Правовые средства регулирования внешнеэкономической деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

План

Список сокращений

Введение

Глава 1. Внешнеэкономическая деятельность, как один из видов предпринимательской деятельности

1.1 Понятие и признаки внешнеэкономической деятельности

1.2 Средства правового регулирования внешнеэкономической деятельности

Глава 2. Правовые средства регулирования внешнеэкономической деятельности

2.1 Законодательство в сфере внешнеэкономической деятельности

2.2 Договоры, опосредующие внешнеэкономическую деятельность

2.3 Ответственность участников внешнеэкономической деятельности

Глава 3. Средства регулирования экономического характера внешнеэкономической деятельности

Заключение

Список использованной литературы

Список сокращений

ВЭД - внешнеэкономическая деятельность

ГК - Гражданский кодекс

РФ - Российская Федерация

МКАС - Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России

НК - Налоговый кодекс

ТК - Таможенный кодекс

ФЗ - Федеральный закон

предпринимательский внешнеэкономический

Введение

Главным фактором повышения интереса к предпринимательскому праву и международному частному праву, по крайней мере, в Российской Федерации и других странах постсоветского пространства стало изменение в самой сути пришедшего на смену былой системе внутригосударственного и политического устройства в этих государствах, которое совершенно закономерно не могло не сказаться и на взаимоотношениях с ними других стран планеты, а также на взаимоотношениях стран СНГ друг с другом.

В условиях рыночных отношений деятельность предпринимателей не ограничивается внутренним рынком. Для приобретения и реализации товаров, выполнения работ, оказания услуг и осуществления других видов хозяйственной деятельности предприниматели выходят на международный (мировой) рынок, т.е. осуществляют внешнеэкономическую деятельность.

Опубликование 30 ноября 1996 г. в «Российской газете» проекта VII раздела, посвященного международному частному праву, входящего в состав третьей части Гражданского кодекса Российской Федерации, сопровождалось материалом с красноречивым заголовком: «Мы в мире, мир -- у нас». Думается, это название появилось не случайно, очень точно отражая современную ситуацию с международным частным правом в стране, с одной стороны, и стремление России к более достойному местоположению в международных хозяйственных связях,с другой.

Однако применительно к вопросу о регулировании внешнеэкономической деятельности речь должна идти не только о частном праве, но и о публичном, поскольку законодательство в сфере предпринимательства в принципе не может быть только частным или публичным. Нельзя не согласиться с В.Ф. Яковлевым, который писал: ”Публичное право необходимо для выполнения государством его функций. Частное право необходимо для обслуживания жизни граждан, для обслуживания их прав и интересов”. Поэтому можно с уверенностью сказать, что предпринимательское право - отрасль комплексного характера, регулируемая частно - публичными институтами. Необходимо отметить и тот факт, что все международное право постепенно переплетается с внутренним и, таким образом, возникает единство правовых систем, называемое некоторыми учеными глобальным правом.

Актуальность настоящего исследования подтверждается нижеследующим факторами:

Во-первых, понимание и верное толкование термина “средства правового регулирования”, поможет найти наиболее эффективные средства правового регулирования для каждого вида внешнеэкономической деятельности.

Во-вторых, является актуальным рассмотрение вопроса отличия и универсальности набора средств правового регулирования каждого из видов внешнеэкономической деятельности.

В-третьих, представляет интерес анализ практики по данному вопросу, систематизация ключевых проблем в целях выработки рекомендаций по их преодолению.

В-четвертых, интерес представляют основания возникновения ответственности и механизм привлечения к ответственности в связи с нарушением обязанностей участниками внешнеэкономической деятельности

Данная работа посвящена ответу на вопрос: каков должен быть набор средств правового регулирования, чтобы обеспечить наиболее эффективное правовое регулирование внешнеэкономической деятельности? На наш взгляд, ответ на данный вопрос поможет решить проблемы, которые становятся барьерами на пути международного движения товаров, финансовых средств, инвестиций и других ресурсов.

В ходе исследования применены общенаучные, частные и специальные методы познания: логический, формально-юридический, сравнительно-правовой, системный, статистического анализа, конкретно-социологический и другие общенаучные, специальные и частные методы в их взаимосвязи и взаимообусловленности.

В ходе исследования использованы многочисленные источники в области международного и гражданского права, а также статистические, методические и справочные данные. Исследованием внешнеэкономической деятельности занимались многие ученые, изучавшие проблемы международно-правового и гражданско-правового характера: Л.П. Ануфриева, М.М. Богуславский, В.А. Бублик, Н.Г. Вилкова, А.С. Комаров, В.С. Поздняков, Л.А Лунц, М.Г. Розенберг, А.П. Белов, Г.М. Вельяминов, И.С. Зыкин, В.М. Шумилов и другие.

Работы указанных авторов внесли весьма весомый вклад в исследование проблем регулирования (не только правового) внешнеэкономической деятельности, однако далеко не полностью исчерпали существующие и постоянно появляющиеся дискуссионные вопросы в рассматриваемой сфере. Некоторые из сформулированных в работах положений требуют дальнейшей разработки, как в теоретическом, так и в практическом аспектах. В частности, возможность нахождения наиболее эффективных средств правового регулирования внешнеэкономической деятельности.

Актуальность выбранной мною темы является следствием глобализации процессов и высокого уровня кооперации в экономике всех стран. Интернационализация хозяйственной жизни характеризуется взаимосвязанностью и взаимовлиянием, как в праве, так и в экономике. Поэтому и возникает проблема регулирования внешнеэкономической деятельности субъектов предпринимательского права, коими чаще всего выступают коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.

“Внешнеэкономическая деятельность проявляется через подсистемы международной экономической системы”, в которую входят, в частности: международная торговая система, международная финансовая система, международная инвестиционная система, международная миграционная система.

В данной работе во внимание будет принята только правовая и отчасти экономическая составляющая, необходимая для решения рассматриваемого мною вопроса. На правовом уровне данная проблематика заключается, в частности, в соотношении внутреннего права с международным правом, коллизиях норм права, а также в различии подходов правовых семей к праву в целом и отдельным институтам права.

На внешнеэкономическую деятельность большое влияние оказывает не только внутреннее или внешнее законодательство, но также источники международного частного права такие, как договоры, судебные прецеденты и судебная практика, обычаи.

Применительно к регулированию данных отношений необходимо рассмотреть договоры, осложненные иностранным элементом. Речь идет прежде всего о международных договорах, регулирующих предпринимательскую деятельность.

Признание судебной практики в качестве источника права характерно не только для англо-саксонской системы права, но и для многих стран романо-германской системы. В связи с тем, что очень часто субъекты предпринимательской деятельности прибегают к услугам третейских судов, использование ими уже существующей судебной практики, играет большую роль в регулировании споров, возникающих из внешнеэкономической деятельности сторон.

Перечисленные мною средства регулирования по своей природе носят правовой характер. Но характер внешнеэкономической деятельности подразумевает под собой сложное, разностороннее правовое регулирование. Так, например, информация является одним из главных экономических ресурсов осуществления предпринимательской деятельности. Экономические категории, такие как ценообразование и конкуренция, бесспорно, влияют на предпринимательскую деятельность, в том числе и на внешнеэкономическую. Вместе с тем ни информационные, ни экономические, ни организационные средства первоначально не являются правовыми, они приобретают правовую форму лишь в процессе правового регулирования.

Международные экономические отношения являются одной из наиболее динамично развивающихся сфер экономической жизни. Современный этап развития внешнеэкономической деятельности в нашей стране связан с коренными изменениями форм и методов, которые применялись на протяжении десятилетий предшествующего развития. Десятки тысяч предприятий, независимо от их принадлежности к государственному или частному сектору, организационной формы, размеров имущества, сферы деятельности, состава собственности, получили возможность активно участвовать в международном экономическом сотрудничестве.

Итак, для того чтобы найти наиболее эффективные средства правового регулирования внешнеэкономической деятельности, я считаю необходимым:

Во-первых, проанализировать определение понятия “средства правового регулирования”.

Во-вторых, необходимо разобрать основные средства правового регулирования внешнеэкономической деятельности, то есть законодательство в сфере внешнеэкономической деятельности и договоры, опосредующие внешнеэкономическую деятельность.

В конце, по результатам работы, сделать вывод о наиболее эффективных правовых средствах регулирования внешнеэкономической деятельности.

Глава 1. Внешнеэкономическая деятельность, как один из видов предпринимательской деятельности

1.1 Понятие и признаки внешнеэкономической деятельности

Статья 34 Конституции РФ закрепляет право каждого гражданина “на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности”. Отсюда вытекает, что предпринимательская деятельность является частью экономической деятельности. Экономическая деятельность - это процесс воспроизводства материальных и духовных богатств, включающих производство, обмен и потребление. Для современной экономической деятельности в нашей стране характерно, что она: во-первых, вытекает из существования товарного производства, рыночной организации экономики; во-вторых, носит товарный характер; воплощается в создании товаров , выполнении работ, оказании услуг и их распределении и использовании (в распределении, обмене, потреблении).

Предпринимательская деятельность- это вид экономической, хозяйственной деятельности. Она связана с предпринимательским риском, новыми подходами к управлению, новаторством, использованием научных достижений, динамической неопределенностью и всегда направлена на систематическое получение прибыли.

Российское законодательство содержит легальное определение предпринимательской деятельности в ГК РФ (п.1 ст.2): “предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке”.

Помимо деятельности на внутреннем рынке, предприниматели осуществляют внешнеэкономическую деятельность посредством совершения внешнеэкономических сделок. ”Законодательство определяет внешнеэкономическую деятельность путем перечисления не ее признаков, а тех видов деятельности, которые относятся к внешнеэкономической: это внешнеторговая, инвестиционная и иная деятельность, включая производственную кооперацию, в области международного обмена товарами, информацией, работами, услугами, результатами интеллектуальной деятельности, в том числе исключительными правами на них.” Внешнеэкономическая деятельность в целом является предпринимательской (исключение составляет ,например, деятельность в области международного культурного обмена).

Поскольку внешнеэкономическая деятельность базируется на критериях предпринимательской деятельности, то данному виду деятельности соответствуют такие критерии как: самостоятельность предпринимательской деятельности, осуществление ее на свой риск и систематическое извлечение прибыли.

Самостоятельность внешнеэкономической деятельности означает свободу предпринимателя в выборе направлений и методов работы, независимое принятие решений, недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, беспрепятственное осуществление прав, обеспечение их соблюдения, их судебную защиту. В рамках установленного законодательства предприниматель действует по своей воле и в своих интересах. Он также свободен в определении условий договора, которые не противоречат законодательству и может в соответствии с ними устанавливать права и обязанности договаривающихся сторон.

Предпринимательская внешнеэкономическая деятельность всегда связана с риском. Для риска характерна ситуация, отличающаяся неопределенностью, непредсказуемостью результатов. ”Риск-это правомерное поведение, ведущее к наступлению опасности как потенциальной, так и реальной, в целях получения прибыли, достижения любого другого предпринимательского результата, недостижимого при обычном нерискованном поведении, использовании обычных, нерискованных средств.” Идея риска лежит в основе многих правоотношений, внешне может не выражаться: инвестиционная деятельность, банковская деятельность, страховая деятельность, в нормах гражданского права касательно непреодолимой силы, недействительности обязательств. Практически во всех внешнеэкономических контрактах оговариваются условия, связанные с риском: момент перехода риска случайной гибели или порчи товара от продавца к покупателю в договорах купли- продажи и поставки; риски, связанные с разрушением, потерей, кражей, преждевременным износом, порчей или повреждением предмета аренды и лизинга и т.д.; положение о форс-мажорных обстоятельствах; распределение случайных убытков.

Рискуя, лицо допускает вероятность, как получения прибыли, так и убытков в результате правомерных действий или случайных, либо объективно недопустимых действий или событий.

Систематичность внешнеэкономической деятельности заключается: во-первых, в систематичности предпринимательской деятельности, то есть она должна осуществляться постоянно и систематически. Во-вторых, она должна быть направлена на систематическое извлечение прибыли. Признак систематичности и постоянства свидетельствует о том, что данная деятельность осуществляется в течение определенного периода с известной повторяемостью выполняемых действий. Системность операций нужно толковать как их единство, неразрывность, охваченность одной целью.

Главным побудительным мотивом для предпринимательской деятельности является получение прибыли. Но существует и другая точка зрения, с которой нельзя не согласиться: удовлетворение потребности заказчика.

Само понятие прибыль - экономическое. В общем плане, это разница между доходами и произведенными расходами. Прибылью признается:

1. Для российских организаций - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ.

2. Для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в РФ через постоянные представительства,- полученные через эти постоянные представительства доходы, уменьшенные на величину произведенных этими представительствами расходов, определяемых в соответствии с гл. 25 НК РФ.

3. Для иных иностранных организаций - доходы, полученные от источников в РФ, определяемые в соответствии со ст. 309 НК РФ.

Еще одним немаловажным признаком для любой предпринимательской деятельности, в том числе и внешнеэкономической деятельности, является государственная регистрация юридического лица или гражданина-предпринимателя без образования юридического лица (индивидуального предпринимателя). Правило государственной регистрации является важным условием законного предпринимательства в большинстве стран. Однако, если данное условие не предусмотрено, то закон устанавливает правило, что лицо, занимающееся предпринимательской деятельностью, не зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя и без образования юридического лица, не вправе ссылаться в отношении заключенных им сделок на то, что оно не является предпринимателем.

Помимо всего сказанного, внешнеэкономическая деятельность всегда предполагает наличие иностранного элемента и направлена на заключение внешнеэкономических сделок. Чаще всего иностранным элементом является иностранный субъект внешнеэкономических отношений. Однако в ряде случаев участие в сделке иностранного субъекта понимается как местонахождение коммерческих предприятий сторон сделки на территориях разных государств. Данный критерий закреплен в Конвенции ООН о договорах международной купли - продажи товаров. Иностранный элемент сделки может также заключаться в нахождении предмета сделки на территории иностранного государства или в юридическом факте, совершающемся за границей.

Наличие иностранного элемента во внешнеэкономической сделке серьезно осложняет процесс заключения и осуществления сделок, что в результате порождает целый ряд дополнительных условий, к которым можно отнести следующие:

1) осложненность получения платежей, что приводит к стремлению включить в сделку условия по обеспечению платежа;

2) наличие валютных условий;

3) транспортировка товара через территорию двух или более государств;

4) проработанность условий по поводу страхования, так как перевозимый на значительные расстояния и часто перегружаемый с одного вида транспорта на другой товар подвергается повышенной опасности утраты или повреждения;

5) необходимость выполнения таможенных правил каждого из государств, границы которых товары или услуги пересекают;

6) наличие помимо основного договора ряда дополнительных контрактов, обеспечивающих выполнение всех обязательств по договору (договор перевозки, страхования и др.);

7) повышенный риск наступления непредвиденных событий (политические перевороты, вооруженные конфликты, изменение законодательства, регулирующего данную сферу и пр.);

8) необходимость включения в договор нормы о применимом праве и порядок рассмотрения споров;

9) особые правила о форме и порядке подписания международных коммерческих сделок.

Отличительными особенностями правового регулирования внешнеэкономических сделок является: взаимодействие норм международного и национального права; применение норм различной отраслевой принадлежности национального права; широкое распространение форм негосударственного регулирования (контрактных условий, обычаев международной торговли, судебная и арбитражная практика).

Субъектами внешнеторговой деятельности являются российские и иностранные ее участники. К российским участникам внешнеторговой деятельности относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющие постоянное место нахождения на ее территории, а также физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Иностранными участниками внешнеторговой деятельности признаются: юридические лица и организации в иной правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены; физические лица -- иностранные граждане, гражданская правоспособность и дееспособность которых определяются по праву иностранного государства, гражданами которого они являются, и лица без гражданства, гражданская дееспособность и правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, где эти лица имеют постоянное место жительства.

Публично-правовой статус иностранных лиц и лиц без гражданства в РФ определяется в соответствии с Федеральным законом “О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации”. Для контрагентов иностранных физических лиц важно иметь представление об их гражданской право- и дееспособности. Они определяются ГК РФ или в соответствии с международным договором. В соответствии со статьей 1195 ГК РФ, личный закон определяется гражданством лица, а для иностранца, имеющего место жительства в РФ и для лиц без гражданства, - местом жительства. Для укрепления стабильности коммерческого оборота ст. 1197 ГК РФ предусматривает, что физическое лицо, недееспособное по своему личному закону, но дееспособное по закону места совершения сделки, не вправе ссылаться на отсутствие у него дееспособности, если его контрагент действовал добросовестно.

Правоспособность иностранных граждан обычно пользуется в РФ иностранным режимом ( изъятия возможны по международным договорам и ФЗ) .

Для определения личного закона юридического лица используется критерий инкорпорации. Поэтому, например, учрежденное в РФ акционерное общество, 100% акций которого принадлежит иностранным лицам, будет считаться российским юридическим лицом. По личному закону юридического лица определяется содержание его правоспособности. Участвовать во внешнеэкономической деятельности могут также и организации, которые не признаются юридическими лицами по праву страны, где они учреждены, но обладают гражданской правоспособностью, хотя и ограниченной (товарищества по англо-саксонской системе права).

Важным аспектом при определении правового статуса является вопрос о том, являются ли они резидентами или нерезидентами с точки зрения валютного, налогового законодательства или законодательства об особых экономических зонах.

Среди участников внешнеэкономической деятельности выделяют также государства и иные публично-правовые образования. Но, если во внутреннем коммерческом обороте государство выступает как равная с другими участниками оборота сторона, то в международной сфере государство обладает иммунитетом. А это значит, что оно не может быть привлечено к суду в другом государстве, подвергнуто обеспечительным мерам, на его имущество не может быть обращено взыскание. В настоящее время все большее распространение получает концепция функционального иммунитета, согласно которой государство пользуется иммунитетом в публично-правовой сфере, но не в частноправовой.

В силу принципа автономии воли участники внешнеэкономической деятельности могут самостоятельно выбрать применимое право к конкретной сделке или применить право, определяемое коллизионными нормами. Статья 1211 ГК РФ содержит ряд презумпций в отношении многих договоров и содержит норму о привязке к праву страны, с которой сделка наиболее тесно связана. Однако, коллизионные нормы не применяются, если иное установлено международным договором.

Очевидно, что для исполнения внешнеэкономической сделки характерно также перемещение товаров через таможенную границу. Исполнение данных видов сделок предполагает, как правило, осуществление платежей в валюте, которая является иностранной хотя бы для одной из сторон. Исключения могут составить бартерные сделки, где денежные платежи вообще могут не совершаться. Внешнеэкономическая деятельность по своей природе не может носить бытовой характер.

По российскому законодательству все внешнеэкономические сделки должны совершаться в письменной форме под угрозой ничтожности в соответствии с п.3 ст. 162 ГК РФ. Кроме того, правила валютного контроля требуют оформления паспорта сделки, в дополнение к выше сказанному.

Необходимо отличать внешнеэкономическую деятельность от внешнеэкономических связей. Это отличие состоит в следующем:

а) внешнеэкономическая деятельность осуществляется на уровне производственных структур (фирм, организаций, предприятий, объединений и т.д.) с полной самостоятельностью в выборе внешнего рынка и иностранного партнера, номенклатуры и ассортиментных позиций товара для экспортно-импорной сделки, в определении цены и стоимости контракта, объема и сроков поставки и является частью их производственно-коммерческой деятельности как с внутренними, так и с зарубежными партнерами;

б) внешнеэкономическая деятельность относится к рыночной сфере, базируется на критериях предпринимательской деятельности, структурной связи с производством и отличается правовой автономностью, а также экономической и юридической независимостью;

в) исходным принципом внешнеэкономической деятельности предприятий служит коммерческий расчет на основе хозяйственной и финансовой самостоятельности и самоокупаемости с учетом собственных валютно-финансовых и материально-технических возможностей.

Основной особенностью внешнеэкономических связей является наличие ведомственной опеки федеральных структур, определяющих их основные стратегические направления.

Ответственность за результаты внешнеэкономической деятельности лежит на самом предприятии не только в части экспортных поставок, но и импортных закупок для развития экспортного и импортозамещающего производства, технической реконструкции.

Внешнеэкономическая деятельность и внешнеэкономические связи не являются раздельными сферами функционирования и государственного регулирования. Характер внешнеэкономической политики государства существенно определяет стратегию внешнеэкономической деятельности отраслевых министерств, ведомств, отдельных предприятий и объединений.

Таким образом, внешнеэкономическая деятельность характеризуется следующими признаками: самостоятельность внешнеэкономической деятельности, осуществление ее на свой риск, систематическое извлечение прибыли, государственная регистрация юридического лица или индивидуального предпринимателя, направленность на заключение внешнеэкономических сделок, обязательное взаимодействие с иностранным контрагентом, как правило, трансграничное перемещение товаров и использование в качестве платежного средства иностранной валюты.

Хотелось бы отметить, что немаловажным фактором является идеологическая составляющая, которая мною не рассматривается в данной работе. Она подразумевает под собой различные внешнеполитические и внешнеэкономические доктрины и концепции. Во внешней сфере всегда представляется необходимым обосновать действия, меры, любую политику. Так, например, идеологическим основанием шагов современной России по вхождению в международную экономическую систему, по мнению В.М. Шумилова, “можно считать цель превращения нашей страны в один из мировых центров экономической силы. В международный финансовый центр, в опору экономической интеграции на постсоветском пространстве”.

1.2 Средства правового регулирования внешнеэкономической деятельности

Механизм регулирования отношений, возникающих в связи с внешнеэкономической деятельностью, представляет собой сложное и многогранное явление.

Сложность этого явления предопределена, в первую очередь, спецификой самой категории внешнеэкономическая деятельность, являющейся экономической по своему содержанию. Данное обстоятельство накладывает отпечаток на характер используемых средств правового регулирования, являющихся элементами этого механизма, в результате чего элементами механизма наряду с собственно правовыми средствами становятся средства, не относящиеся первоначально ни по форме, ни по содержанию к числу правовых, но приобретающих в процессе реализации норм права правовую форму. Речь идет о специфических средствах, являющихся по своему содержанию экономическими, организационными, информационными и т.д. и приобретающих в процессе реализации правовую форму. Именно наличие формы делает возможным отнесение этих средств к элементам механизма правового регулирования.

Понятие механизма правового регулирования связано с понятием правового регулирования.

Изучение механизма правового регулирования занимает ученых длительное время. Значительный интерес для разработки этой проблемы имели труды С.С. Алексеева, в частности его монографии «Механизм правового регулирования в социалистическом государстве» и «Теория права», где отмечалось, что категория «механизм правового регулирования» определена в теории государства и права для показа момента движения, функционирования правовой формы. С.С. Алексеев определяет правовое регулирование как осуществляемое при помощи системы правовых средств результативное, нормативно-организационное воздействие на общественные отношения с целью их упорядочения, охраны, развития в соответствии с общественными потребностями. В механизме правового регулирования С.С. Алексеев выделяет структуру правового регулирования, которая характеризуется, прежде всего, методами и способами регулирования. Каждой отрасли права присущ свой метод или сочетание методов правового регулирования. В теории правового регулирования принято выделять два метода правового воздействия:

1) метод децентрализованного регулирования, построенный на координации целей и интересов в общественном отношении и применяемый в сфере отраслей частноправового характера;

2) метод централизованного, императивного регулирования, базирующийся на отношениях субординации между участниками общественных отношений и используемый в публично - правовых отраслях.

Следовательно, процесс правового регулирования в каждом конкретном случае различен - в зависимости от выполнения правовых обязанностей - добровольно или под принуждением. Механизм правового регулирования призван осуществлять с помощью правовых средств упорядоченность общественных отношений в соответствии с целями и задачами правового государства.

Правовое регулирование представляет собой форму воздействия права на общественные отношения с помощью системы специальных юридических средств. Данное определение является устоявшимся и наиболее распространенным в общей теории государства и права

Правовое регулирование тесно связано с категорией “правовое воздействие” Однако, определяя правовое регулирование через понятие правовое воздействие, следует согласиться с мнением о том, что последнее - более широкое понятие, ”которое характеризует право в действии, все направления и формы влияния права на общественную жизнь”.

Исследуя категорию “правовое воздействие”, ряд авторов приходит к выводу о том, что существует три формы (канала) правового воздействия : информационное, ценностно-ориентированное и правовое регулирование.

В отличие от других форм правового воздействия правовое регулирование всегда осуществляется “посредством особого, свойственного только праву механизма, призванного юридически гарантировать достижение целей, которые ставил законодатель, издавая или санкционируя юридические нормы”.

Правовое регулирование представляет собой длящийся процесс, состоящий из ряда стадий. С.С. Алексеев выделяет в нем три основные и одну факультативную стадию. Первая стадия знаменует собой формирование правовых норм, представляющих собой основу правового регулирования. Для второй стадии характерно возникновение в рамках конкретных правоотношений прав и обязанностей субъектов, “переводящих правовую энергию юридических норм на уровень конкретных субъектов - носителей прав и обязанностей”. Третья стадия - реализация прав и обязанностей, когда алгоритмы поведения, заложенные в правовых нормах, воплощаются в жизнь, реализуются в фактическом поведении участников общественных отношений. В качестве факультативной стадии Алексеев С.С. рассматривает стадию применения права.

Бесспорен тот факт, что основным правовым средством в рамках правового регулирования выступают нормы позитивного права, устанавливаемые и санкционируемые государством. Вместе с тем в условиях рыночной экономики предполагается активное использование и иных правовых средств, в том числе и ненормативного характера.

Следует заметить, что в литературе выделяют различные виды правового регулирования: нормативное и индивидуальное; собственно государственное и негосударственное; централизованное и децентрализованное; общее, ведомственное, местное и локальное.

Нормативное правовое регулирование основывается на нормах позитивного права. Рынок не может существовать без единообразного правового регулирования. Вместе с тем нормативное регулирование служит основой для индивидуального правового регулирования с помощью индивидуальных правовых средств.

Основная причина достаточно широкого использования индивидуальных правовых средств, по справедливому утверждению Е.П. Губина, заключается в том, что “рынок, несмотря на наличие объективно присущих ему недостатков и необходимость государственного регулирования, является все же саморегулируемой системой, предполагающей свободную, активную деятельность субъектов предпринимательства в сфере экономики. Именно данное обстоятельство предполагает особое значение такого вида правового регулирования, как индивидуальное правовое регулирование, которое обеспечивает интересы отдельных участников рынка через их согласование и координацию”.

В качестве одного из примеров использования индивидуальных правовых средств при регулировании внешнеэкономической деятельности может быть рассмотрен договор между сторонами во внешнеэкономической торговой сделке.

Важность нормативного регулирования отношений, связанных с внешнеэкономической деятельностью, предопределяет необходимость государственного регулирования соответствующих отношений.

В качестве одного из видов правового регулирования выделяется координационное и субординационное регулирование.

Координационное правовое регулирование “осуществляется самими участниками общественных отношений без вмешательства государственных либо иных компетентных органов. Участники конкретных общественных отношений сами упорядочивают свои отношения путем заключения индивидуальных договоров или совершения иных правомерных действий”.

Субординационное правовое регулирование в отличии от координационного, осуществляется уже не самими участниками общественных отношений, а государственными или иными компетентными органами.

В теории права механизм правового регулирования рассматривается некоторыми авторами как сложная система, состоящая из правовых средств, субъектов, осуществляющих правовое регулирование или правовую деятельность, и юридически значимых результатов их деятельности. С таким определением вряд ли можно согласиться. Такое расширенное понимание механизма правового регулирования размывает его сущность и не позволяет в достаточной степени точно определить его назначение.

Более обоснованной представляется позиция С.С. Алексеева, согласно которой “понятие механизма правового регулирования позволяет не только собрать вместе явления правовой действительности - нормы, правоотношения, юридические акты и др., участвующие в правовом воздействии, - и обрисовать их как целостность, но и представить их в работающем, системно-воздействующем виде, что характеризует результативность правового регулирования, а также высветить в связи с этим специфические функции, которые выполняют те или иные юридические явления в правовой системе, показать их связь между собой и взаимодействие ”.

Следует заметить, что А.Б. Венгеров понимает под механизмом правового регулирования совокупность способов воздействия на общественные отношения, исключая из элементов механизма средства правового регулирования.

При исследовании понятия механизма правового регулирования внимание заслуживает и точка зрения А.Я. Курбатова, который утверждает, что “по существу механизм правового регулирования в любом значении характеризует принцип действия права”. Ценность анализа данной категории, по словам автора, важна для разграничения понятий “механизм правового регулирования” и “правовая система”.

На мой взгляд, механизм правового регулирования в методологическом плане позволяет ответить на вопрос, с помощью каких инструментов, средств право оказывает регулирующее воздействие на те или иные отношения.

Средства объединяются в определенную систему для решения поставленной цели, “воплощаются в выверенном временем алгоритме действия правовой формы - в механизме правового регулирования для того, чтобы успешнее преодолевать препятствия и добираться социально значимых результатов”

Любой вид предпринимательской деятельности, связанный с внешнеэкономической деятельностью, обладает своими средствами правового регулирования. Это обусловлено тем, что совершение внешнеэкономических сделок происходит в различных сферах предпринимательской деятельности: внешняя торговля товарами, информацией и интеллектуальной собственностью; инвестиционная деятельность; предоставление финансовых услуг иностранным банком.

Действие механизма правового регулирования реализуется через правовые режимы, которые определяют “порядок регулирования, который выражен в многообразном комплексе правовых средств, характеризующих особое сочетание взаимодействующих между собой дозволений, запретов, а также позитивных обязываний и создающих особую направленность регулирования”.

Во-первых, под правовым режимом необходимо понимать не просто совокупность правовых средств, а определенный набор этих средств, обеспечивающий эффективное воздействие на общественные отношения. При этом эффективное воздействие следует рассматривать как наиболее оптимальный способ достижения соответствующей цели. При исследовании категории правовой режим С.С. Алексеев утверждает, что “эффективное использование правовых средств при решении тех или иных специальных задач в значительной степени состоит в том, чтобы выбрать оптимальный для решения соответствующей задачи правовой режим, искусно отработать его сообразно специфике этой задачи и содержанию регулируемых отношений”.

Во-вторых, правовой режим, представляя собой порядок регулирования, отличается не только набором определенных правовых средств, но и особым сочетанием дозволений, запретов, позитивных, обязываний (определенных стимулов и ограничений). Поэтому при определении правового режима необходимо исходить и из особого способа правового регулирования.

В-третьих, вопрос о выборе наиболее оптимального правового режима возникает главным образом в отношении определения правового статуса участников общественных отношений, воплощается в их субъективных правах и обязанностях. В этой связи В.А. Лапач справедливо утверждает, что “сам по себе правовой режим объекта бессодержателен вне определенного способа “прикрепления” объекта к носителю соответствующего вещного или обязательственного права”.

В- четвертых, правовой режим отражает характер государственного воздействия на общественные отношения, а также степень активности самих субъектов.

С.С. Алексеев особо обращает внимание на то обстоятельство, что “каждый правовой режим есть все же именно “режим”, и его понятие несет в себе основные смысловые оттенки этого слова, в том числе и то, что правовой режим выражает степень жидкости юридического регулирования, наличие известных ограничений и льгот, допустимый уровень активности субъектов, пределы их правовой самостоятельности”.

Под правовым режимом применительно к внешнеэкономической деятельности понимается порядок регулирования общественных отношений, характеризующийся определенным набором средств правового регулирования, сочетание стимулов и ограничений и выражающийся в особом состоянии субъектов, а также их прав и обязанностей.

В целом, следует сделать вывод о том, что применительно к регулированию внешнеэкономической деятельности, правовое регулирование характеризуется использованием ”различных средств регулирования, образуя их неразрывное единство, позволяющее говорить об особом типе, режиме правового регулирования, характеризующегося определенной совокупностью приемов, методов, средств”.

Глава 2. Правовые средства регулирования внешнеэкономической деятельности

2.1 Законодательство в сфере внешнеэкономической деятельности

Источники правового регулирования внешнеэкономической деятельности можно разделить на две группы- действующие на национальном уровне и на международном уровне.

Обобщенное понятие “внутренний правовой режим” России можно разложить на множество составляющих его режимов с разным сочетанием способов, методов, типов правового регулирования. Примерами служат: внешнеторговый режим, включающий режим импорта, режим экспорта; валютный режим; налоговый режим; инвестиционный режим (в рамках которого выделяется режим иностранных инвестиций); миграционный режим. Правовой режим на территории государства создается благодаря действующим правовым актам: каково содержание актов - таков и правовой режим. Каждый правовой акт, по сути, создает свою часть внутреннего правового режима или свой правовой режим. Чтобы правильно применить нормы международного права, нужно хорошо знать внутреннее законодательство и практику его применения (не только в России, но и в других странах).

Внутренний правовой режим РФ в сфере внешнеэкономических отношений регулируется большим числом законов и подзаконных актов. Наиболее важные с точки зрения внешнеэкономических связей: Закон РФ “О таможенном тарифе”, “ О международном коммерческом арбитраже”, “О государственной границе РФ”, “ О недрах”, ФЗ “Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности”, “Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ”, “О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров”, “ Об иностранных инвестициях в РФ”, “О правовом положении иностранных граждан в РФ”, “О соглашениях о разделе продукции”, “О присоединении РФ к Конвенции УНИДРУА о международном финансовом лизинге”, “О Центральном банке РФ”, “О банках и банковской деятельности”, “ О валютном регулировании и валютном контроле”, “О рынке ценных бумаг”, “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг”, “Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемых в форме капиталовложений”, “О бухгалтерском учете”, а также Гражданский кодекс РФ, Налоговый кодекс. Ч. 4 ст. 15 Конституции РФ содержит нормы о вхождении общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров в состав российской правовой системы и приоритете правил международного договора. За исключением некоторых изъятий, иностранные граждане и лица без гражданства приравнены в правах к гражданам РФ. Основным источником частного права является раздел ГК РФ “Международное частное право”. В публично-правовой сфере на внешнеэкономическую деятельность распространяется прежде всего ТК РФ и НК РФ. В РФ существует Федеральный закон “О регулировании внешнеторговой деятельности”, а также Федеральный закон “ Об иностранных инвестициях”. Данные законы закрепляют основные виды внешнеэкономической деятельности. Единый консолидированный законодательный акт, регулирующий внешнеэкономическую деятельность в РФ, отсутствует.

Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности осуществляется административным правом, таможенным правом, финансовым правом. Тем не менее, главным регулятором на национальном уровне являются акты гражданского законодательства. Раздел VI ГК РФ содержит ряд коллизионных норм, устанавливающих правила выбора применимого права к обязательствам, охватывая все виды договоров.

К международным средствам регулирования относят международные договоры, акты международных организаций, судебную практику и международные торговые обычаи.

Международные договоры, регулирующие внешнеэкономические отношения, делят на двусторонние и многосторонние, многосторонние на региональные и универсальные. Российская Федерация участвует в ряде многосторонних международных договоров, регулирующих внешнеэкономическую деятельность. К ним относят: Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров, Конвенцию УНИДРУА о международном финансовом лизинге, Конвенцию ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений. На региональном уровне выделяют договоры, заключенные в рамках СНГ, например, Соглашение от 20 марта 1992 г. «О порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности». Помимо этого следует отметить Соглашение от 24июня 1994г. «О партнерстве и сотрудничестве Российской Федерации и Европейскими Сообществами и их государствами-членами», а также Европейскую конвенцию о внешнеторговом арбитраже.

Некоторые акты международных судебных органов, как например, Постановление суда по правам человека могут также играть роль источника регулирования внешнеэкономической деятельности. (где примеры?????)

Широкое применение в практике получили систематизированные Международной торговой палатой правила толкования торговых терминов “ИНКОТЕРМС”. Торгово-промышленная палата РФ своим постановлением (каким?) признала ИНКОТЕРМС 2000 торговым обычаем. Принципы коммерческих контрактов применяются не только на основании согласия об этом сторон, с ссылкой в договоре на lex mercatoria, обычаи и обыкновения или общие принципы права, но и при невозможности установления соответствующей нормы применимого права.

Процесс регулирования внешнеэкономической сделки начинается с определения правила выбора той правовой системы, которое будет устанавливать форму сделки. В международном частном праве сложилось два наиболее применимых правила выбора правовой системы, издавна сложившимся правилом является место совершения сделки (или шире - гражданско-правового акта) - locus regit formam actus. В связи с тем, что место совершения сделки может носить случайный характер, сформировалось правило, подчиняющее форму сделки закону существа сделки - lex causae. В ГК РФ ст. 1209 п.1 устанавливает, что форма сделки подчиняется праву страны места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования российского права. Такое же правило применяется и в отношении формы доверенности (абз. 2 п. 1 ст. 1209 ГК РФ). Согласно п. 2 данной статьи форма внешнеэкономической сделки подчиняется российскому праву, при условии, что одной из сторон является российское юридическое лицо либо физическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, личным законом которого является российское право (ст. 1195 ГК РФ). Исключением из общего правила в отношении формы сделки, установленной п. 1 ст. 1209 ГК РФ, также является п.3 этой же статьи, который касается сделок с недвижимым имуществом, подчиняя правовое регулирование таких сделок праву страны, где недвижимость находится, а если недвижимое имущество внесено в Государственный реестр РФ, то по российскому праву.

Важные положения содержатся в ст. 1210 ГК РФ, которая устанавливает принцип выбора права соглашением сторон (т.е. закон “автономии воли”), перечень подобных вопросов содержится в ст. 1215 ГК РФ, который не является исчерпывающим. Причем норма определяет возможность сторонам выбрать применимое право как при заключении договора, так и в последующем. Выбор права после заключения договора практически не ограничен во времени и распространяется на отношения с момента заключения договора, при этом не должны быть ущемлены права третьих лиц, которые могли быть привлечены к выполнению обязательств.

Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора либо совокупности обязательств дела (п. 2 ст. 1210 ГК РФ). Не устанавливая пространственных ограничений, когда стороны могут выбрать в качестве применимого право любого государства вне зависимости от связи договора с определенным кругом государств, гражданское законодательство России поддерживают практику, сложившуюся в большинстве стран мира в подходе к регулированию данного вопроса.

ГК РФ устанавливает возможность сторонам по договору выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей (п. 4 ст. 1210). Но в том случае, если из совокупности обстоятельств дела, существовавших на момент выбора подлежащего применению права, следует, что договор реально связан только с одной стороной, то выбор сторонами права другой страны не может затрагивать действие императивных страны, с которой договор реально связан (п. 5 ст. 1210 ГК РФ).

В случае, если стороны не выбрали применимое право к договорным обязательствам, компетентным будет право того государства, с которым конкретный договор наиболее тесно связан - закон наиболее тесной связи (Proper law of the contract). Данный порядок закреплен ст. 1211 ГК РФ, которая определяет, что правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211). Далее данная статья конкретизирует ту сторону по договору, чье исполнение имеет решающее значение, указывая 19 договоров. Данный подход позволяет найти компетентный правопорядок, обеспечивающий наиболее адекватное регулирование. Иной порядок в выборе применимого права установлен ст. 1213, предусматривающей выбор права к договору в отношении недвижимого имущества, применяя право страны, где находится недвижимое имущество. В случае, если договор содержит элементы различных договоров, применяется право страны, с которой этот договор, рассматриваемый в целом, наиболее тесно связан (п. 5 ст. 1211 ГК РФ).

Специальное правовое регулирование установлено к договору с участием потребителя, к которому относится договор с участием физического лица, которое использует, приобретает или заказывает движимые вещи (работы, услуги) для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, либо имеет намерение использовать, приобрести или заказать такие вещи (работы, услуги). ГК РФ в ст. 1212 осуществляет правовое регулирование при помощи автономии воли и закона места жительства потребителя, отдавая предпочтение закону места жительства (lex domicilii).

Отдельно определено регулирование договора о создании юридического лица с иностранным участием. Согласно ст. 1214 ГК РФ применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо.

Вопросы исковой давности в отношении договорных обязательств определены ст. 1208 ГК РФ, которая связывает регулирование с обязательственным статутом (т.е. право, подлежащее применению к обязательствам), который регулирует обязательственное отношение. Аналогичный подход закреплен и в отношении уплаты процентов (ст. 1218 ГК), уступки требования (ст. 1216).

Наряду с нормативными актами внешнеэкономическая деятельность на национальном уровне регулируется обычаями делового оборота. Частное регулирование осуществляется и иностранным законодательством, если есть отсылка коллизионной нормы, либо стороны сами договорились о выборе права другого государства. Как источник права может выступить и судебный прецедент, что характерно для англо-саксонской правовой семьи.