Размещено на http://allbest.ru

Внешнеторговый договор (контракт) и его использование в таможенных целях

Вопрос 1. Понятие внешнеторгового договора, характеристика его структурных элементов с точки зрения таможенного оформления и контроля

внешнеторговый договор таможенный

Внешнеторговый договор - договор между резидентом и нерезидентом Республики Беларусь, предусматривающий возмездную передачу товаров, выполнение работ, оказание услуг/

Рамочное соглашение - документ, определяющий принципиальную договоренность сторон о формах, направлениях и условиях сотрудничества, которые впоследствии должны воплотиться в контракте. Условия рамочного соглашения не считаются окончательными и подлежат последующему уточнению.

Международная купля-продажа товаров

Регулируется Венской конвенции 1980 г. и ИНКОТЕРМС 2000г. Венская конвенция содержит следующие общие правила:

1. Под сделкой купли-продажи понимается сделка, заключенная международными организациями, коммерческими предприятиями, которые находятся в разных государствах. Коммерческое предприятие эквивалентно месту деятельности.

2. Конвенция применяется, если коммерческое предприятие сторон находится на территории договаривающихся государств, либо в силу норм международного частного права применяется право государства -участника конвенции.

3. Конвенция не применяется к следующим видам международной купли- продажи:

? приобретение товаров для личного, семейного и бытового использования за исключением случаев, когда продавец в момент заключения контракта не знал, что товары приобретаются для такого использования ;

? купля-продажа с аукциона;

? купля-продажа в порядке исполнения производства или иным образом в силу закона;

? купля-продажа ценных бумаг и денег;

? Купля-продажа воздушных, морских судов, а также судов на воздушной подушке;

? Купля-продажа электроэнергии.

4. Конвенция не регулирует сделки купли-продажи, если обязательство стороны, поставляющей товар, заключается в основном в выполнении работ и оказании услуг.

5. конвенция не распространяется на случаи причинения ущерба продавцу, здоровью или смерти потерпевшего.

6. Конвенция регулирует контракты только в части, касающейся заключения контракта, прав и обязанностей сторон. Она не касается недействительности контракта, совершения перехода права собственности, представительства при международной купле-продаже товаров.

7. Сторона может исключить действие любого из положений конвенции, за исключением обязательной письменной формы контракта.

8. Венская конвенция должна толковаться в соответствии с ее международным характером, необходимостью достижения единообразия ее применения, а также добросовестности международной торговли.

При отсутствии норм конвенции, регулирующих соответствующие отношения, отношения должны регулироваться ее общими принципами, и только при отсутствии общих принципов конвенции применяется национальное право. Это означает, что Венская конвенция - унифицированный документ, который всесторонне охватывает отношения…

Конвенция содержит правила о заключении договора:

1) Не требуется, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. Однако, государство может сделать оговорку о том, что все сделки, совершаемые стороной, коммерческое предприятие которой находится на его территории должны совершаться в письменной форме. РФ сделала такую оговорку. Кроме того ее сделала Аргентина, Венгрия и др. государства.

2) Следует отличать отмену оферты и ее отзыв. Отмена оферты, даже безотзывной, допускается до момента получения оферты ее адресатом. Отзыв допускается до момента отправки акцепта. Но оферта не может быть отозвана в следующих случаях:

? если в оферте путем установления срока для акцепта или иным образом будет указано, что она безотзывная;

? если для адресата оферты было разумным считать оферту безотзывной, и он действовал соответствующим образом.

3) Оферта считается предложением, которое достаточно определено и выражает намерение оферента быть связанным в случае акцепта.

4) Оферта определена, если в ней указан товар, а также прямо или косвенно обозначены количество и цена, или порядок их определения.

5) Оферта вступает в силу с момента получения ее акцептантом.

6) Акцепт оферты вступает в силу в момент его получения оферентом. В этот же момент договор считается заключенным. Однако акцепт оферты не имеет силы, если он не получен оферентом в установленный им срок, а если такой срок не установлен, то в разумный срок.

7) Устная оферта должна быть акцептирована немедленно

8) Акцептант может на основании оферты, практики ее обычая совершить действия по исполнению договора, выражающие его согласие с договором. Это действия должно быть совершено в пределах срока для акцепта.

Правила, касающиеся, прав и обязанностей сторон:

1) Продавец обязан поставить товар, передать право собственности на него и относящиеся к товару документы.

2) Продавец считается выполнившим свои обязательства по поставке в месте, определенном в договоре. Если такое место договором не определено, то действует следующее положение: в отношении товара, подлежащего перевозке, обязанность по поставке выполнена при сдаче товара первому перевозчику. Если товар не подлежит перевозке, но является индивидуализированным, либо товаром, который должен быть изготовлен в определенном месте, взят из определенных запасов, и стороны знают, где находится товар, в месте нахождения товара. Во всех иных случаях - в месте нахождения коммерческого предприятия продавца.

3) Покупатель обязан принять поставку и оплатить товар . в отношении обязательств по оплате действует следующее положение - исполнение обязательств по платежу включает осуществление таких мер, и выполнение всех формальностей, которые могут быть потребованы в соответствии с контрактом и применимом правом, а также императивными нормами в месте платежа. Если в контракте не указана цена, то берется цена, которая обычно взимается при сравнимых обстоятельствах. Если цена указана за единицу товара, то берется цена по весу нетто.

4) В случае нарушения обязательств сторон, сторона может потребовать исполнения обязательств в натуре, а также установить нарушившей стороне дополнительный срок для исполнения обязательств.

Другая сторона может сразу уведомить, что она не будет исполнять обязательство в течение дополнительного срока. В таком случае дополнительный срок действовать не будет. В течение дополнительного срока сторона, его установившая, не может обращаться к каким-либо средствам правовой защиты. Однако убытки в течение этого срока исчисляются, но не взыскиваются.

Формами ответственности по конвенции являются убытки и проценты.

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Венская конвенция 1980 года) - многостороннее международное соглашение, имеющее целью унификацию правил международной торговли.

Данная конвенция была принята в апреле 1980 г. в Вене, Австрия, на Конференции Организации Объединенных наций по договорам международной купли продажи товаров. Вступила в силу с 1 января 1988 года. На 1 июля 2009 г. Конвенцию подписали (присоединились) 74 государства, в т.ч . и РБ.

Венская конвенция состоит их четырёх частей:

· Часть I. Сфера применения и общие положения

· Часть II. Заключение договора

· Часть III. Купля-продажа товаров

· Часть IV. Заключительные положения

Внутри частей текст Конвенции разбит на главы, разделы и статьи. Всего текст Конвенции содержит 101 статью.

Применение Конвенции ограничивается договорами между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории договаривающихся государств, или случаями, когда применимым является право одного из договаривающихся государств. Ст. 1 Конвенции гласит:

Важным положением Конвенции является то, что она предоставляет договаривающимся сторонам (продавцу и покупателю) право исключить её действие, отступить от любого её положения или изменить его действие.

Часть II регламентирует вопросы заключения контракта, определяет понятия оферты и акцепта.

Часть III разделена на следующие главы:

1. Общие положения.

2. Обязательства продавца.

3. Обзательства покупателя.

4. Переход риска.

5. Положения общие для обязательств продавца и покупателя.

Вопросы, прямо не решенные в Конвеции, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии в ней таких принципов - в соответствии с правом, применяемым в силу коллизионной нормы.

Ответственность сторон по договору международной купли-продажи

Каждая сделка международной купли-продажи имеет само-стоятельное юридическое значение. Права и обязанности сторон по ней, содержание сделки устанавливаются по соглашению между сторонами, поэтому на практике точная и четкая формулировка условий сделки и ответственности сторон по ней имеет особо важное значение.

Обязательства продавца по договорам международной купли-продажи, в частности касающиеся поставки товара и передачи документов, количества и качества товаров, а также обязательства покупателя, в том числе относительно цен и принятия товаров определяются в части Ш "Купля-продажа товаров" Венской конвенции ООН 1980 г.

В Конвенции говорится, что продавец обязан поставить товар /ст. 30/ к оговоренной в договоре дате или в течение определенного времени /ст. 33/, передать относящиеся к товару документы и право собственности на товар в соответствии с требованиями договора и настоящей Конвенции. Кроме того, поставляемый продавцом товар должен соответствовать требованиям договора "по качеству, количеству и описанию" и иметь "такую тару или упаковку, которая требуется по договору". /Ст.35/

В соответствии со ст. 36 Венской конвенции "продавец несет ответственность по договору и по настоящей Конвенции за любое насоответствие товара, которое существует в момент перехода риска на покупателя, даже если это несоответствие становится очевидным только позднее." Продавец несет также от-ветственность за любое несоответствие, которое является следствием нарушения любого его обязательства, включая все данные гарантий. /Подобная гарантия, как правило, состоит в том, что поставленный товар в течение определенного срока будет оставаться пригодным для обычных целей или каких-нибудь конкретных целей, либо сохранять необходимые качества или свойства./ В то же время продавец не несет ответственности за любое несоответствие товара, если во время заключения договора покупатель знал или не мог не знать о таком несоответствии /ч.3 ст.35/.

Таким образом, в соответствии с требованиями Конвенции, продавец, поставляя товар, обязан принять необходимые меры для того, чтобы товар был в наличии /куплен или произведен/, соответствовал всем заявленным характеристикам /по качеству, количеству, упаковке, маркеровке/ и требованиям договора. Продавец обязан также передать покупателю все относящиеся к товару документы - страховой полис при страховании товара» сертификат качества, подтверждающий соответствие товара условиям договора, и. т.п.

Передать покупателю право собственности на товар - важнейшая обязанность продавца, которая совершается в зависимости от действующих правовых систем и договоренности.

Обосновывая право покупателя требовать возмещения убытков Венская конвенция вводит такое понятие, как "существенное нарушение договора". Так, покупатель вправе требовать замены товаров только в том случае, когда их несоответствие является существенным нарушением договора; /ст. 46/ заявить о расторжении договора он может только в том случае, если неисполнение продавцом любого из его обязательств составляет "существенное нарушение договора" /ст. 49/.

Под существенным нарушением в данном случае понимается наличие у противоположной стороны "вреда", причем не любого, а лишь такого, в результате которого она в значительной степени лишается того, на что рассчитывала на основании договора, то есть речь идет, фактически, о невозможности достичь "конечную цель договора".

Венская конвенция предусматривает, что и продавец может заявить о нарушении сделки и расторжении договора при наличии "существенных нарушений" со стороны покупателя./ст.64/

Понятие "убытков" за нарушение договора одной из сторон в Конвенции трактуется как сумма, равная ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения договора. Такие убытки не могут превышать ущерба, который нарушившая договор сторона предвидела или должна была предвидеть в момент заключения договора как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то же время знала или должна была знать. /Ст. 74/

Помимо требований о расторжении договора или возмещения убытков покупатель имеет право требовать уценки товара в тех случаях, когда продавец поставил товары, несоответствующие договору /ст. 50/. Для этих целей в Конвенции предусмотрено требование, в соответствии с которым продавец и покупатель должны заранее оговаривать сроки, в течение которых покупатель может извещать продавца о несоответствии товара /ст. 39/.

Наконец, Конвенция обязует продавца поставить товар свободным от любых прав и притязаний третьих лиц, "которые основаны на промышленной или другой интеллектуальной собственности, о которой в момент заключения договора продавец знал или не мог не знать" /ст. 42/.

В свою очередь продавец, в соответствии со статьями Венской конвенции, может требовать от покупателя:

- принятия поставки товара в соответствии с требованиями договора и настоящей Конвенции /ст. 53/;

- уплаты цены, причем в день, который установлен по договору или может быть определен /ст.59/;

- возмещения убытков в случае нарушения покупателем договорных обязательств /ст. 61/;

- исполнения покупателем других обязательств по договору, если только продавец еще не прибег к средству правовой защиты, несовместимой с таким требованием /ст.62/.

Таким образом, основная обязанность продавца - поставить товар, а покупателя - оплатить и принять поставку.

Кроме основных обязанностей на покупателя, согласно Конвенции, могут возлагаться и другие обязательства, в частности -обязательства осмотреть /ст.38/ и сохранять товар /ст.86/, информировать продавца о препятствиях к исполнению договора /ст. 79/. "Другие обязательства" покупателя могут проистекать как из самого договора, так и из обыкновений сложившейся практики /сто 9/ или намерений сторон /ст.8/.

Термин "цена" в Венской конвенции используется в традиционном смысле и подразумевает денежную оценку встречного обязательства покупателя по отношению к продавцу. Однако следует заметить, что в практике встречаются различные виды сделок купли-продажи товаров. Наиболее распространенными являются сделки купли-продажи товаров в материальной форме, по которым продавец обязуется передать товар в собственность покупателя в установленные контрактом сроки и на определенных условиях, а покупатель обязуется принять товар и уплатить за него определенную денежную сумму.

В соответствии со ст. 79 Венской конвенции стороны международного договора купли-продажи не несут ответственности за неисполнение любого из своих обязательств только в том случае, если докажут, что оно было вызвано препятствием "вне их контроля". Под такими препятствиями обычно понимаются форс-мажорные обстоятельства: военные действия на территории договаривающихся государств, смена социально-экономической ситуации внутри стран и пр.

Следует также упомянуть о том, что положения Конвенции не требуют, чтобы договор заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся этому требованию в отношении формы. Из ст. 11 Конвенции следует, что наличие договора может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. В Российской Федерации, однако, это положение не действует, поскольку при присоединении в 1990 г. СССР к Венской конвенции о договоре международной купли-продажи. Советский Союз, воспользовавшись ст. 12 и 96 Ковенции, сделал оговорку относительно недопустимости заключения каких-либо соглашений в свободной форме. В постановлении ВС СССР от 23 мая 1990 г. говорится, что "любое положение... Конвенции, которое допускает, чтобы договор купли-продажи, его изменение или прекращение соглашением сторон либо оферта, акцепт или любое иное выражение намерения совершались не в письменной форме, а в любой, неприменимо, если хотя бы одна из сторон имеет свое коммерче-ское предприятие в СССР".(5)

В то же время требование к форме внешнеторгового договора (как разновидности внешнеэкономической сделки) едино для субъектов Республики Беларусь - он всегда должен иметь письменную форму, так как белорусское законодательство под страхом недействительности (п. 3 ст. 163 Гражданского кодекса РБ (далее - ГК РБ)) допускает совершение внешнеэкономической сделки с участием субъекта Республики Беларусь только в письменной форме (п. 2 ст. 1116 ГК РБ).

Таким образом, по законодательству РБ сохраняется обязательность заключения внешнеторговых экономических сделок в письменной форме.

27 марта 2008 г. был принят Указ Президента РБ № 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций" (далее - Указ № 178). Заметим, что в белорусском праве лишь в Указе № 7 и соответственно в Указе № 178 содержатся обязательные условия внешнеторгового договора. И хотя в иных актах законодательства содержатся существенные (или обязательные) условия различных видов и типов договоров, ни один из таких актов не регулирует указанные отношения.

Так, в Указе № 178 определено, что юридические лица и индивидуальные предприниматели Республики Беларусь обязаны предусмотреть во внешнеторговом договоре наличие:

1) даты договора (при этом надо учитывать, что если внешнеторговый договор заключается не между присутствующими, а между "отсутствующими" сторонами (находящимися в разных странах) путем обмена письмами, телексами и т.д., то в соответствии со ст. 403 ГК РБ договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, акцепта);

2) места заключения договора (согласно ст. 414 ГК РБ, если в договоре не указано место его заключения, договор считается заключенным в месте нахождения лица, направившего оферту (предложение));

3) предмета договора (различается в зависимости от вида договора: например, применительно к договору купли-продажи предметом договора будут являться отношения сторон по поводу продажи товара);

4) количества товара, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг. Данное требование Указа № 178 сложно реализовать применительно к иным по сравнению с договором купли-продажи договорам, так как, например, в договорах возмездного оказания услуг "количество" может отсутствовать;

5) условий поставки товара. Указанное в предыдущем абзаце относится и к настоящему условию. Данное условие не может включаться в договоры, объектом которых не является товар, однако при правоприменении Указа № 7 оно должно было отражаться не только в договорах международной купли-продажи либо мены товаров, но и в договорах комиссии, поручения, хранения товаров, хотя для сторон таких сделок вещь - предмет материального мира - как объект договора не рассматривается в качестве товара. Это объяснялось тем, что в белорусское право для целей таможенной статистики из Международных правил толкования международных торговых терминов (Инкотермс-2000), разработанных Международной торговой палатой (г. Париж), "перенесены" торговые термины и любое перемещение вещей в экономическом обороте должно отражаться с их использованием (например, FOB, СРТ, DAF и т.д.) несмотря на то, что данные торговые термины предназначены для описания исключительно условий договора купли-продажи (поставки) и никак не могут описывать правовое положение комитента и комиссионера. Однако контролирующие органы РБ при применении Указа № 7 подходили к данному вопросу буквально и требовали отражения во внешнеторговом договоре всех обязательных условий, установленных законодательством. Правда, все-таки с момента подписания Указа № 178 появилась надежда на то, что условия поставки будут относиться лишь к поставке товаров (т.е. к купле-продаже) и не будут иметь никакого отношения к договорам, связанным с выполнением работ или оказанием услуг, даже если в рамках таких договоров передаются вещи, так как Указ № 178 в отличие от Указа № 7 четко разграничивает, где речь идет о товаре, а где о работе или об услуге;

6) цены или стоимости товара, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполненных работ, оказанных услуг. Наличие данного условия в качестве обязательного объясняется тем, что в понятии внешнеторгового договора, приведенном в Указе № 178, предусматривается, что в качестве такового может выступать лишь возмездный договор, а следовательно, у любого внешнеторгового договора обязательно должна быть цена (в отношении договора мены и меноподобного договора речь идет о стоимости);

7) условия расчетов (речь идет о предоплате или о последующей оплате путем банковского перевода, либо аккредитива, либо документарного инкассо);

8) названий, юридических адресов и банковских реквизитов сторон. При этом для того, чтобы не возникали проблемы с идентификацией сторон договора (речь прежде всего идет о нерезиденте), желательно именовать стороны в договоре на языке государства сторон договора, "не транскрибируя" иностранные буквы на русский (белорусский) язык.

Таковы обязательные условия, которые должны быть отражены в любом внешнеторговом договоре в силу Указа № 178.

Вопрос 2. Требования таможенных органов к обязательным условиям внешнеторгового договора

Таможенные органы интересуют лишь внешнеторговые договоры, предусматривающие передачу товаров.

Один из основных моментов, на который обращают внимание таможенники при таможенном оформлении и статистическом декларировании, -- наличие регистрации сделки. Напомним, что в соответствии с Указом 178 регистрация сделки -- это проставление на документе (документах), посредством которого оформлено заключение внешнеторгового договора (на каждом отдельно подписанном приложении к внешнеторговому договору), оттиска штампа банка с указанием регистрационного номера сделки и заверением его подписью уполномоченного работника банка.

Помощь: Особенности внешнеторговых договоров при импорте

ОСОБЕННОСТИ ВНЕШНЕТОРГОВЫХ ДОГОВОРОВ ПРИ ИМПОРТЕ

Необходимые условия внешнеторгового договора

В соответствии с подп.2.16 Указа Президента РБ от 04.01.2000 № 7 «О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций» (с изменениями и дополнениями) (далее - Указ № 7) под импортом понимается принятие резидентом РБ товаров, выполненных работ, оказанных услуг на возмездной основе от нерезидента РБ.

При возмездной передаче товаров резиденту от нерезидента стороны должны подготовить внешнеторговый договор, условия которого предусмотрены абзацем 13 п.15 Положения о порядке контроля за проведением юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями внешнеторговых операций, утвержденного Указом № 7.

К этим условиям относится наличие:

- даты и места заключения договора;

- предмета договора;

- количества, качества и цены товара;

- условий расчета и поставки;

- валюты платежа;

- сроков поставки товаров;

- ответственности сторон;

- порядка разрешения споров;

- названий, юридических адресов и банковских реквизитов

договаривающихся сторон (расчетный счет, название банка).

Рассмотрим условия наиболее применяемого вида внешнеторгового

договора - договора купли-продажи.

Дата и место заключения договора

Правовая норма п.2 ст.1116 ГК РБ обязывает совершать внешнеэкономическую сделку независимо от места ее заключения в письменной форме, в которой хотя бы одним из участников является юридическое лицо или гражданин РБ. Причем несоблюдение письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность (п.3 ст.163 ГК). Дата и место заключения договора имеют значение в случае, когда договорные отношения оформляются не путем подписания сторонами единого документа (так, как «договор между присутствующими»), а когда они обмениваются по почте проектами договора (оферта и акцепт).

Предмет договора

Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем. При заключении внешнеторгового договора купли-продажи необходимо обратить внимание, что постановлением Совета Министров РБ от 08.04.2002 № 440 «О мерах по совершенствованию регулирования экспорта и импорта товаров» (с изменениями и дополнениями) утверждены:

- перечень товаров, экспорт которых осуществляется по специальным лицензиям образца Европейского союза для торговли текстильными изделиями, выдаваемым в установленном порядке Минторгом согласно приложению 1;

- перечень товаров, экспорт которых осуществляется по лицензиям Минторга согласно приложению 2;

- перечень товаров, импорт которых осуществляется по лицензиям Минторга согласно приложению 3;

- перечень товаров, экспорт которых осуществляется при условии регистрации контрактов в Минторге согласно приложению 4.

Количество товара

Количество товара, подлежащего передаче покупателю, в соответствии со ст.435 ГК предусматривается договором купли-продажи в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Кроме этого, условие о количестве товара может быть согласовано путем установления в договоре порядка его определения.

Качество товара

В тексте внешнеторгового договора стороны вправе установить, что качество товара должно подтверждаться сертификатом изготовителя и соответствовать установленным ГОСТам или качеству образцов, одобренных и подтвержденных обеими сторонами.

Если товар не соответствует договору и стороны установили в договоре применение Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., то покупатель в соответствии со ст.46 этой Конвенции может потребовать замены товара только в том случае, когда это несоответствие составляет существенное нарушение договора и требование о замене товара заявлено либо одновременно с извещением, либо в разумный срок после него.

В отношении некоторых импортируемых товаров законодательство РБ требует наличие сертификата качества, прохождения гигиенической регламентации и регистрации, ветеринарного, фитосанитарного, карантинного контроля и т.д.

Цена товара

В случае применения сторонами Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. во внешнеторговом договоре, в котором отсутствует цена и не предусмотрен порядок ее определения, в соответствии со ст.55 указанной Конвенции считается, что стороны при отсутствии другого указания подразумевали ссылку на цену, которая в момент заключения договора обычно взималась за такие товары, продававшиеся при сравнимых обстоятельствах в соответствующей области торговли.

Однако в момент отгрузки товара нерезидент должен уже четко определить цену товара в инвойсе, счете-фактуре, спецификации или ином договоре.

Условия расчета

При установлении условий расчетов по внешнеторговым договорам в первую очередь необходимо руководствоваться п.2 Указа № 7 и обратить внимание на сроки поступления денежных средств и товаров резидентам РБ. Кроме того, следует учитывать нормы постановления Совета Министров и Нацбанка РБ от 25.09.2000 № 1476/49 «О проведении расчетов при осуществлении внешнеторговых операций» (далее - постановление № 1476/49).

При несвоевременном исполнении нерезидентом своих обязательств по внешнеторговому договору необходимо руководствоваться Положением о порядке продления сроков проведения внешнеторговых операций, утвержденным постановлением Минторга РБ от 04.01.2002 № 1. Если внешнеторговые операции требуют продления сроков более чем на 180 календарных дней, то юридические лица и индивидуальные предприниматели должны представить документ Нацбанка РБ, который согласовывает продление сроков. В постановлении № 1476/49 в целях дальнейшего развития экспорта товаров (работ, услуг) установлены случаи, при которых юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям разрешено:

- не зачислять на счета в Республике Беларусь денежные средства от экспорта товаров (работ, услуг);

- производить расчеты в белорусских рублях с нерезидентами Республики Беларусь в оплату обязательств по экспорту товаров (работ, услуг).

Кроме того, необходимо обратить внимание на утвержденный постановлением Совета Министров РБ от 31.01.2000 № 124 (с изменениями и дополнениями) перечень товаров, оплаченных резидентом иностранной валютой, приобретенной на внутреннем валютном рынке, продажа (реализация) которых нерезиденту РБ в дальнейшем не допускается.

Условия поставки

Эти условия содержатся в Международных правилах по толкованию торговых терминов (Инкотермс) в редакциях 1990 г. и 2000 г. Сторонам достаточно в договоре сделать ссылку на тот или иной торговый термин и указать год редакции данных правил.

Валюта платежа

Для правильного указания во внешнеторговом договоре валюты платежа прежде всего необходимо руководствоваться Правилами проведения валютных операций, утвержденными постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72.

Сроки поставки товаров

Необходимо обратить внимание на следующие сроки, предусмотренные подп.2.6 п.2 Указа № 7:

- поступление товаров по импорту должно быть произведено не позднее 60 календарных дней с даты проведения платежа за товары;

- поступление товаров при неденежной форме прекращения обязательств по двустороннему внешнеторговому договору (за исключением договоров, по которым осуществляется уступка требования или перевод долга), предусматривающему эквивалентный обмен товарами, либо иным операциям, по которым поставляется сырье, материалы, комплектующие изделия, полуфабрикаты, оборудование и энергоносители, используемые для собственного производства, не позднее 60 календарных дней с даты их каждой экспортной отгрузки.

Ответственность сторон

Во внешнеторговом договоре стороны вправе установить ответственность за нарушение обязательств в виде неустойки (штрафа, пени), понятие которой содержится в ст.311 ГК РБ.

Если стороны во внешнеторговом договоре не исключают и не изменяют положений Конвенции ООН о договоре международной купли-продажи товаров 1980 г., то при нарушении обязательств необходимо обратить внимание на следующие правовые нормы:

- средства правовой защиты в случае нарушения договора продавцом (ст.45-52);

- средства правовой защиты в случае нарушения договора покупателем (ст.61-65).

Порядок разрешения споров

Разрешение споров по внешнеторговому контракту может осуществляться:

1) государственными (арбитражными, хозяйственными, коммерческими, экономическими и т.п.) судами. Стороны договора вправе выбрать как суд государства экспортера, так и импортера. Если они этого не сделали, то спор будет разрешаться судом, расположенным в государстве места нахождения ответчика;

2) арбитражными (третейскими) судами. Это суды негосударственные, для передачи споров которым в договоре следует сделать специальную арбитражную оговорку.

Для рассмотрения спора в международном арбитражном суде при Белорусской торгово-промышленной палате во внешнеторговый договор рекомендуется включить следующую арбитражную оговорку: «Все споры или разногласия, которые могут возникнуть из настоящего контракта (договора) или в связи с ним, подлежат разрешению в межгосударственном арбитражном суде при Белорусской товарно-промышленной палате в соответствии с регламентом Арбитражного суда. Решение арбитража является окончательным и обязательным для обеих сторон».

Названия, юридические адреса и банковские реквизиты

Указанная информация заполняется каждой стороной внешнеторгового договора и имеет важное значение для валютного, таможенного и налогового контроля.

Основной коммерческий документ, определяющий взаимоотношения участников внешнеторговой сделки. (Большой экономический словарь / Под ред. А.Н. Азрилияна.-5-е изд., доп. и перераб.-М., 2002) комментарий

Внешнеторговый контракт содержит несколько разделов, располагаемых в определенной последовательности:

· определение сторон;

· предмет договора;

· цена и общая сумма контракта;

· сроки поставки товаров;

· условия платежа;

· упаковка.

(Большой коммерческий словарь / Под ред. Т.Ф. Рябовой.-М., 1996)

Внешнеторговый контракт содержит дополнительные пункты, касающиеся валюты платежа и валюты цены. (Коноплицкий В., Филина А. Это - бизнес: Толковый слов. эконом. терминов.-Киев, 1996)

Несмотря на то что национальное законодательство целого ряда стран, в том числе в России, признает внешнеторговый договор только в письменной форме, в международной практике допускается устная форма заключения внешнеторгового договора. Права и обязанности сторон по внешнеторговому договору обычно вступают в силу с момента его заключения (подписания). Вместе с тем законодательство ряда стран признает внешнеторговые договоры, заключенные путем переписки. Так, в Великобритании, США, Японии внешнеторговый договор считается вступившим в силу в момент отсылки покупателем письменного согласия (акцепта) принять все условия письменного предложения (оферты) продавца; во Франции, Германии, Италии - в момент получения фирмой акцепта покупателя в ответ на ее оферту.

На аукционах и биржах внешнеторговый договор часто заключается в устной форме, однако впоследствии устная договоренность обязательно подтверждается письменным контрактом. (Внешнеэкономический толковый словарь / Под ред. И.П. Фаминского.-М., 2000)

Стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору.

Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей. (Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья: от 26.11.2001 № 146-ФЗ.-В ред. от 29.11.2007.-Ст. 1210)

При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора.

Стороной, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, признается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, сторона, являющаяся, в частности:

· продавцом - в договоре купли-продажи;

· дарителем - в договоре дарения;

· арендодателем - в договоре аренды;

· ссудодателем - в договоре безвозмездного пользования;

· подрядчиком - в договоре подряда;

· перевозчиком - в договоре перевозки;

· экспедитором - в договоре транспортной экспедиции;

· заимодавцем (кредитором) - в договоре займа (кредитном договоре);

· финансовым агентом - в договоре финансирования под уступку денежного требования;

· банком - в договоре банковского вклада (депозита) и договоре банковского счета;

· хранителем - в договоре хранения;

· страховщиком - в договоре страхования;

· поверенным - в договоре поручения;

· комиссионером - в договоре комиссии;

· агентом - в агентском договоре;

· правообладателем - договоре коммерческой концессии;

· залогодателем - в договоре о залоге;

· поручителем - в договоре поручительства;

· лицензиаром - в лицензионном договоре.

Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, в частности:

1) в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ - право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты;

2) в отношении договора простого товарищества - право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества;

3) в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже, - право страны, где проводится аукцион, конкурс или находится биржа.

К договору, содержащему элементы различных договоров, применяется, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан.

Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний считается, что сторонами согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами. (Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья: от 26.11.2001 № 146-ФЗ.-В ред. от 29.11.2007.-Ст. 1211)

Внешнеторговая сделка

Внешнеэкономическая сделка всегда выражается в контракте. Даже если контракт заключен в устной форме, его существование доказывается документами и свидетельскими показаниями. Для РБ устная форма контракта неприменима.

Логические части контракта:

Вводная

Основная

Заключительная

Договорная сущность устанавливается следующая

1) Национальные контракты, которые не следует смешивать с международными. Их также не следует смешивать с гражданско-правовыми;

2) № контракта, который необходим для внутреннего учета, а также в целях составления паспортов сделки по контрактам поставки и сведениям о сделке по другим контрактам;

3) Место заключения контракта. Сейчас сохраняется в силу традиции. Раньше, когда действовал ГК 1964г., место заключения контракта влияло на применимое право;

4) Дата заключения контракта может влиять на вступление контракта в силу. От нее можно исчислять сроки по контракту;

5) Полное наименование сторон с указанием их организационно-правовой формы. В некоторых государствах организационно-правовая форма входит в наименование. Например, в Германии AG - ОАО, GMBH - ООО. Великобритании АО никак не сокращается, а ООО - Ltd. Наименование юр. лица должно быть указано в контракте так, как в учредительных документах или выписке из торгового реестра. Когда контракт переводится на другой язык, то наименование транскриптируется: « ZAO ZARUN»/

6) Должны быть указаны представители сторон и их полномочия. С российской стороны директор (руководитель) действует на основании устава, а все остальные лица по договору. Существует проблема применения Постановления Совмина СССР 1978г. «О порядке подписания внешне торговых сделок». Это постановление требует 2 подписи под внешнеторговой сделкой: руководителя и его заместителя, а для финансовых сделок - главного бухгалтера. Российские коммерческие арбитражи выработали практику, по которой постановление 1978г. не применяется. С 03.08.1991, когда вступили в силу Основы гражданского законодательства СССР и республик. Практика зарубежных арбитражей не является стабильной. Большинство ученых считают, что Постановление не должно применяться (Талимончик - «Не требую две подписи, если в договоре арбитражная оговорка - указан российский коммерческий арбитраж»). Со стороны иностранной организации подписание сделки может осуществить руководитель, уполномоченный уставом. В отдельных государствах, например, Швеция и Финляндия, существует право совместной подписи сделки двумя директорами, т.е. они могут подписать только вдвоем. Финляндия - две пары подписей членов Совета директоров или подпис. 1

Все остальные лица подписывают контракт по доверенности. В сложных и долгосрочных контрактах можно потребовать нотариальное удостоверение доверенности и проставления на ней апостиля или легализации. На саму доверенность никто не поставит апостиль, так как это коммерческий документ. Апостиль - на нотариальном удостоверении этой доверенности, и апостиль будет удостоверять полномочия нотариуса

Консульская легализация ставится в рос. Консульстве в том государстве и на документе, удостоверяющем доверенность. (Дов-ть суда, устав с апостилем, дов-ть с апостилем!).

Основная часть контракта

1) Предмет контакта, который заключается в основных правах и обязанностях сторон.

2) Права и обязанности сторон должны быть кратко и корректно изложены для каждой из сторон. Данная статья может не включаться в контракт поставки, потому что есть ИНКОТЕРМС, где расписаны права и обязанности сторон (Должна быть ссылка на ИНКОТЕРМС в контракте).

3) Отдельные особые условия, которые можно включить в права и обязанности сторон ввиду их содержания. По своему содержанию такие условия требуют отдельной статьи. К таким условиям могут относиться:

? Условие о расчетах;

? Условие о принятии товара в контрактах на поставку;

? Гарантии по контракту;

? Обеспечение средств по контракту;

? Конфиденциальность;

? Порядок извещения сторон;

? Другие условия, которые посчитают необходимыми включить;

4) Ответственность сторон

В МЧП вопрос ответственности не урегулирован для всех контрактов. Однако Венская конвенция 1980г. содержит положение об убытках и %, отдельное положение об ограничении размера убытков содержится в конвенциях по переводчикам . Например, в Варшавской конвенции об унификации некоторых правил, касающихся переводов 1929г.. предусматривается единое правило для определения ответственности переводчика - объем никогда не покрывает ни %, ни реальные убытки, т.к. определяется исходя из … Следовательно, в отношении переводчиков всегда действует правило об ограничении ответственности и его нельзя изменить в контракте. Различается два вида ответственности:

a) Убытки, включающие упущенную выгоду, которая взыскивается не по всему контракту;

b) Неустойка в 3-х формах:

? Штраф, который выражается в твердой сумме;

? Пеня, которая выражается в %-ном соотношении к определенной сумме за каждый день просрочки;

? Собственно неустойка, которая исчисляется в % к определенной сумме.

В англо-американской правовой системе неустойки считаются необоснованным обогащением и не взыскиваются (ААА не взыщет никогда, даже если она есть в контракте!).

5) Обстоятельства, освобождающие от ответственности.

МТП (Международная торговая палата) приняла в качестве рекомендации форс-мажорную оговорку, но она носит общий характер ( Не рекомендуется применять). Реальные обстоятельства, освобождающие от ответственности, должны отображать специфику контракта.

Обстоятельства, освобождающие от ответственности, включают в себя 3 группы:

? Форс-мажорные обстоятельства: землетрясение, наводнение, иные стихийные бедствия, а также социальные явления в виде войн, военных действий, гражданских волнений, общегражданских забастовок. Часто относят те обстоятельства, которые к ним не относятся. Например, часто включают локаут, но оно не может быть форс-мажором, так как плохое управление персоналом не освобождает от исполнения контракта.

? Акты гос. органов, которые препятствуют исполнению обязательств по контракту + действия. «некоторые пишут «неправомерные действия» - а если орган издал акт в пределах своей компетенции? ( Талимончик: не только неправомерные, но и правомерные, т.к. акт правомерен, но нельзя исполнить, контракт).

? Международные договоры, вступление в силу которых или их прекращение препятствует исполнению обязательств по контракту.

Об освобождающих от ответственности обстоятельствах должно быть направлено извещение стороной, которая подверглась их воздействию. Извещение должно быть направлено незамедлительно, как только сторона оказалась способна сделать это. Наличие таких обстоятельств приостанавливает исполнение обязательств сторон. Сторона может договориться о расторжении контакта, если обстоятельства длятся более определенного срока. Наличие форс-мажорных обстоятельств доказывается справкой ТПП.

6) условие о разрешении споров.

Данное условие включает досудебные способы разрешения споров и арбитражную оговорку. В качестве досудебного способа чаще всего используются переговоры. Однако можно предусмотреть добрые услуги, посредничество или сослаться на согласительный регламент ЮНСИТРАЛ 1980г. Арбитражная оговорка должна содержать точное наименование арбитража. В ином случае он может признаться некомпетентным. Отсутствие арбитражной оговорки влечет применение общих правил о подсудности.

Иногда стороны неоправданно суживают арбитражную оговорку, например, «все способы, связанные с исполнением контракта, рассматриваются законом…)

Широкая арбитражная оговорка: «Все споры, возникающие из настоящего контракта и с ним связанные рассматриваются международным коммерческим арбитражным судом при ТТП в соответствии с его регламентом.».

В арбитражную оговорку можно добавить число арбитров, язык судопроизводства и иные условия, которые допускаются регламентом.

Арбитражная оговорка и третейская запись являются видами арбитражного соглашения. Оговорка о применимом праве является самостоятельной оговоркой и ее ошибочно включают в арбитражную оговорку. Например, спор будет рассматриваться «в ПЕКА при ТТП в соответствии с законодательством РФ» - это не означает оговорку о применимом праве, т.к. не говорится, какое это право - коллизионное, материальное или процессуальное. Оговорка о материальном праве может касаться только материального права. Она не охватывает коллизионные нормы. Пример: «Отношения сторон, не урегулированные настоящим контрактом, регулируется материальным правом РФ» - на английский буквально не переводится! Следовательно, на английском: «Регулируется законодательством РФ, за исключением коллизионных норм»

7) Заключительные положения контракта

1. Положение о вступлении контакта в силу. Контракт может вступить в силу в момент подписания, однако, если требуется регистрация контракта (например, товары двойного налогообложения?) или получения лицензии, контракт может вступить в силу с момента регистрации или получения лицензии.

2. Конечная дата действия контракта. Контракт может быть заключен на определенный срок или до момента исполнения обязательств обеими сторонами.

3. Дополнения и изменения к контракту. Наиболее оптимально, чтобы дополнения и изменения к контракту подписывались обеими сторонами и совершались в виде единого документа.

4. Условие о прекращении действия контракта. Контракт может быть прекращен соглашением сторон или расторгнут в одностороннем порядке. При расторжении в одностороннем порядке основание его расторжения должно быть прописано.

5. Каждой из сторон … Приоритет действия контракта, а не применимого права.

6. Условие о том, что стороны при изменении реквизитов и адресов обязаны направить извещение другой стороне. Почему важно? - т.к. всегда надо знать, где находится другая сторона в случае возникновения спора. В некоторых странах, например, во Франции нельзя обратиться в суд, если ответчику не вручено исковое заявление. ( Талимончик: Не нужно указывать в контракте, кто уплачивает налоги и т.д.).

7. Количество экземпляров и языки контракта. При этом тексты на всех языках могут иметь одинаковую силу, или один из языков будет иметь преимущество. Принципы УНИДРУА предусматривают, что в случае отсутствия соглашения об ином преимущество будет иметь тот текст, на котором контракт изначально составлен. Данное положение целесообразно включать в контракты.

Размещено на Allbest.ru