 2.

4. Мазаев Р.И. Недействительность договора в международном договорном праве // Международное публичное и частное право. 2006. № 4.

5. Никулина И.А. Проблемы правового регулирования расчетов по инкассо // Налоги (газета). 2006. № 7.

6. Овсейко С. Юридическая природа аккредитива // Юрист. 2006. № 5.

7. Радюк А. Обзор конференции: «Сделки, обеспечивающие возврат кредита, с участием иностранного элемента» // Предпринимательское право. 2006. № 3.

8. Рыбина О.В. Практика международного коммерческого арбитражного суда при ТПП РФ: злоупотребление сторонами правом в спорах, связанных с договорами международной купли-продажи товаров // Налоги (газета). 2006. № 18.

Введение.

Особенно важное значение в сфере хозяйственных отношений имеет право собственности в международном частном праве, которому посвящена Глава 68 Раздела VI Части третьей Гражданского Кодекса РФ. Право собственности представляет собой центральный институт любой правовой системы. С его помощью юридически закрепляются правила регулирования экономических общественных отношений, касающихся собственности. Эти отношения регулируются всем гражданским законодательством, однако наличие в них иностранного элемента приводит к необходимости их регулирования международным частным правом. Принятие части третьей Гражданского Кодекса внесло серьёзные изменения в сложившуюся практику правоприменения в данной сфере.

Проблемы собственности в современных международных отношениях весьма многообразны. Это особенно актуально в свете того, что Россия готовится войти во Всемирную Торговую Организацию и стремится к дальнейшей интеграции с Европейским Сообществом. А этот путь невозможен без унификации российской правовой системы с правовыми системами европейских государств. Кроме того, в то время, когда Россия входила в состав СССР, вопрос о праве собственности рассматривался в основном лишь применительно к государственной собственности, что тормозило дальнейшее развитие правотворчества в данной сфере. Переход РФ к рыночной системе экономики повлёк необходимость скорейшего создания правовой базы для вновь возникающих экономических правоотношений (право собственности на средства производства, право собственности на землю и др.). Это естественно не могло не коснуться и вопросов, связанных с международным частным правом.

Вопрос 1. Вещное право и право собственности.

Законодательства большинства стран мира не содержат дефиниций общего понятия вещных прав: термины, широко распространённые в доктрине, вообще редко получают легальные определения. Это же касается и содержания термина «собственность». Однако наличие общего источника законодательства стран континентальной Европы о вещных правах - римского права - позволяет говорить об известном единстве понимания этого института если и не в отдельных национальных законах, то во всяком случае - в правовой доктрине большинства стран этого региона. Так, в числе основных признаков вещных прав юридическая наука обычно выделяет их абсолютный характер, проявляющийся в том, что правомочию носителя права корреспондирует обязанность всех третьих лиц признавать это право и воздерживаться от его нарушения. Право следования как атрибут вещных прав означает, что переход права собственности на вещь, по общему правилу, не прекращает действия вещных прав на эту вещь ( они как бы «следуют» за вещью). Право преимущества как ещё один обязательный признак вещных прав заключается в том, что в случае коллизии вещных и обязательственных прав требования, вытекающие из вещных прав, подлежат преимущественному удовлетворению. Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный). Часть третья. Под ред. А. П. Сергеева М.: ООО «ВИТРЭМ», 2002. С. 243.

Вещные права предоставляют их обладателю возможность непосредственного воздействия на вещь, которая является объектом соответствующих прав. Обладатель вещного права получает исключительное господство над вещью. Объем права может быть полным, то есть право абсолютно (например, право собственности), или ограниченным (например, права на чужие вещи). Из ограниченных вещных прав наибольший интерес представляют сервитут, суперфиций и эмфитевзис. Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. Руководитель авторского коллектива В. В. Залесский. М.: Издательство НОРМА., 2000. С. 230.

Сервитуты (в законодательстве некоторых стран именуются «соседскими правами» или «вещными обременениями») - это право пользования чужой вещью. Сервитуты устанавливаются на служебный участок для облегчения эксплуатации соседнего господствующего земельного участка, либо в пользу отдельных лиц (личные и земельные сервитуты). Земельные сервитуты предполагают следующие обязательные признаки:

один участок (служебный) служит другому участку (господствующему), обеспечивая постоянное служение нуждам собственника господствующего участка в интересах и к выгоде последнего, то есть постоянную цель;

участки должны быть соседними, но не обязательно должны соприкасаться.

Из земельных сервитутов следует различать сельские и городские, в зависимости от места нахождения земельных участков. Наиболее древние сервитуты - сельские. Можно выделить два их основных вида: дорожные (право прохода, прогона скота) и водные (право проведения воды). К городским сервитутам относится право делать пристройки к чужим стенам, спуска воды, проведение канавы для стока воды и т.п..

Личные сервитуты - это пожизненные права пользования чужой вещью. К личным сервитутам относится, в частности, узуфрукт - право пожизненного проживания в чужом доме или в его части. Узуфрукт предусматривается законодательством большинства стран континентальной Европы, но не везде используется этот термин. Так, в Болгарии, Венгрии и Испании понятию узуфрукта примерно соответствует право пользования, ограниченное потребностями узуфруктуария и членов его семьи.

Суперфиций - это вещное долгосрочное наследственное и отчуждаемое право возведения строения и пользования им на чужом земельном участке. Обладатель суперфиция (суперфициарий) выплачивает собственнику земельного участка поземельную ренту. Право собственности на строение принадлежит собственнику земельного участка по правилу «строение следует за землей».

Суперфиций прекращается истечением его срока, отказом суперфициария от этого права, соединением права собственности и права на суперфиций у одного лица и погасительной давностью. Термин «суперфиций» сохранился только в законодательстве некоторых западноевропейских стран (Италия, Швейцария). В странах Восточной Европы, как правило, этому термину соответствует право застройки на чужих, чаще всего государственных, землях (Болгария) либо право вечного пользования строением, возведенным на чужом участке (Польша).

Эмфитевзис - вещное наследственное отчуждаемое право пользования землёй и плодами с правом изменения характера участка, но без его ухудшения. Обладатель эмфитевзиса при продаже участка обязан уведомить собственника земли, который может воспользоваться правом преимущественной покупки. Владелец этого права (эмфитевт) может изменить хозяйственное назначение участка, если такое изменение не причинит ущерба участку. Эмфитевт, владея участком, получает с него плоды и доходы. Права на участок могут передаваться по наследству либо по сделкам. Об отчуждении права эмфитевт сообщает собственнику и включает уплаты ежегодной ренты собственнику участка, выплату налогов и добросовестное ведение хозяйства на участке. Рента может выплачиваться как деньгами, так и натурой.

Собственник участка может прекратить эмфитевзис, если эмфитент нанес большой ущерб участку, не уплатил ренту и налоги за установленный законом срок либо нарушил установленный порядок продажи прав на участок. В классическом виде эмфитевзис сохранился в Италии и во Франции.

В англо-американском праве основным видом вещных прав считается залоговое право, регулированию которого уделяется большое внимание.

В соответствии с ГК РФ в систему вещных прав входят:

1) право собственности (ст.209-215 ГК РФ);

2) иные, ограниченные вещные права (ст. 216, 292, 298, 334 ГК РФ).

Право собственности - наиболее широкое по объему правомочий вещное право, которое предоставляет управомоченному субъекту максимальные возможности использования принадлежащего ему имущества.

Выразительную формулировку этого же понятия можно встретить и в ст. 544 Кодекса Наполеона, согласно которой собственность есть право пользоваться и распоряжаться вещами наиболее безусловным образом.

Согласно Германскому гражданскому уложению «собственник вещи может … распоряжаться вещью по своему усмотрению устранять других лиц от всякого на нее воздействия » (ст. 903 ГГУ). Сходная формулировка содержится и в Швейцарском законодательстве. Согласно Швейцарскому гражданскому уложению 1907 года право собственности определяется как право свободно распоряжаться имуществом в пределах предоставляемых законом и истребовать имущество из чужого незаконного владения или требовать прекращения или воздержания от действий, мешающих нормальному пользованию имуществом со стороны собственника (право предъявления виндикационного и негаторного исков) Залесский В.В. Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. Руководитель авторского коллектива. М.: Издательство НОРМА, 2000. С. 249..

Трактовка собственности как абсолютного права имела в научной литературе и другой аспект. Некоторые западные авторы, в частности, известные французские цивилисты Обри и Ро, утверждали, что собственность есть абсолютное господство лица над вещью, то есть это отношение лица к вещи.

Однако большинство юристов считали и считают до сих пор, что собственность представляет собой отношения между людьми, где праву собственника вещи противостоит обязанность всех и каждого воздерживаться от воздействия на вещь. Так немецкий юрист Т. Хасс утверждает, что только то право, которое предоставляет неограниченное господство над вещью, включая бессрочные правомочия по владению, пользованию, распоряжению и управлению вещью - является собственностью. Все прочие права на вещь собственностью быть не могут.

В отрасли гражданского права российской правовой системы сформулированы общие положения о праве собственности. Обращение к правовой системе РФ объясняется тем, что международное частное право является отраслью национального права, а, следовательно, любые вопросы, в том числе и вопросы права собственности, раскрываются с учётом соответствующих научных концепций российского права.

Правоотношение собственности имеет субъективное и объективное содержание. В объективном смысле право собственности составляет совокупность гражданско-правовых норм, регулирующих отношения собственности, в соответствии с которыми возникает право собственности в субъективном смысле.

В субъективном смысле право собственности - это «закрепленное законом право конкретных субъектов владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом своей властью и в своем интересе » Александрова С. П. Гражданское право. Общая часть. Уч. пособ. СПб., 1997. С. 227.. В субъективном смысле право собственности, как и всякое субъективное право, дает возможность определенного поведения, дозволенного управомоченному лицу законом. В связи с этим, можно сказать, что право собственности является наиболее широким по содержанию вещным правом, так как оно дает возможность собственнику определять характер и направления использования принадлежащего ему имущества.

В объективном смысле право собственности представляет собой комплексный институт права, который охватывает все нормы права, «закрепляющие (признающие), регулирующие и защищающие принадлежность материальных благ конкретным лицам» Гражданское право. В 2 т. Том 1. Учебник / Отв. ред. Е. А. Суханов. М., 1998. С. 484.. К ним относятся определенные предписания конституционного и административно-правового характера, и даже некоторые уголовно-правовые правила, которые устанавливают принадлежность имущества определенным лицам и закрепляют за ними возможность его использования, а также предусматривают юридические способы охраны прав и законных интересов собственников. Гражданско-правовые нормы в этом институте права занимают преобладающее место.

Анализ норм российского законодательства позволяет выделить три характерные черты, раскрывающие сущность института права собственности.

Во первых, право собственности представляет собой вещное право. Данное положение закрепляется практически во всех правовых системах, а не только в правовой системе РФ. При этом большинство правовых систем признают существование вещного и обязательственного права, относя право собственности к категории вещных прав.

В заключение следует сделать вывод о том, что понятие вещного права относится к более ёмкой категории, которая включает в себя право собственности, но не ограничивается им. Иными словами, «вещное право и право собственности соотносятся друг с другом как родовое и видовое понятие. Всякое право собственности есть вещное право, но не всякое вещное право есть право собственности».

Вопрос 2. Коллизионные вопросы права собственности.

Коллизионная проблема - правовой индикатор, определяющий существование международного частного права, - является непременным условием действия норм международного частного права и при регулировании вещных прав.

Среди коллизионных вопросов, возникающих применительно к отношениям собственности, можно назвать такие, как выбор права при:

определении оснований возникновения и прекращения, а также перехода права собственности;

дифференциации имущества на движимое и недвижимое.

Исторически сложившимся принципом, используемым при определении применимого права к любым вопросам в праве собственности, является закон места нахождения вещи - lex rei sitae. Этот принцип получил закрепление в законодательстве многих стран, в том числе и в российском. Так, согласно ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество, их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Исходя из норм российского права в данном случае применяется право той страны, где имущество:

Ш фактически находится. Например, если дом расположен в предместье Парижа, то следует исходить из норм ГК Франции (Кодекса Наполеона 1804г.), иных актов французского законодательства о праве собственности (то есть о том, что включает в себя право собственности, о лицах могущих иметь имущество в собственности, о содержании таких правомочий собственника, как владение, пользование, распоряжение имуществом, о риске случайной гибели имущества, о защите права собственности и т. д.).

Ш считается находящимся (хотя фактически оно находится за пределами данной страны). Например, если имущество находится на территории посольства России за рубежом, тем не менее считается, что оно находится в пределах России и применению подлежит российское право о собственности Гуев А. Н. Комментарий к гражданскому законодательству, не вошедшему в части первую и вторую Гражданского Кодекса РФ. М.: ИНФРА.М. 2001г.Стр.438 .

Особые правила установлены ст. 1207 ГК РФ. Они распространяются только на один вид имущества, а именно - на транспортные средства. При этом не любые транспортные средства, а лишь те, которые относятся к недвижимости, то есть: воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. К праву собственности и иным вещным правам на данные объекты, их осуществлению и защите применяется право страны, где они зарегистрированы.

Однако проблема в применении lex rei sitae состоит в том, что сфера действия и круг правоотношений, для которых подходит этот принцип, в различных правовых системах не совпадают. Кроме того, данный принцип не применяется для регулирования отдельных правоотношений по объективным причинам.

Так, например, закон места нахождения вещи не применяется для определения права собственности на автомобиль, передвигающийся по территориям разных государств. В процессе передвижения автомобиля его собственник юридически уже мог бы и не быть таковым, учитывая, что правовые системы государств, по территориям которых он передвигается, закрепляют различные основания для приобретения и прекращения права собственности.

Для регулирования отношений собственности в правовых системах разных государств, помимо традиционного lex rei sitae, закрепляются и другие коллизионные принципы. К ним относятся:

закон места совершения сделки;

закон государства места назначения движимого имущества;

закон отправления движимого имущества;

закон места регистрации имущества;

закон «автономии воли»;

личный закон пассажира;

закон суда.

Данный перечень не является исчерпывающим; достаточно воспользоваться законом «автономии воли», чтобы, по меньшей мере, удвоить количество подходящих для конкретных правоотношений собственности коллизионных принципов. При этом не следует забывать, что один и тот же коллизионный принцип, закреплённый в разных правовых системах, осуществляет различное регулирование. Это связано с тем, что содержание фактических обстоятельств, приемлемых для действия закона места нахождения вещи, каждый суверен определяет по-своему.

Существенным препятствием при выборе искомого коллизионного принципа является проблема квалификации таких юридических понятий, как «переход права собственности», «риск случайной гибели товара», «движимое и недвижимое имущество» и т. д..

Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяется по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом.(п. 1 ст. 1206 ГК РФ). Если в качестве общего правила, которому подчиняется возникновение и прекращение вещных прав на имущество, ГК называет закон страны, где это имущество находилось в момент, когда имел место юридический факт, послуживший основанием для возникновения либо прекращения вещного права, то п.2 ст. 1206 уточняет его применительно к движимому имуществу, находящемуся в пути по сделке. В последнем случае должен применяться закон места отправления имущества.

Приобретение права собственности на движимое имущество осуществляется первоначальным или производным способами. Если действительность права на вещь не зависит то действительности права предыдущего её владельца (например, при находке), то собственность приобретается первоначальным способом; если такая зависимость существует (например, при покупке), то собственность приобретается производным способом.

Приобретение права собственности на движимую вещь возможно в результате смены владельца или путём за владения вещью. В первом случае при отчуждении вещи владение ею передаётся отчуждателем приобретателю; во - втором, установить прежнего владельца невозможно, например, обнаружен клад. Передача вещи становится правовым основанием приобретения собственности на эту вещь. Производный способ приобретения права собственности имеет два пути. Первый путь - передача вещи (так называемая традиция) конкретным лицам в результате сделки или в результате завещательного отказа. Второй путь - переход вещи в результате универсального правопреемства, то есть при наследовании по закону, при распродаже с торгов имущества ликвидированного предприятия, переход имущества слившихся предприятий новому предприятию, образовавшемуся в результате такого слияния, и т. п.. Право собственности на движимую вещь приобретается в момент ее передачи. Для передачи права на вещь необходимо совершение собственником вещи сделки, направленной на передачу права собственности на вещь ее приобретателю. Право собственности на недвижимые вещи, как и на движимые, может приобретено первоначальным и производным способом. Отличие заключается лишь в моменте возникновения права собственности: если для движимых вещей это право возникает в момент передачи вещи, то для недвижимых - после регистрации. При этом различается правообразующая регистрация, например, при заключении договора купли-продажи, и регистрация, закрепляющая уже возникшие по иным основаниям права на недвижимость, например, в результате судебного решения об установлении или передаче прав на недвижимость В. В. Залесский. Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. Руководитель авторского коллектива. М.: Издательство НОРМА, 2000. С. 251..

Право собственности возникает и прекращается по закону страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения или прекращения права. Российский гражданин сохраняет за собой право собственности на имущество, которое было им приобретено в России, но в последующем было перемещено в установленном порядке за границу. Равным образом за иностранцем признается право собственности на имущество приобретенное у себя на родине и затем правомерно перемещенное в Россию. В каждом из этих случаев признается право собственности, возникшее под действием соответственно российского или иностранного закона, но содержание права в результате перемещения имущества изменяется.

Изъятия из правила закона места нахождения вещи устанавливаются федеральным законом или международным договором РФ. Назовём лишь наиболее существенные.

Возникновение и прекращение права собственности на имущество, являющееся предметом сделки, определяется по праву места совершения сделки, если иное не установлено соглашением сторон. В отсутствие соглашения сторон об ином применимом праве решающим является право места совершения сделки. По российскому закону ( ст. 444 ГК РФ ) договор ( при отсутствии указания о месте его заключения ) признаётся заключённым в месте жительства гражданина или месте нахождения юридического лица, направившего оферту.

Еще одно изъятие относится к праву собственности на имущество, находящееся в пути, по внешнеэкономической сделке. Применимым в этом случае является право страны, из которой это имущество отправлено ( по законам о международном частом праве Италии и Швейцарии - право страны назначения имущества ), если иное не установлено соглашением сторон.

В соответствии со ст. 1205 ГК РФ содержание права собственности и иных вещных прав на недвижимое и движимое имущество , их осуществление и защита определяются по праву страны, где это имущество находится. Иными словами в законодательстве восторжествовал принцип закона места нахождения вещи, который, однако, не всегда даёт удовлетворительное решение правовых проблем Рогачевский А. Л. Новеллы в российском законодательстве о международном частном праве: приобретения и утраты // Юридическая мысль. 2002. № 3. С. 87..

Еще одно исключение из общего правила п. 1 ст.1206 ГК РФ сделано для решения вопросов возникновения права собственности по давности владения: они определяются законом страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательской давности. На основе этого закона должны устанавливаться как условия возникновения права собственности в силу приобретательской давности (например, добросовестное открытое владение имуществом как своим собственным - по смыслу п. 1 ст. 234 ГК РФ), так и сами давностные сроки для отдельных видов имущества.

Представляется, что данная коллизионная привязка не может применяться для решения вопроса о том, какому из нескольких способов приобретения права собственности должно отдаваться предпочтение в случае возникновения между ними коллизии: приобретению по давности владения или по другим основаниям (например, в отношении безнадзорных животных, находки или клада).

Дело в том, что иностранное право может предусматривать иную иерархию различных способов приобретения права собственности, нежели российское. Она должна определяться в соответствии с общим правилом п. 1 ст. 1206 ГК РФ. Так как сравнивая «юридическую силу» различных оснований возникновения права собственности, мы уже выходим за рамки вопросов приобретательской давности, то п. 3 ст. 1206 ГК РФ применяться не может Комментарий к Гражданскому кодексу РФ (постатейный). Часть третья. Под ред. А. П. Сергеева М.: ООО «ВИТРЭМ», 2002. С. 246..

В законодательстве всех государств нормы о переходе права собственности являются диспозитивными, и стороны в договоре купли - продажи товаров в праве сами определить момент перехода права собственности с продавца на покупателя. Если они этого не сделали, данные вопросы должны регулироваться применимым правом соответствующего государства.

Момент возникновения права собственности у приобретателя вещи по договору обозначен в ст. 223 ГК РФ. Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента её передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. В случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, то право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, поскольку иное не установлено законом.

Коллизионные вопросы отношений, касающихся момента перехода права собственности и риска, регулируются также в отдельных международных соглашениях. Так Гаагская конвенция о праве, применяемом к переходу права собственности в международной торговле товарами. 1958 года также проводит принцип самостоятельных коллизионных привязок для каждого из названных вопросов. Эта конвенция решает некоторые вопросы, касающиеся перехода права собственности, не на основании принципа lex rei sitae, а на основании обязательственного статута, то есть права, применяемого сторонами к сделке внешнеторговой купли-продажи.

Весомый блок вопросов включает в себя проблема квалификации имущества как движимого или недвижимого. Классификация объектов вещного права проводится в каждой национальной системе права. Она осуществляется в зависимости от естественных свойств объектов, поэтому основным ее критерием является деление вещей на движимое и недвижимое имущество. Под недвижимыми понимаются вещи, находящиеся в одном и том же месте, обладающие индивидуальными признаками и к тому же являющиеся незаменимыми, в то время как движимые вещи переместимы и в большинстве случаев могут быть заменены другими однородными вещами.

Является ли вещь движимой или недвижимой в международном частном праве определяется законом местонахождения вещи. Данное разграничение имущества на недвижимое и движимое является важнейшим для типологии современного права в большинстве национальных систем. Первая категория включает правовой режим земельного фонда и движимого имущества, соединённого с недвижимостью. Вторая же может быть определена, исходя из остаточного принципа: движимым является всякое имущество, не включённое в первую категорию. На деле же в данном вопросе в рамках различных правовых систем существуют многочисленные различия, в частности, в том, что следует считать постоянной принадлежностью недвижимости. Однако не стоит преувеличивать трудности, обусловленные этими различиями. При описании всего массива западного права собственности можно столкнуться с куда более значимыми расхождениями, например, отсутствие согласия между общим и гражданским правом уже в том, что вообще подпадает под определение собственности, не говоря уже о типологических нюансах внутри самого института права собственности. У. Маттеи, Е. А. Суханов. Основные положения права собственности. М.: Юрист, 1999. С. 122. Значительная часть правовых систем демонстрирует единство в признании земли объектом права собственности. Практически все они, в том числе и правовые системы многих остающихся до сих пор социалистическими государств Азии и Африки, всё же разделяют ту точку зрения, согласно которой узуфрукт или иная долгосрочная передача имущественных прав могут рассматриваться в качестве предмета вещного права. Если с содержанием понятия недвижимого имущества и его границами всё более или менее ясно, то категория движимого имущества даётся в различных вариантах в различных правовых системах. В реальной жизни правовые системы не обнаруживают единства по целому ряду важных моментов, как-то: относится ли к категории имущества акция; может ли быть объектом права собственности часть человеческого организма и др.. В результате то общее, что различные правовые системы относят к категории движимого имущества (книга, ручка, игрушка), весьма примитивно.

Если обратиться к национальному законодательству различных стран мира, то можно увидеть, что во всех правовых системах к недвижимости относят землю и непосредственно связанные с ней, неотделимые от неё вещи - здания, сооружения, растения на корню. Вместе с тем, в национальных системах права имеются и различия в квалификации. Главным образом это относится к признанию недвижимостью некоторых вещей, являющихся по своим естественным свойствам движимыми. Так, французское право ( ст. 517 - 526 ФГК ) исходит из наиболее широкой концепции недвижимых вещей, относя к недвижимым вещам по их назначению машины, инструменты и сырьё, используемые на предприятии, сельскохозяйственные орудия и скот в имении, хотя по своей природе они являются движимыми. В праве Германии используется более узкое понятие недвижимости: к ней относятся земля и составные части земельного участка. В соответствии с Гражданским кодексом штата Калифорния к недвижимости отнесены:

1) земля;

2) то, что прикреплено к земле;

3) то, что следует вместе с землёй или считается её принадлежностью;

4) то, что считается недвижимым согласно закону.

Исключение составляет то, что можно отделить от земли в целях продаж: плоды, урожай сельскохозяйственных культур, вещи, которые будучи прикреплены к земле, или являясь её частью, были отделены перед передачей покупателю или перед заключением договора о продаже, - всё это считается товарами и подпадает под действие тех норм Гражданского кодекса, которые регулируют продажу товаров.

В Англии и большинстве штатов США присутствуют существенные особенности в делении вещей на движимые и недвижимые. Термины «движимое» и «недвижимое имущество» применяются судами тогда, когда идет речь об отношениях с «иностранным элементом», которые регулируются частным правом, в то время как во внутренних отношениях такое деление значения не имеет.

Движимое имущество является более пространной и не столь чётко определённой остаточной категорией права, которая включает в себя всё, что та или иная правовая система не причисляет к недвижимому имуществу. В силу этого правовые системы различных государств выработали целый ряд классификационных схем, которые позволили бы описать великое структурное разнообразие движимого имущества. В различных правовых традициях можно встретиться с такими понятиями, как:

1) « нематериальные предметы», характеризующие авторское право и идеи в противоположность « материальным предметам», подобным книге или игрушке;

2) «заменяемые предметы», под которыми подразумеваются вещи, экономическая природа которых делает их вполне взаимозаменяемыми с другими вещами того же рода ( например, фунт шурупов данного вида ), в противоположность предметам «незаменяемым», которые не обладают такими качествами ( например, предмет антиквариата );

3) «потребляемые предметы», то есть те вещи, стоимость которых определяется разовым использованием (например, продукты питания ), совершенно противоположным использованию предметов «непотребляемых» ( например, стол ).

Применение принципа закона местонахождения вещи вопреки первому впечатлению сопряжено с трудностями прежде всего в двух ситуациях:

1. Изменение места нахождения вещи может повлечь за собой изменение статута;

2. Кроме того, иностранные институты вещного права, неизвестные праву данной страны не всегда могут применяться или учитываться без адаптации.

Согласно п.2 ст. 1205 Гражданского кодекса РФ принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам определяется по праву страны, где это имущество находится. Во всех системах права отнесение имущества к движимому или недвижимому влечет ряд последствий.

Неодинакова форма установления права собственности и других вещных прав на эти виды имущества, а также совершения сделок в отношении них, в частности при отчуждении. Во-первых, подобные юридические акты в отношении недвижимости подчиняются гласности. Во-вторых, сделка должна быть обязательно заключена в письменной форме, как правило, нотариально удостоверенной, и зарегистрирована в специальном публичном реестре (поземельной книге, ином реестре земельных участков и зданий).

Вывод по второму вопросу. Коллизионные вопросы возникающие в сфере регулирования имущественных правоотношений весьма разнообразны. Это зависит не только от сложившейся правовой системы, но и от традиций, обычаев государства, уровня развития права. Наиболее оптимальным регулированием таких проблем является принятие унифицированных норм права.

Вопрос 3. Защита права собственности.

В области имущественного права, вследствие весьма древнего происхождения такового, западная правовая традиция сумела выработать и опробовать великое множество средств защиты от самых разных посягательств и рисков.

Практически вся эволюция западной правовой традиции связана с институтом защиты имущественных прав. На протяжении длительного времени всякое право, осуществления которого можно было добиваться по суду, прямо или косвенно носило имущественный характер. Это утверждение справедливо как в отношении общего права, так и права гражданского. И лишь в относительно недавнем прошлом, личные неимущественные права стали получать признание правовой системы в плане наделения их средствами судебной защиты.

В результате средства судебной защиты, имеющиеся в расположении собственника, а зачастую и владельца имущества, с точки зрения их типологии могут быть охарактеризованы как весьма разнообразные и сложные. Гражданско-правовая традиция, в конечном итоге, выработала дуалистическую схему охраны имущественных прав, предполагающую защиту владения и защиту права собственности. Общее право, будучи более прагматичным и в меньшей степени абстрактным, не стало вырабатывать отдельной защиты права собственности. Это может быть отнесено на счет того, что владельческая защита с точки зрения обеспечения надлежащей охраны существующего распределения имущественных прав в обществе в совершенстве справляется с функцией защиты права собственности, выступая в качестве субститута такового.

Во всех правовых системах действует принцип всяческой защиты индивида, который физически обладает имуществом, от лишения владения, каким бы ни было правооснование подобного физического обладания. Данного рода защита возможна даже от притязаний собственника, так что в данном случае один и тот же принцип работает как на право собственности, облегчая его защиту (как это обычно бывает при совпадении собственника и владельца в одном лице), так и против него, когда собственник пытается отстоять свое право, прибегая к мерам самопомощи.

Во Франции, несмотря на молчание Кодекса Наполеона по данному вопросу, прецедентное право и толкователи гражданско-правовых норм всегда пользовались иском о восстановлении насильственно отобранного владения, узаконенного в 1971 г. в Германии на этот случай существует иск о защите владения, зафиксированный в ст. 861 ГГУ. В Италии ст. 1168 ИГК устанавливает иск о возврате владения. В англо-американском общем праве существует альтернативный выбор между иском о нарушении владения и иском о восстановлении во владении недвижимостью. Оба этих средства защиты отнесены к области деликтного права и обладают исковой силой без какой бы то ни было необходимости предъявления фактического вреда. Во всех правовых системах подобные иски доступны не только как средство защиты от насильственного лишения владения, но и против всяких действий, которые имеют своим результатом лишение владения помимо воли владельца. Правовые системы устанавливают относительно непродолжительные сроки для предъявления лицом, лишённым владения, своих правопритязаний в суде. У. Маттеи, Е. А. Суханов. Основные положения права собственности. М.: Юрист. 1999. с. 247.

Все правовые системы сходятся в том, что владелец должен быть защищен не только от лишения владения, но и от такого поведения ответчика, которое ограничивается только лишь причинением помех и неудобств собственнику в осуществлении его имущественных прав. Более того, все правовые системы в данном случае обнаруживают единство взглядов, проявляя меньше либерализма в предоставлении защиты владению. Для того, чтобы получить защиту от простого стеснения, владение должно быть квалифицированным с точки зрения относительной протяжённости во времени и спокойствия в осуществлении. Как правило, имущественное право, претендующее на защиту должно быть приобретено без применения насилия или всяким иным способом, который не подразумевает возможности искать против лица, претендующего на защиту, на предмет принудительного лишения владения.

Французский гражданский кодекс ( ст. 2282 ) закрепляет иск о прекращении юридических или фактических действий, не связанных с лишением владения правомочного лица, но представляющих собой притязание, сталкивающееся с владением, или так называемую «жалобу». Германское гражданское уложение ( ст. 862 ) предлагает стеснённому владельцу иск о возврате самоуправно отнятого владения. В Италии, где как и во Франции, владение должно спокойно осуществляться, как минимум, один год ст. 1170 ИГК предусматривает возможность вчинения иска о сохранении владения. В общем праве, которое не различает иски о защите владения и иски о защите права собственности, вступает в действие деликтное право и его инструмент - иск о зловредности.

Поскольку бремя доказывания не столь тяжко в исках владельческих, сколь в исках вещно-правовых, причём результат может быть одним и тем же, а именно:

а) восстановление во владении;

б) ничем не стеснённое осуществление субъективного права;

действующий в своём интересе собственник всякий раз по возможности будет стремиться использовать владельческие иски, нежели искать защиты через более сложные вещно-правовые иски. К вещно-правовым искам собственник обращается лишь постольку, поскольку исключена возможность использовать иски владельческие, как, например, в том случае, если истёкший с момента, когда обнаружилось нарушение права, год с его стороны не последовало никакой реакции. Очевидно, что подобное более вероятно в случае нарушения спокойного осуществления субъективного имущественного права. Подобное нарушение может поначалу показаться терпимым и перейти границы терпимого впоследствии, когда возможность вчинения владельческого иска будет уже исключена.

Способы средств защиты, предоставляемых индивиду для охраны его имущественных прав, могут быть классифицированы самым различным образом. Средства защиты могут быть сгруппированы в соответствии с институциональными институтами, управомоченными санкционировать их предоставление, или, наоборот, отказывать в таковом. В этом случае можно говорить о частно-правовых, уголовно-правовых и административно-правовых средств защиты имущественных прав. Первая категория, в сою очередь, включает присуждение возмещения убытков в той или иной форме, судебные приказы, деклараторные решения, то есть решения по установленному иску, и иски о восстановлении владения. Ко второй категории могут быть отнесены преследования в уголовном порядке таких нарушений субъективного имущественного права, как преднамеренное причинение вреда, кража или присвоение имущества, насильственное вторжение в пределы недвижимости, принадлежащей другому лицу. Что касается третьей категории, к ней относятся административно-правовые средства защиты, предоставляемые различными органами управления, как-то: административные меры воздействия к лицу, допустившему проникновения принадлежащих ему животных на чужую территорию или припарковавшему свой автомобиль таким образом, что проезд к частному объекту недвижимости оказался заблокированным, и т. п..

Средства защиты могут быть сгруппированы и иным образом, в соответствии с характером поведения сторон и фактической ситуации, которая обуславливает их использование. В этом случае можно говорить о гражданских, уголовных и административных средствах восстановления утраченного владения. Эти средства защиты реагируют на физическую утрату обладания имуществом. Здесь можно упомянуть защиту спокойного осуществления субъективного права, опять же в гражданском, уголовном или административно порядке, как в случае так называемой зловредности или причинения помех и неудобств собственнику имущества в пользовании им. Можно упомянуть и о деклараторной защите, возникающей в качестве ответной реакции на неопределённую ситуацию.