Правовое регулирование внешнеэкономических сделок в международном бизнесе

Размещено на http://www.allbest.ru/

Толмачев П.И. Правовое регулирование внешнеэкономических сделок в международном бизнесе.

М., ДА МИД России, 2008г. стр. 2 из 42 стр.

Размещено на http://www.allbest.ru/

___________________________________________________________________________________

Толмачев П.И. Правовое регулирование внешнеэкономических сделок в международном бизнесе.

М., ДА МИД России, 2008г. стр. 1 из 42 стр.

правовое регулирование внешнеэкономических

сделок в международном бизнесе



ПОНЯТИЕ ВНЕШЭКОНОМИЧЕСКОЙ СДЕЛКИ

Правовое регулирование договорных обязательств занимает существенное место в гражданском праве любого государства. Нормы, регулирующие договорные обязательства, занимают важное место в международном экономическом праве (далее МЭП) и международном частном праве (далее МЧП). С их помощью регулируется достаточно широкий круг гражданско-правовых отношений: международная купля-продажа, аренда, международная перевозка грузов и пассажиров, международные расчеты, отношения по использованию произведений литературы, науки и другие аналогичные отношения, осложненные иностранным элементом.

В нормах МЭП для обозначения договорных обязательств используются два термина: «сделки» и «договоры». Ранее в российском законодательстве использовались термины «внешнеторговая сделка» и «внешнеэкономическая сделка», охватывая и сделки, и договоры. Новое российское законодательство использует термин внешнеэкономическая сделка” лишь однажды, определяя форму данной сделки. Во всех остальных случаях коллизионные нормы определяют применимое право к любым сделкам и договорам, в том числе и к внешнеэкономическим.

Внешнеэкономическая сделка - это комплексное понятие, означающее деятельность субъектов МЭП в области международного обмена товарами, работами, результатами интеллектуальной деятельности, различного рода услугами, направленную на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. В международной практике более распространен термин «международная коммерческая сделка».

Одним из главных вопросов, возникающих при регулировании подобной экономической деятельности, является проблема квалификации сделки как внешнеэкономической. Как уже отмечалось, внешний характер внешнеэкономической деятельности обусловлен наличием «иностранного элемента». Другим отличительным признаком выступает местонахождение сторон в разных государствах. Помимо этого для целей таможенного регулирования и экспортного контроля юридически значимо перемещение товаров, услуг, финансовых средств через таможенную границу РФ и выполнение работ на территории иностранного государства.

Сделки международного характера можно подразделить на внешнеэкономические сделки, связанные с предпринимательской деятельностью, и сделки, не имеющие предпринимательского характера. Центральное место среди международных коммерческих сделок занимает договор международной купли-продажи, что объясняется не только численностью такого рода договоров в мировых экономических связях. Помимо этого все остальные международные сделки либо напрямую связаны с куплей-продажей (например, перевозка, расчеты, страхование), либо являются разновидностью купли-продажи (договоры по предоставлению услуг), либо содержат элементы купли-продажи (международный финансовый лизинг). Следует также отметить, что именно договор международной купли-продажи наиболее разработан в международном частном праве.

Таким образом, к международным коммерческим сделкам (или внешнеэкономическим, трансграничным сделкам) относятся сделки, опосредующие предпринимательскую деятельность в сфере международных экономических отношений, совершаемые между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся на территории разных государств.

Данный критерий квалификации сделки как внешнеэкономической определен и рядом международных конвенций (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Оттавские конвенции о международном финансовом лизинге и международном факторинге 1988 г.), а также и законодательство РФ содержит подобный критерий международности, в частности, Закон о международном коммерческом арбитраже.

Наличие иностранного элемента во внешнеэкономической сделке серьезно осложняет процесс заключения и осуществления сделок, что в результате порождает целый ряд дополнительных условий, к которым можно отнести следующие:

· осложненность получения платежей, что приводит к стремлению включить в сделку условия по обеспечению платежа;

· наличие валютных условий;

· транспортировка товара через территорию двух или более государств;

· проработанность условий по поводу страховки, так перевозимый на значительные расстояния и часто перегружаемый с одного вида транспорта на другой товар подвергается повышенной опасности утраты или повреждения;

· необходимость выполнения таможенных правил каждого из государств, границы которых товары или услуги пересекают;

· наличие помимо основного договора ряда дополнительных контрактов, обеспечивающих выполнение всех обязательств по договору (договор перевозки, страхования и др.);

· повышенный риск наступления непредвиденных событий (политические перевороты, вооруженные конфликты, изменение законодательства, регулирующего данную сферу и пр.);

· необходимость включения в договор нормы о применимом праве и порядок рассмотрения споров;

· особые правила о форме и порядке подписания международных коммерческих сделок.

Отличительными особенностями правового регулирования внешнеэкономических сделок является: взаимодействие норм международного и национального права; применение норм различной отраслевой принадлежности национального права; широкое распространение форм негосударственного регулирования (контрактных условий, обычаев международной торговли, судебная и арбитражная практика).



МЕЖДУНАРОДНО - ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

Внешнеэкономическая деятельность является одной из немногих, где проведена была достаточно серьезная унификация, причем не только коллизионных, но и материальных норм. Это объясняется стремлением государств создать достаточно эффективный регулятор международных отношений.

К международным источникам, регулирующим внешнеэкономические сделки посредством унификации материально-правовых норм, относятся Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. и Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г.

Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров Вена, 1980 г. Структурно Венская конвенция состоит из 4-х частей:

Часть 1 - “Сфера применения и общие положения”,

Часть 2 - “Заключение договора”,

Часть 3 - “Купля-продажа”,

Часть 4 - “Заключительные положения”.

Положения Конвенции являются юридически обязательными для всех лиц, находящихся под юрисдикцией государства - участника Конвенции. Вместе с тем Конвенция имеет диспозитивный характер, который предполагает возможность отказаться от ряда положений Конвенции как непосредственно государствам при ее подписании, а также сами стороны в договоре могут указать оговорку о том, что они не связаны обязательствами отдельных норм или частей Конвенции. В том случае, если договор не содержит подобных предписаний Конвенция применяется в том объеме, в котором она была ратифицирована государством, правовая система которого является компетентной для регулирования.

Основные нормы, сформулированные во второй части, касаются вопросов порядка и формы отправки оферты и акцепта, к которым относятся:

· требования к содержанию оферты, момент вступления оферты в силу, условия отмены и отзыва оферты;

· требования к акцепту и момент вступления его в силу, условия отмены акцепта, момент заключения договора.

Данная норма, действует для России с оговоркой об обязательности письменной формы.

Акцепт должен содержать лишь согласие с офертой и не вносить каких-либо встречных предложений, в противном случае это будет считаться отклонением от оферты и рассматриваться как новая оферта.

Одним из основных положений Конвенции является определение момента заключения договора международной купли-продажи товаров: договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом. Важность данного положения объясняется тем, что правовые системы различных государств придерживаются различных позиций в этом вопросе. В мировой практике сложилось несколько подходов в определении момента заключения договора. Это “теория получения”, т.е. вступление акцепта в силу связывается с получением его оферентом; и “теория почтового ящика” - для вступления акцепта в силу достаточно его отправить. Наличие различного правового регулирования в этом вопросе порождает коллизию, которая разрешается в силу наличия материальной нормы в Конвенции.

По общему правилу, Конвенция регулирует случаи, когда заключение международных договоров купли-продажи товаров происходит путем обмена офертой и акцептом. Данный вариант используется не всегда, не в меньших случаях заключение договора происходит путем подписания сторонами международного контракта. При этом вопросы составления и заключения договора будут регулироваться нормами законодательства места заключения договора, а остальные вопросы будут регулироваться соответствующими нормами Конвенции.

Важность третьей части Венской конвенции определяется следующими положениями:

· регламентацией обязательств продавца и покупателя;

· положениями о существенном нарушении договора и о предвидимом нарушении контракта, позволяющим соответствующей стороне сделать заявление о расторжении договора или приостановить исполнение своих обязательств;

· закреплением специальных норм, регулирующих основания ответственности и случаи освобождения от ответственности.

Согласно конвенции продавец обязан поставить товар в определенное место и в определенные сроки, соответствующий требованиям договора и Конвенции, передать относящиеся к нему документы и право собственности на товар. В Конвенции содержатся положения определяющие требования к качеству товара в том случае, если данный вопрос не оговорен в договоре.

Товар не будет считаться поставленным в соответствии с договором, если продавец поставил товар, обремененный притязаниями или правами со стороны третьих лиц.

К обязанностям покупателя относятся требования уплаты цены за товар и принятия поставки в соответствии с условиями договора. Если в договоре не определено место и время платежа, то покупатель обязан уплатить цену за товар в месте нахождения коммерческого предприятия продавца или в месте его передачи. Сроком платежа в этом случае является момент передачи продавцом в распоряжение покупателя либо самого товара, либо товарораспорядительных документов.

Важными положениями Конвенции являются положения устанавливающие момент перехода риска утраты или повреждения товара с продавца на покупателя.

Конвенция предусматривает ответственность сторон за неисполнение своих обязательств, предоставляя стороне, в отношении которой не выполнены обязательства, дополнительные права. В этом случае установлены меры, стимулирующие реальное исполнение условий договора, предусмотрено возмещение убытков и возможность расторжения договора при существенном нарушении условий договора.

Единственным основанием для освобождения от ответственности является неисполнение обязательства стороной, которая докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и не имело возможности избежать или преодолеть его.

Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров (Нью-Йорк, 1974 г.). В отличие от предыдущей, в Конвенции 1974 г. Россия не участвует. В Конвенции указано, что она применяется только в том случае, если в момент заключения договора международной купли-продажи товаров коммерческие предприятия сторон договора находятся на территории государств-участников, или если согласно нормам МЭП к договору купли-продажи применимо право одного из государств-участников.

Конвенция устанавливает общий 4-летний срок исковой давности по всем требованиям продавца и покупателя, который не может быть изменен соглашением сторон.

Течение срока начинается со дня возникновения права на иск, которое по общему правилу возникает в день, когда имело место нарушение договора купли-продажи. Существует ряд и других правил, когда право на иск возникает:

· со дня фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара, в случае несоответствия товара условиям договора;

· в день, когда обман был или разумно мог быть обнаружен, если право на иск вытекает из обмана;

· в день, когда покупатель уведомил продавца о факте несоответствия, но не позднее срока окончания действия гарантии, если право на иск возникает из гарантий и др.

По истечении срока исковой давности требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора международной купли-продажи или связанные с его нарушением, не могут быть осуществлены.

Специальные нормы Конвенции посвящены определению начала течения, перерыва и продления срока исковой давности. Последствия истечения срока исковой давности принимаются во внимание судом только по заявлению стороны, участвующей в процессе.

Особое место в регулировании отношений в сфере международной торговли занимают унифицированные обычаи международного делового оборота. Все документы такого характера имеют общее принципиальное качество: они не обладают юридической силой и применяются только в том случае прямо выраженной воли сторон конкретной внешнеэкономической сделки.

Подобной деятельностью занимаются многие международные и национальные организации предпринимателей разных стран. Самое значительное место в неофициальной кодификации и унификации обычаев международного делового оборота занимает Международная торговая палата (МТП), а также Европейская экономическая комиссия ООН, Комиссия ООН по праву международной торговли, Международный институт по унификации частного права, из национальных организаций в качестве примера можно привести Ассоциацию по торговле зерном и кормами (Лондон) и другие.

Наибольшей известностью пользуются Правила толкования международных торговых терминов - International Сommercial Terms - ИНКОТЕРМС (последняя редакция 2000 г.).

Правила толкования международных торговых терминов представляют собой один из важнейших международных документов, где сформулированы международные правила по толкованию торговых терминов, получившие широкое распространение во внешней торговле. ИНКОТЕРМС содержит толкование тринадцати типов договоров, которые для легкости применения подразделены на 4 группы в зависимости от степени участия и ответственности продавца за транспортные, таможенные и другие обременения. В силу того, что данные права и обязанности сторон составляют важную часть содержания договора и влияют на решение других условий договора их часто называют базисными условиями или базисом поставки.

Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА), которые также как и предыдущий документ являются примером неофициальной кодификации правил международной торговли. Принципы представляют собой набор достаточно гибких правил, что делает возможным их широкое применение в разных ситуациях. Принципы применяются в том случае, если стороны указали на их применение, закрепив прямую отсылку к Принципам, а также могут применяться, когда в договоре стороны согласились, что их отношения будут регулироваться “общими принципами права”.

В главе “Общие положения” закреплены принцип свободы договора, согласно которому стороны могут свободно вступать в договор и определять его содержание, принцип обязательности договора и добросовестности. Вторая глава “Заключение договора” определяет вопросы, связанные с офертой и акцептом, а также содержит ряд принципиальных положений по ряду специфических условий международных коммерческих договоров. К подобным условиям относятся: необходимость достижения соглашения по тем вопросам, на которых настаивает одна из сторон, иначе договор не будет заключен; определяется понятие стандартные условия - это условия, подготовленные одной из сторон для неоднократного использования и фактически применяемые без переговоров с другой стороной (договоры присоединения), но если среди таких условий имеется условие, которого другая сторона не могла разумно ожидать (неожиданные условия), то оно будет действительным только при прямом согласии с ним этой стороны; принципы предусматривают ситуацию, когда обе стороны пользуются стандартными условиями, то договор считается заключенным на условиях, которые совпадают.

Принципы содержат правила о действительности договоров, их содержании и толковании. Различаются прямые и подразумеваемые (т.е. которые вытекают из характера и цели договора, практики, добросовестности, честной практики и разумности) обязательства. Ряд положений Принципов совпадают с соответствующими нормами Венской конвенции 1980 г., в частности, правила определения качества исполнения договора, цены, прекращение договора, если данные вопросы не решены в договоре.

Существенное внимание уделено принципам исполнения и последствиям неисполнения договоров. Согласно Принципам любое неисполнение договора дает право потерпевшей стороне на возмещение убытков независимо от того, какие другие меры защиты были предприняты. Ряд статей посвящены порядку исчисления как реальных убытков, так и упущенной выгоды, при этом устанавливается валюта, в которой исчисляются убытки.



НАЦИОНАЛЬНО-ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ

ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКИХ СДЕЛОК

Правовое регулирование деятельности во внешнеэкономической сфере закреплено в Конституции РФ и рядом специальных законов. Федеральный закон от 13 декабря 1995 г. “О государственном регулировании внешнеторговой деятельности” определяет основные принципы государственной внешнеэкономической политики, порядок ее осуществления российскими и иностранными лицами, а также компетенцию органов государственной власти. Защитные, антидемпинговые, компенсационные меры и порядок их введения и применения определил Федеральный закон от 14 апреля 1998 г. “О мерах по защите экономических интересов Российской Федерации при осуществлении внешней торговли товарами”.

Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности также осуществляется административным правом, прежде всего его подотраслью - таможенным правом, финансовым правом, особенно такими подотраслями как налоговое и валютное право. Тем не менее, главным регулятором на национальном уровне является гражданское право. Раздел VI ГК РФ содержит ряд коллизионных норм, устанавливающих правила выбора применимого права к обязательствам, охватывая все виды договоров.

Процесс регулирования внешнеэкономической сделки начинается с определения правила выбора той правовой системы, которое будет устанавливать форму сделки. В международном частном праве сложилось два наиболее применимых правила выбора правовой системы, издавна сложившимся правилом является место совершения сделки (или шире - гражданско-правового акта) - locus regit formam actus. В связи с тем, что место совершения сделки может носить случайный характер, сформировалось правило, подчиняющее форму сделки закону существа сделки - lex causae. В ГК РФ ст. 1209 п.1 устанавливает, что форма сделки подчиняется праву страны места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права. Такое же правило применяется и в отношении формы доверенности (абз. 2 п. 1 ст. 1209 ГК РФ). Согласно п. 2 данной статьи форма внешнеэкономической сделки подчиняется российскому праву, при условии, что одной из сторон является российское юридическое лицо либо физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, личным законом которого является российское право (ст. 1195 ГК РФ). Исключением из общего правила в отношении формы сделки установленное п. 1 ст. 1209 ГК РФ, также является п.3 этой же статьи, которая касается сделок с недвижимым имуществом, подчиняя правовое регулирование таких сделок правом страны, где недвижимость находится, а если недвижимое имущество внесено в Государственный реестр РФ, то по российскому праву.

Важные положения содержатся в ст. 1210 ГК РФ, которая устанавливает принцип выбора права соглашением сторон (т.е. закон “автономии воли”), перечень подобных вопросов содержится в ст. 1215 ГК РФ, который не является исчерпывающим. Причем норма определяет возможность сторонам выбрать применимое право как при заключении договора, так и в последующем. Выбор права после заключения договора практически не ограничен во времени и распространяется на отношения с момента заключения договора, при этом не должны быть ущемлены права третьих лиц, которые могли быть привлечены к выполнению обязательств.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обязательств дела (п. 2 ст. 1210 ГК РФ). Не устанавливая пространственных ограничений, когда стороны могут выбрать в качестве применимого право любого государства вне зависимости от связи договора с определенным кругом государств, гражданское законодательство России поддерживают практику, сложившуюся в большинстве стран мира в подходе к регулированию данного вопроса.

ГК РФ устанавливает возможность сторонам по договору выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (п. 4 ст. 1210). Но в том случае, если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной стороной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных страны, с которой договор реально связан (п. 5 ст. 1210 ГК РФ).

В случае, если стороны не выбрали применимое право к договорным обязательствам, компетентным будет право того государства, с которым конкретный договор наиболее тесно связан - закон наиболее тесной связи (Proper law of the contract). Данный порядок закреплен ст. 1211 ГК РФ, которая определяет, что правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211). Далее данная статья конкретизирует ту сторону по договору, чье исполнение имеет решающее значение, указывая 19 договоров. Данный подход позволяет найти компетентный правопорядок, обеспечивающий наиболее адекватное регулирование. Иной порядок в выборе применимого права установлен ст. 1213, предусматривающей выбор права к договору в отношении недвижимого имущества, применяя право страны, где находится недвижимое имущество. В случае, если договор содержит элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан (п. 5 ст. 1211 ГК РФ).

Специальное правовое регулирование установлено к договору с участием потребителя, к которому относится договор с участием физического лица, которое использует, приобретает или заказывает движимые вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, либо имеет намерение использовать, приобрести или заказать такие вещи (работы, услуги). ГК РФ в ст. 1212 осуществляет правовое регулирование при помощи автономии воли и закона места жительства потребителя, отдавая предпочтение закону места жительства (lex domicilii).

Отдельно определено регулирование договора о создании юридического лица с иностранным участием. Согласно ст. 1214 ГК РФ применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо.

Вопросы исковой давности в отношении договорных обязательств определены ст. 1208 ГК РФ, которая связывает регулирование с обязательственным статутом (т.е. право, подлежащее применению к обязательствам), который регулирует обязательственное отношение. Аналогичный подход закреплен и в отношении уплаты процентов (ст. 1218 ГК), уступки требования (ст. 1216).

В отношении односторонних сделок компетентным правопорядком является право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, принимающей на себя обязательства по односторонней сделке (ст. 1217). Подобная коллизионная привязка является обоснованной в силу особенностей односторонних сделок, так как такие обязательства возникают из действий одного лица, то и применимым правом к таким обязательствам должно быть право этого лица.



Как составить внешнеэкономический контракт

1. Преамбула

2. Предмет контракта

3. Срок поставки товара

4. Цена и общая стоимость товара

5. Условия платежа

6. Количество и качество товара

7. Упаковка и маркировка

8. Сдача-приемка товара по количеству и качеству

9. Ответственность за нарушения условий контракта, санкции

10. Уплата штрафов

11. Возмещение убытков

12. Основания освобождения от ответственности (форс-мажор)

13. Страхование

14. Арбитраж

15. Прочие условия

16. Реквизиты сторон

17. Расторжение внешнеэкономического контракта Внешнеэкономический контракт составляют по тем же правилам, что и договоры между российскими фирмами. Однако у внешнеэкономических договоров есть и свои особенности. Их мы и рассмотрим в первую очередь.

Необходимо помнить, что все предусмотреть в контракте невозможно, поэтому старайтесь не перегружать его излишней информацией. Иначе вы потратите больше времени на подписание контракта, чем на проведение самой сделки.

Любой договор, имея обязательные условия и реквизиты, является тем не менее индивидуальным. Следовательно, универсальной формы внешнеэкономического контракта, способной полностью обезопасить вас и вашу сделку, не существует.

Поэтому рекомендуем вам в каждой конкретной ситуации не использовать готовый либо типовой контракт, а составлять его применительно к условиям конкретной сделки.

При согласовании с иностранным партнером условий договора важно знать правила, определяющие порядок и особенности его заключения.

В первую очередь необходимо определить:

· предмет внешнеторговой сделки;

· кто и где будет платить налоги по сделке (или кто за кого будет их удерживать);

· будет ли возникать двойное налогообложение у фирмы, получающей доход, и устранимо ли оно.

Если ваша внешнеэкономическая деятельность будет связана с операциями по купле-продаже товаров, то при подготовке к заключению внешнеэкономического контракта рекомендуем вам ознакомиться с Конвенцией ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 года).

Наиболее часто в международной практике используют договор купли-продажи товаров. Рассмотрим вариант контракта, состоящий из следующих разделов:

· преамбула;

· предмет контракта;

· срок поставки товара;

· цена и общая стоимость товара;

· условия платежа;

· количество и качество товара;

· упаковка и маркировка;

· сдача-приемка товара по количеству и качеству;

· ответственность за нарушения условий контракта, санкции;

· основания освобождения от ответственности (форс-мажор);

· страхование;

· арбитраж;

· прочие условия;

· реквизиты сторон.

1. Преамбула

Когда вы оформляете договор, то можете присвоить ему любой номер. Однако имейте в виду: номер контракту присваивает та сторона, которая передает на подпись его согласованный текст. Таковы обычаи делового оборота.

Если контракт составлен на двух языках, написание даты в иностранной части контракта будет отличаться от русскоязычной. Будьте особенно внимательны, если месяц указывается цифрами, а не прописью. За рубежом, когда указывают дату, сначала пишут месяц, а затем уже число и год.

Пример

ЗАО "Экспортер" заключило с немецкой фирмой внешнеэкономический договор. Дата заключения договора указывается так:

на русском языке: "23 апреля 2003 года" или "23.04.2003";

на немецком языке: "April 23, 2003" или "04.23.2003".

Далее обратите внимание на сведения о сторонах, которые заключают контракт:

¦Закрытое акционерное общество "Системные технологии", являющееся юридическим лицом по законодательству России, в лице Генерального директора И.И. Иванова, действующее на основании Устава, принятого 1 июля 2001 года, именуемое в дальнейшем "Продавец", и корпорация "Мобайли телевижн, Инк.", созданная и действующая по законодательству Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии, в лице Исполнительного директора А. Мэррея, действующего на основании решения совета директоров от 21 декабря 2002 года, именуемая в дальнейшем "Покупатель", договорились о следующем.¦

Во-первых, наименование фирмы и ее организационно-правовая форма должны быть написаны полностью, как в свидетельстве о государственной регистрации. Никаких сокращений, например "Систех" вместо "Системные технологии", быть не должно, иначе могут возникнуть проблемы при таможенном оформлении товаров и при оплате контракта. Допустимы лишь общеупотребительные сокращения (например, ООО, ЗАО, GmbH, Ltd.).

Во-вторых, обязательно указывайте наименование страны, где зарегистрирована фирма, с которой заключается договор. Таковы обычаи международной торговли. Однако обратите внимание: во многих странах такого понятия, как регистрация фирмы, нет.

В этом случае смотрите на то:

где организация осуществляет свою основную деятельность;

где она платит налоги.

Обратите внимание: в соответствии со статьей 1 Конституции РФ официальными наименованиями нашего государства являются "Российская Федерация" и "Россия". Сокращение "РФ" не является официальным, и применение его в тексте внешнеэкономического контракта нежелательно. Предпочтительно также, чтобы и наименование иностранного государства было написано полностью.

В-третьих, обязательно укажите документ, который наделяет человека, подписавшего контракт, соответствующими полномочиями. Обратите внимание: совершенно не обязательно, что директор (генеральный, исполнительный или иной) обладает полномочиями на подписание именно такого контракта, который заключает ваша фирма. Например, право генерального директора подписать контракт может зависеть от суммы контракта или от согласия определенного числа акционеров.

Если у вас возникли сомнения, может ли представитель иностранного партнера подписать контракт, попросите представить вам уставные документы фирмы. Если и этого будет недостаточно - изучите документы собраний учредителей или акционеров.

Если вы хотите передать право подписывать договор другому лицу - оформите доверенность. Форма доверенности произвольна. Однако есть один реквизит, без которого доверенность считается недействительной. Это дата выдачи доверенности (ст.186 ГК РФ). Если срок действия доверенности не указан, она сохраняет силу в течение года.

Вот образец доверенности на подписание внешнеэкономического контракта:

Доверенность N 23

г.Москва

Закрытое акционерное общество "Экспортер" в лице генерального директора И.И. Иванова, действующего на основании устава, уполномочивает Петра Петровича Петрова (паспорт серии 45 00 N 715642, выданный ОВД "Ярославский" г.Москвы 2 декабря 2001 года; прописанного по адресу: 129337, г.Москва, ул.Палехская, д.23, кв.14) на заключение внешнеторгового контракта купли-продажи товаров с фирмой "Мобайл телевижн, Инк.", Великобритания, и осуществление всех связанных с ним формальностей. Настоящая доверенность выдана 23 марта 2003 года сроком на один год и действительна по 22 марта 2004 года.

Подпись лица, получившего доверенность Петров /П.П. Петров/

Генеральный директор Иванов /И.И. Иванов/

Если вы заключаете контракт за пределами России, то форма доверенности должна отвечать требованиям иностранного государства, где совершается сделка (ст.1209 ГК РФ).

2. Предмет контракта

В этом разделе вы должны описать предмет контракта (указать наименование товара, его характеристики, ассортимент). Старайтесь описывать наименование товара как можно более подробно, это облегчит процедуру таможенного оформления.

Пример

Неправильно - "оборудование".

Правильно - "станки с числовым программным управлением для обработки металлических деталей методом полировки, модель 123/26SDE, производства AG Licht, Германия".

В этом разделе договора мы рекомендуем указать код товара в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД). Этот код состоит из 10 цифр и индивидуален для каждого вида товара.

Однако не всегда представляется возможным определить код товара полностью. Вы можете указать в контракте код товара до известной вам цифры. Достаточно первых четырех цифр. Более точно позиционировать товар можно с помощью таможенного брокера.

Подробнее о таможенных брокерах смотрите раздел "Таможенное оформление" - подраздел "Таможенный брокер".

Пример

ЗАО "Экспортер" продает наручные часы.

Их код ТН ВЭД-9102 11 000 0 (часы наручные, карманные и прочие, предназначенные для ношения на себе или с собой, включая секундомеры; сюда не включаются часы из драгоценных металлов).

В договоре достаточно указать первые четыре цифры - 9102.

Если описание товара занимает много места или контракт заключен на несколько поставок, то удобнее всю информацию о продукции вынести в приложение (спецификацию).

В договоре необходимо указать, что такое приложение является неотъемлемой частью контракта.

Этот раздел контракта может выглядеть так:

¦Продавец продает, а Покупатель приобретает станки с числовым программным управлением для обработки металлических деталей методом полировки, модель 123/26SDE, производства фирмы "Мобайл телевижн, Инк.", Великобритания, в количестве 10 штук (далее по тексту контракта- товар)

или:

¦Продавец продает, а Покупатель приобретает товар согласно спецификации, указанной в приложении и являющейся неотъемлемой частью настоящего контракта.¦

3. Срок поставки товара

В общем случае срок поставки товара определяется календарной датой либо истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, днями или часами (ст.190 ГК РФ).

Обычно срок поставки товара связан с переходом права собственности на товар. В этом случае географические пункты передачи товаров определяются базисными условиями поставки "Инкотермс".

Дополнительно прописывать место передачи товаров в контракте в таких случаях не нужно.

Если же вы установите собственные правила перехода права собственности, обязательно укажите в контракте, что будет являться местом передачи товаров.

Если при определении срока поставки товара следовать российскому законодательству, предпочтительнее, чтобы этот срок определялся условиями договора (ст.506 ГК РФ).

Это может выглядеть так:

¦Поставка товара, указанного в п.1 настоящего контракта, будет осуществлена в течение семи дней после подписания договора.¦

Обратите особое внимание на то, каким образом вы будете извещать друг друга об отгрузке товара. Это позволит вам избежать ситуации, когда вы узнаете о поступлении товара лишь после того, как он уже прибыл на таможню.

А как быть, если срок поставки товаров не установлен?

В этом случае поставка осуществляется в "разумный срок". Если продавец не выполнил контракт в разумный срок, то он должен в течение семи дней после требования покупателя поставить продукцию (обычаи международной торговли).

Однако в ряде государств (в частности, в Германии и Швейцарии) предусмотрено иное правило. Если в контракте отсутствуют условия о сроках поставки, то:

продавец может произвести ее немедленно;

покупатель вправе потребовать немедленной поставки заказанного им товара.

"Немедленно" означает, что товар должен быть поставлен в срок, необходимый для выполнения таможенных формальностей и транспортировки. На практике это обычно означает, что продавец поставляет товар в любой день в срок, не превышающий двух недель (обычаи международной торговли).

4. Цена и общая стоимость товара

Цены в договоре вы можете указать в валюте любой страны. При этом наименование и код валюты, в которой оценен товар, приводятся в соответствии с классификатором валют. Он утвержден постановлением Госстандарта России от 25 декабря 2000 г. N 405-ст.

Однако на некоторые виды товаров принято устанавливать цены в определенных валютах (обычаи международной торговли).

Пример

Так, в контрактах на каучук, цветные металлы принято указывать цены в английских фунтах стерлингов; в контрактах на нефтепродукты, пушнину - в долларах США.

Не стоит забывать, что во многих европейских странах хождение национальных валют прекращено. Если предстоит заключать контракт с компанией одной из стран Европы, то валютой договора скорее всего будет евро.

Чтобы застраховать себя от резкого изменения курсов валют, внесите в текст договора валютную оговорку (то есть условие договора, согласно которому размер платежа ставится в зависимость от устанавливаемого сторонами сделки курса рубля к валюте).

Если вы устанавливаете цену в иностранной валюте, валютная оговорка может выглядеть так:

¦Общая стоимость поставляемого по настоящему контракту товара составляет 10 000 долларов США. Оплата поставленного по настоящему контракту товара будет производиться в российских рублях по курсу доллара США, установленному Центральным банком РФ на дату поставки товара.¦

В цену контракта вы можете включить расходы, которые необходимы для доставки товара. Базисные условия поставки "Инкотермс" распределяют расходы между сторонами контракта.

Подробно о том, как определяются базисные условия поставки, написано в двух разделах бератора.

Если вы являетесь экспортером, смотрите раздел "Экспорт" - подраздел "Коммерческие расходы по экспорту".

Если вы являетесь импортером, смотрите раздел "Импорт" - подраздел "Как сформировать покупную стоимость товаров".

Однако вы можете самостоятельно установить, как распределяются расходы между вашей фирмой и иностранным партнером.

В тексте контракта это может выглядеть так:

¦Поставка осуществляется на условиях СРТ (перевозка оплачена до указанного пункта). При этом расходы по транспортировке до станции Чоп, Украина, несет Продавец, а от указанного пункта до склада Покупателя - Покупатель.¦

5. Условия платежа

В этом разделе обычно указывают:

валюту платежа;

условия и срок платежа;

способ и форму расчетов между фирмами;

на какой стадии движения товара производится его оплата и будет ли она совершаться единовременно или несколькими взносами;

перечень документов, необходимых для перечисления денег.

Если в тексте контракта не указан конкретный момент оплаты, им считают либо переход права собственности на товар, либо передачу товаросопроводительных документов. Таковы обычаи международной торговли.

Однако следует учесть, что все положения контракта имеют силу в части законодательства той страны (либо международных договоров), которая указана в этом контракте в качестве регулирующей спорные вопросы.

Срок платежа лучше указывать, опираясь на определенную дату.

Этот пункт может выглядеть так:

¦Оплата товара в размере 100% будет произведена в течение пяти банковских дней с даты поставки товара.¦

Постарайтесь избегать в тексте договора таких формулировок:

¦Оплата товара в размере 100% будет произведена после даты поставки товара.¦

В этом случае деньги могут поступить к вам лишь в течение двух недель после поставки товара. Таковы обычаи международной торговли.

6. Количество и качество товара

Количество товара в контракте можно выразить мерами веса, объема, длины, площади и в штуках.

Выбор той или иной единицы измерения зависит от характера самого товара и от сложившейся практики международной торговли.

Количество товара, подлежащего поставке, может быть определено либо как твердо фиксированная величина, либо в установленных пределах.

На практике вы можете столкнуться с ситуациями, когда одни и те же по наименованию единицы измерения в разных странах содержат совершенно разные количества.

В тех случаях, когда сторонами контракта выступают фирмы стран, придерживающихся разных систем мер, рекомендуем во избежание недоразумений указывать количество в обеих системах.

Пример

Ситуация 1

Бушель американский составляет 35,2 литра, в то время как бушель британский - 36,35 литра.

Ситуация 2

Величина барреля в разных странах колеблется в пределах 140,6-190,9 литра, при этом баррель для сырой нефти английский соответствует 158,988 литра, а баррель для сырой нефти американский - 138,97 литра.

В этих случаях в контракте целесообразно указывать эквивалент этого количества в метрической системе мер.

В этом разделе контракта также указывается, учитываются ли тара и упаковка при определении количества поставляемого товара.

В зависимости от этого условия различают:

вес брутто - вес товара вместе с внутренней и внешней упаковкой, включая упаковочные материалы;

вес легальный нетто - вес товара без всякой упаковки;

вес брутто за нетто - вес товара с тарой, когда стоимость тары приравнивается к стоимости товара и брутто принимается за нетто (если вес тары составляет не более 1-2% веса товара, а ее цена практически не отличается от цены такой же весовой единицы товара - мешки, полиэтиленовые пакеты).

Когда вы будете составлять этот пункт договора, обратите внимание на то, нужно ли сертифицировать товар.

Если вы импортируете товар, который подлежит обязательной сертификации, то вам необходимо получить сертификат соответствия. Без него вы не сможете произвести таможенное оформление товара.

В контракте на поставку в Россию таких товаров вы обязаны оговорить наличие сертификата соответствия (ст.29 Федерального закона от 27 декабря 2002 г. N 184-ФЗ "О техническом регулировании"). Сертификаты представляются на таможню вместе с грузовой таможенной декларацией.

На наш взгляд, лучше заблаговременно получить образцы товаров от иностранного партнера и сертифицировать их.

Рекомендуем также предусмотреть возможность расторгнуть контракт, если вам откажут в сертификации.

Если же вы экспортируете товар, необходимо еще до заключения контракта выяснить, какие требования по качеству предъявляют к товару в стране, куда вы его отправляете.

Дело в том, что в каждой стране существуют свои правила, с помощью которых подтверждают качество ввозимых товаров.

Подробнее об этих требованиях вы можете узнать, обратившись к торговому представительству в стране партнера.

В контракте может быть предусмотрена гарантия качества на поставляемый товар. Этот пункт может выглядеть так:

¦Продавец гарантирует нормальное функционирование поставляемого товара в течение двух лет с даты поставки, если не нарушены правила его эксплуатации.¦

Если момент начала гарантийного срока в контракте не определен, то он исчисляется с момента передачи товара покупателю.

7. Упаковка и маркировка

Нормы по упаковке товаров четко определены в различных международных документах.

Вы должны указывать маркировку на русском и иностранном языках на двух сторонах грузового места.

Если указать на упаковке маркировку сложно, вы можете прикрепить к товару бирку с маркировкой.

Этот пункт контракта может выглядеть так:

¦Маркировка должна включать: наименование пункта назначения, адрес получателя товара, наименование и адрес продавца с указанием страны отправления товара, номер места, вес брутто, вес нетто и другие реквизиты, которые могут быть заблаговременно, до начала поставки, сообщены Покупателем Продавцу.¦

Будьте внимательны, так как если товар потеряется, то все дополнительные затраты возлагаются на продавца.

Пункт об упаковке товара лучше обсудить с партнером заранее. Дело в том, что вы можете руководствоваться различными соображениями, когда выбираете вид упаковки.

Так, например, партнер считает, что товар должен сохраниться в пути от Вены до Москвы. Вы же знаете, что после этого товар будет отправлен в Новосибирск. Поэтому имеет смысл оговорить дополнительные требования к упаковке.

Наиболее коротко этот пункт контракта может выглядеть так:

¦Товар должен быть упакован в деревянные ящики, масса нетто 75 кг. Упаковка должна выдержать морскую, железнодорожную и автомобильную перевозки. Стоимость упаковки включена в стоимость товара.¦

8. Сдача-приемка товара по количеству и качеству

Сдача-приемка товара - это завершающий этап поставки товара. Момент сдачи-приемки товара по количеству и качеству определяется базисными условиями поставки (переход права собственности на продукцию от продавца к покупателю).

Также вы можете оговорить в контракте иные условия о сдаче-приемке товара. Этот раздел контракта может выглядеть так:

¦Приемка товара по количеству будет производиться представителем Покупателя в присутствии представителя перевозчика в течение двух дней с момента прибытия товара на склад Покупателя по адресу: Россия, г.Москва, ул.Академическая, д.30. Продавец обязан в течение двух недель возместить недостачу товара и заменить недоброкачественный товар на качественный.¦

9. Ответственность за нарушения условий контракта, санкции

Вы можете предусмотреть ответственность за нарушение условий контракта двумя способами:

уплата штрафов (неустоек, пеней);

возмещение убытков.

10. Уплата штрафов

Законы большинства стран разрешают включить в договор условия о штрафе.

В то же время законодательство некоторых стран, в частности США и Великобритании, не признает штрафов, выплачиваемых вне зависимости от причиненных убытков.

Взыскать штраф можно только в случае, если суд признает, что это условие носит характер заранее оцененных убытков, размер которых можно было бы реально предвидеть в момент заключения договора. Поэтому, если контракт подчиняется материальному праву этих стран, организация будет обязана возместить только убытки.

Если в тексте контракта не указано, законами какой страны регулируются отношения между продавцом и покупателем, применяют законы той страны, с которой договор наиболее тесно связан (ст.1211 ГК РФ). Такой страной считается страна, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение договора (поставляет товар).

Подробнее о том, как определить такую страну, смотрите раздел "Внешнеэкономический контракт" - подраздел "Как составить внешнеэкономический контракт" - ситуацию "Арбитраж".

11. Возмещение убытков

Оценки убытков в англо-американском (например, США, Великобритания) и в континентальном (например, Россия, Германия, Франция, Испания) праве различаются.

Например, согласно правовым нормам Германии, если вы нарушили контракт умышленно, то вам придется возместить все убытки.

Кроме того, когда вы заключаете внешнеэкономический контракт, нужно особо оговорить, что вы понимаете под убытками.

Этот пункт может выглядеть так:

¦Убытки за нарушение контракта одной стороной составляют сумму, равную тому ущербу, включая упущенную выгоду, который понесен другой стороной вследствие нарушения контракта. Такие убытки не могут превышать ущерб, который нарушившая контракт сторона предвидела или должна была предвидеть в момент его заключения как возможное последствие его нарушения, учитывая обстоятельства, о которых она в то время знала или должна была знать.¦

На практике бывает, что иностранная организация злоупотребляет своими правами, когда взыскивает с вас убытки.

Для того чтобы с вами этого не произошло, рекомендуем в текст договора внести такой пункт:

¦Сторона, ссылающаяся на нарушение контракта, должна принять такие меры, которые являются разумными при данных обстоятельствах для уменьшения ущерба, включая упущенную выгоду, возникающую вследствие нарушения контракта. Если она не примет таких мер, то нарушившая контракт сторона может потребовать сокращения возмещаемых убытков на сумму, на которую они могли быть уменьшены.¦

Вы можете предусмотреть ответственность за нарушение любого из условий контракта. Вот краткий перечень нарушений обязательств и размеров ответственности за нарушения, которые чаще всего встречаются на практике:

продажа товара под другим названием или видом - 10% плюс убытки;

нарушение требований контракта к качеству, упаковке, маркировке - штраф в размере 5-7%;

не извещение или несвоевременное извещение об отгрузке - штраф в размере 4-8%;

отсутствие на судне с товаром в порту прибытия всех или какого-либо из предусмотренных в контракте отгрузочных документов - штраф 0,5-1% стоимости партии груза за каждый день, начиная с даты прибытия судна, плюс убытки;

нарушение условий контракта по оформлению документов - штраф 1-5% плюс убытки;

нарушение условий контракта по срокам поставки - 0,5-1% от стоимости непоставленного товара за каждый день просрочки плюс отказ от контракта при превышении 30-45 дней;

нарушение срока оплаты товара - штраф в размере 0,5-2% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки;

односторонний отказ от выполнения контракта - штраф 10%;

простой транспортных средств, доставивших товар, по вине покупателя - штраф в размере до 20% от стоимости товара плюс убытки (в данном случае столь высокий процент штрафа объясняется штрафными санкциями со стороны перевозчика к продавцу, заказавшему транспорт).

12. Основания освобождения от ответственности (форс-мажор)

В этом разделе указываются условия, которые разрешают переносить срок исполнения контракта или вообще освобождают стороны от полного или частичного исполнения контракта.

Желательно максимально подробно и четко определить в контракте, что именно вы считаете действием непреодолимой силы и форс-мажором.

Это может выглядеть так:

¦Непреодолимой силой признаются следующие события: пожар, эпидемия, авария на транспорте, война и военные действия, блокада, издание государственными органами актов, препятствующих исполнению настоящего контракта; землетрясение, наводнение и другие стихийные бедствия.¦

Чтобы подтвердить фактически события непреодолимой силы, нужно получить свидетельство торгово-промышленной палаты и представить его иностранному партнеру.

На практике получить такое свидетельство в российских условиях очень сложно.

Однако учтите, что список этих событий во всех странах разный. Так, например, арбитражная практика стран Восточной Европы относит к непреодолимой силе также паводки, селевые потоки, резкое падение уровня воды в реках. Так что, если ваш контракт заключен с одной из стран этого региона, вам нужно учесть эти обстоятельства, когда вы составляете договор.

Например, вы можете указать в контракте, что список обстоятельств непреодолимой силы регламентируется законами Российской Федерации.

Также вы можете указать, что права и обязанности сторон регламентируются статьей 79 Венской конвенции 1980 года.