Главная
Коллекция "Otherreferats"
Экономика и экономическая теория
Уставный капитал. Основания прекращения предпринимательской деятельности
Уставный капитал. Основания прекращения предпринимательской деятельности
Финансовые средства предприятия. Предприятия-собственники и предприятия-несобственники. Формирование уставного капитала предприятия, его функции. Прекращение предпринимательской деятельности. Этапы ликвидации предпринимательской деятельности.
| Рубрика | Экономика и экономическая теория |
| Вид | контрольная работа |
| Язык | украинский |
| Дата добавления | 02.04.2009 |
| Размер файла | 37,9 K |
Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже
Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.
введение
Стартовым источником формирования финансовых средств предприятия всегда является уставный капитал, что представляет собой сумму капитала, которая необходима для того, чтобы предприятие начало свою деятельность. Его размер определяется уставом или соглашением об основании предприятия; он образуется за счет государственных средств, выручки от продажи акций, а также частных капиталов.
Поскольку в основе предпринимательства лежит конституционное право на занятие предпринимательской деятельностью и осуществляется она по принципу свободы предпринимательства, то предприниматель имеет право в любой момент прекратить ее. Прекращение предпринимательской деятельности может быть следствием совершения предпринимателем каких-либо правонарушений, неисполнением возложенных на него обязанностей, выявлением препятствий к занятию предпринимательской деятельностью определенного лица и т.п. либо предопределено объективными или субъективными причинами. Вместе с тем необходимо учитывать, что предпринимательская деятельность получает свое внешнее выражение в различных правоотношениях, в том числе относительных и преимущественно обязательственных.
Внезапное прекращение предпринимательской деятельности может повлечь за собой различные неблагоприятные последствия как для контрагентов, так и иных лиц (в том числе и потребителей, общества и государства в целом), в том числе причинение убытков, нарушение хозяйственных связей и прочее. В связи с этим возникает необходимость (даже несмотря на общее рисковое начало предпринимательства, предполагающее готовность предпринимателя нести риск неблагоприятных последствий) в детальной законодательной регламентации порядка прекращения предпринимательской деятельности.
Основными задачами такой регламентации являются:
- охрана имущественных и иных интересов участников гражданского оборота, в том числе самого предпринимателя, деятельность которого прекращается (включая учредителей и участников юридического лица);
- сохранение стабильности в сложившихся отношениях, недопустимость внезапного прекращения правоотношений;
- представление возможности последующего возобновления предпринимательской деятельности при наличии необходимых условий (прежде всего материальных);
- создание механизма продолжения занятия предпринимательством в случаях, когда необходимость его прекращения возникает помимо воли предпринимателя;
- недопущение необоснованного обогащения одних лиц за счет других;
- четкая регламентация прав и обязанностей, принадлежащих лицу, прекратившему предпринимательскую деятельность;
- уменьшение социальных последствий прекращения предпринимательства.
Прекращение предпринимательской деятельности проявляется в:
а) прекращении самой предпринимательской деятельности:
- если оно носит временный характер, то не влечет прекращения статуса субъекта предпринимательской деятельности;
- если оно носит окончательный характер, то влечет и последующее прекращение статуса субъекта предпринимательской деятельности;
- само по себе прекращение деятельности влечет за собой прекращение статуса субъекта предпринимательской деятельности;
б) прекращении статуса субъекта предпринимательской деятельности, осуществлявшейся лицом предпринимательской деятельности.
1 УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ СУБЬЕКТА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ - ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА. ФУНКЦИИ УСТАВНОГО КАПИТАЛА, ПОРЯДОК ФОРМИРОВАНИЯ
1.1 Имущество и уставный капитал предприятия
Предприятия, действующие на рынке, могут быть разделены с точки зрения имущественного режима на две группы: предприятия-собственники и предприятия-несобственники. Ко второй относятся унитарные государственные и муниципальные предприятия, владеющие закрепленным за ними имуществом на праве полного хозяйственного владения. Все остальные предприятия являются собственниками своего имущества.
Имущество предприятия образуется за счет вкладов учредителей, доходов от предпринимательской деятельности, заемных средств, привлечения дополнительных средств (путем расширения круга участников общества или товарищества или увеличения уставного капитала). Наиболее важным элементом имущества предприятия-собственника является уставный капитал, который отражает совокупную стоимость вкладов учредителей (участников, акционеров) предприятия. Уставный капитал имеет постоянную величину, зафиксированную в учредительных документах, а его увеличение или уменьшение может, быть произведено лишь путем внесения изменений в устав. В товариществах с ограниченной ответственностью и акционерных обществах уставный капитал не только обеспечивает первоначальное обзаведение предприятия, но и выполняет важную гарантийную функцию, показывая сумму, в пределах которой кредиторы могут рассчитывать на погашение долга. Поэтому в балансе предприятия уставный капитал всегда отражается как статья пассива, а законодательство устанавливает довольно строгие нормы, направленные на то, чтобы уставный капитал отражал действительную стоимость внесенных вкладов, а также своевременную его оплату и дальнейшую обеспеченность активами.
Понятие уставного капитала (уставного фонда) существовало в советской правовой и экономической литературе.
В правовой литературе часто встречается мнение об имущественном характере уставного капитала.
Уставный капитал представляет собой базисное имущество, размер которого определяется уставом и учредительным договором, выделяемое предприятием для начала своей деятельности.
1.2 Функции уставного капитала предприятия
Для полного раскрытия правового значения уставного капитала следует в первую очередь проанализировать все функции уставного капитала.
Уставной (акционерный) капитал имеет как минимум три основные функции.
Первая - стартовая - обеспечивает наличие стартового капитала.
Вторая функция - гарантийная.
Третья, структурная функция состоит в определении доли каждого участника в капитале, а тем самым в доходе и управлении предприятием.
Анализируя первую функцию уставного капитала важно отметить, что при его формировании имущество, включая денежные средства, составляет материальную базу для предпринимательской деятельности предприятия при его возникновении.
Правовое регулирование формирования уставного капитала достигается путем установления и реализации норм, предусматривающих:
Во-первых, размер уставного капитала, зафиксированный в уставе предприятия, может не соответствовать стоимости реально полученных предприятием денежных средств и имущества.
Во-вторых, следовательно, сумма капитала, которая указывается в уставе предприятия, является номинальной, нарицательной, она отражает только совокупную оценку вкладов участников на момент их внесения.
Вторая функция уставного капитала - гарантийная - “уставный капитал определяет минимальный размер имущества предприятия, гарантирующего интересы его кредиторов”.
Гарантийная функция не означает, что уставный капитал должен быть неприкосновенен и не может использоваться на текущие нужды предприятия, поскольку это противоречит сущности коммерческой организации - сформировать определенные денежные средства (т. е. уставный капитал) для осуществления какой-либо деятельности.
Обычно уставный капитал используется для приобретения имущества, которое не предназначено для продажи и служит для реализации целей самого предприятия в течение долгого времени (например, здания, сооружения, машины, оборудование).
Третья функция уставного капитала состоит в том, что через ее посредство устанавливается доля участия каждого участника в предприятии.
1.3 Формирование уставного капитала предприятия
В условиях товарного производства и рыночных экономических отношений между субъектами ведения хозяйства каждое предприятие имеет соответствующие финансовые (денежные) средства для обеспечения своей эффективной деятельности. При создании и функционировании какого-нибудь предприятия используются определенные источники формирования выделяются конкретные виды их финансовых средств.
Стартовым источником формирования финансовых средств всегда является уставный капитал, что представляет собой сумму капитала, которая необходима для того, чтобы предприятие начало свою деятельность. Его размер определяется уставом или соглашением об основании предприятия; он образуется за счет государственных средств, выручки от продажи акций, а также частных капиталов. В современных условиях широкого акционирования предприятий (превращение государственных предприятий в акционерные общества) основной формой существования стартовой суммы денег (капитала) является акционерный капитал, что используется для финансирования текущих и долгосрочных расходов.
Наибольшим за величиной источником формирования собственных финансовых средств действующего предприятия (фирмы) служат доходы от его деятельности. Подавляющее большинство предприятий имеет три основных вида доходов:
ь Обычный доход (прибыль) формируется за счет денежных поступлений от основной деятельности предприятия (фирмы).
ь Капитальный доход - это доход от перепродажи (реализации) предприятием разных активов (недвижимости - земли, имущества; финансовых активов - акций и облигаций и тому подобное) после определенного периода их использования.
ь Если предприятие покупает акции другой фирмы, оно обычно получает дивиденды. Эти дивиденды называют дивидендным доходом (между фирменными дивидендами).
Важным источником формирования и поддержки на необходимом уровне собственных финансовых средств являются амортизационные отчисления на реновацию (полное возобновление) основных фондов предприятия. Ежегодный абсолютный размер амортизационных отчислений зависит от их нормы и балансовой стоимости основных фондов. Значение этого источника финансовых средств предприятия существенно растет при условии применения метода ускоренной амортизации активов.
При потребности (через недостаточность собственных средств) предприятие может воспользоваться внутренним (краткосрочным и долгосрочным) или международным кредитом в денежной или товарной форме с условием его возвращения и уплаты определенного проценту (кредитной ставки). Однако последнее требует тщательного экономического обоснования целесообразности (эффективности) привлечения такой формы займа.
Современная система ведения хозяйства обычно ориентирована на собственные и одолженные средства. Однако в отдельных случаях предприятиям могут быть предоставлены субсидии, то есть финансовая помощь в денежной или натуральной форме за счет средств государственного или местного бюджетов, а также специальных фондов. Различают прямые и непрямые субсидии.
Через прямые субсидии государство стимулирует нагромождение капитала, финансирует капитальные вложения в те отрасли, развитие которых необходимо для сбалансированности народного хозяйства страны в целом, но является недостаточно прибыльным для соответствующих предприятий (фирм). Они направляются, прежде всего, в новые перспективные отрасли экономики и малорентабельные производства. Непрямое субсидирование тех или других предприятий (фирм) осуществляется преимущественно средствами налоговой и денежно-кредитной политики (налоговых льгот, льготных кредитов и тому подобное). Совокупность финансовых средств предприятия, которая должна постоянно поддерживаться на необходимом уровне за счет перечисленных основных источников формирования, принято распределять на оборотные средства (текущие расходы) и инвестиции (капитальные долгосрочные расходы).
2 ПРЕКРАЩЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ: ФОРМЫ, ПОРЯДОК ПРОВЕДЕНИЯ
2.1 Основания прекращения предпринимательской деятельности
Предприятие в Украине прекращается при наличии таких оснований, предусмотренных в ст.34 Закона Украины «О предприятиях в Украине», как:
а) решение собственника, в том числе в предусмотренных законом случаях при участии трудового коллектива предприятия; б) признание банкротом; в) принятие решения о запрете деятельности предприятия в случае, если в установленный срок не обеспечено соблюдение нарушаемых условий либо не изменен вид деятельности; г) признание недействительными учредительных документов и решения о создании предприятия; д) иные основания, предусмотренные законодательными актами Украины.
Общими основаниями для прекращения хозяйственного общества ст. 19 Закона Украины «О хозяйственных обществах» называет: 1) истечение срока, на который хозяйственное общество было создано; 2) достижение цели, которая ставилась перед хозяйственным обществом при его создании; 3) решение высшего органа общества; 4) систематическое нарушение хозяйственным обществом действующего законодательства; 5) признание общества банкротом; 6) иные основания, предусмотренные учредительными документами общества. Исходя из ст. 1 Закона Украины «О хозяйственных обществах», общество подлежит прекращению и в случае, когда останется только один участник, что не совсем верно и игнорирует концепцию корпорации одного лица. Поэтому не случайно ГК Украины предполагает иное правило. К особенностям хозяйственных обществ, минимальный размер уставного фонда которых установлен действующим законодательством, будет относиться то, что одним из оснований прекращения может стать уменьшение фактического размера уставного фонда (ниже установленного минимума). Специфика прекращения коммандитного общества состоит в том, что согласно ст.83 Закона Украины «О хозяйственных обществах» оно должно быть прекращено в случае выбытия из его состава всех участников с полной ответственностью.
Кооператив прекращается на основании: 1) решения общего собрания членов кооператива; 2) решения суда или арбитражного суда (ст.ст. 37,38 Закона Украины «О сельскохозяйственной кооперации»). Коммерческие банки прекращаются на основаниях, предусмотренных ст.37 Закона Украины «О банках и банковской деятельности». К основаниям прекращения деятельности страховщика Закон Украины «О страховании» относит: 1) неисполнение страховщиком взятых перед страхователями обязательств в течение более трех месяцев; 2) недостижение страховщиком определенного законодательством размера уставного фонда; 3) другие случаи, установленные законодательством Украины, в частности законодательством о хозяйственных обществах, так как страховщик создается в форме хозяйственного общества.
Товарная биржа как юридическое лицо прекращается: а) по решению общего собрания членов биржи; б) по решению суда, арбитражного суда или иных уполномоченных государственных органов в случаях, предусмотренных законодательством (ст. 21 Закона Украины «О товарной бирже»).
Основания прекращения инвестиционных фондов и инвестиционных компаний законодательством четко не определены (п. 29 Положения об инвестиционных фондах и инвестиционных компаниях), однако его анализ позволяет выделить основные из них: принятие решения арбитражного суда, в том числе о признании фонда банкротом.
Фондовая биржа, наряду с основаниями прекращения, установленными для хозяйственных обществ, прекращается в случае, если число ее членов стало меньше десяти либо равно десяти, и в течение шести месяцев не приняты новые члены (ст.38 Закона Украины «О ценных бумагах и фондовой бирже»).
Крестьянское (фермерское) хозяйство (КФХ) может быть прекращено в случаях: 1) принятия решения членами КФХ о его прекращении; 2) прекращения права собственности на землю, права пользования земельным участком; 3)признания КФХ банкротом; 4) если не останется ни одного члена КФХ или наследника, желающего продолжить деятельность хозяйства (ст. 29 Закона Украины «О крестьянском (фермерском) хозяйстве»).
Особые основания установлены для прекращения арендного предприятия, основанного на имуществе государственного предприятия. Так, общими основаниями являются: прекращение договора аренды, истечение срока его действия и отказ арендодателя от его продолжения либо банкротство арендатора (ст. 27 Закона Украины «Об аренде государственного имущества»). Прекращение договора аренды наступает при таких обстоятельствах: 1) окончание срока; 2) приватизация объекта аренды арендатором; 3) банкротство арендатора; 4) гибель объекта аренды; 5) согласие сторон; 6) досрочное расторжение по решению суда, арбитражного суда (ст. 29 Закона Украины «Об аренде государственного имущества»).
Государственное предприятие (кроме казенных предприятий) может быть прекращено в случае: а) передачи его имущества в аренду (ст. 14 Закона Украины «Об аренде государственного имущества»); б) приватизации (Закон Украины «О приватизации имущества государственных предприятий»).
Некоммерческие организации (и казенные предприятия) прекращаются по общему правилу в случаях принятия об этом решения собственником имущества, а также в иных случаях, предусмотренных законодательством. Самостоятельно принять соответствующее решение они могут только в случаях, если это установлено законом, предусмотрено учредительными документами. Это допускается, как правило, только с согласия собственника их имущества. Аналогичные правила устанавливаются и в отношении предприятий, учреждений, созданных коммерческими организациями.
В отношении частных предпринимателей закон не устанавливает конкретных оснований прекращения их предпринимательского статуса. По-видимому, в данном случае должны применяться общие основания, а именно: 1)полное и окончательное прекращение предпринимательской деятельности; 2)отмена государственной регистрации; 3) решение суда или арбитражного суда о признании банкротом; 4) возникновение обстоятельств, препятствующих занятию предпринимательством (новый юридический статус не совместим со статусом субъекта предпринимательской деятельности и т.д.).
В качестве основания, прекращающего статус предпринимателя, исходя из Закона Украины «О предпринимательстве», можно назвать и отмену государственной регистрации (ч.18 ст.8). Однако отмена государственной регистрации может быть рассмотрена не как самостоятельное основание прекращения предпринимательства, а как итог проведения ликвидационных процедур. Данные процедуры (подробнее о порядке ликвидации ниже) могут осуществляться как добровольно, так и принудительно. В первом случае формальным основанием будет решение собственника или уполномоченного им органа либо частного предпринимателя (в данном случае отмена регистрации будет следствием проведения самоликвидации предпринимателя), во втором - решение суда или арбитражного суда (в данном случае отмена регистрации станет следствием принудительной ликвидации предпринимателя). Особенностями последнего случая следует назвать то, что иногда суд непосредственно об отмене государственной регистрации решения не принимает, но решение о признании должника банкротом и отсутствие имущества после проведения ликвидационной процедуры автоматически дает основание для отмены государственной регистрации. Закон называет и другие основания для отмены государственной регистрации (занятие деятельностью, противоречащей закону, учредительным документам; выявление недостоверных сведений в учредительных документах и др.). По-видимому, инициатором обращения в судебные органы в последних случаях будет сам орган государственной регистрации, а решение принимается в порядке гражданского судопроизводства.
2.2 Способы и формы прекращения предпринимательской деятельности
Способы прекращения - это предусмотренный законом порядок прекращения предпринимательской деятельности или статуса субъекта предпринимательской деятельности. Исходя из вышеперечисленных оснований можно выделить два основных способа прекращения: добровольный и принудительный.
Прекращение деятельности и предпринимательского статуса в добровольном порядке предполагает принятие решения об этом непосредственно самим предпринимателем при наличии у него возможностей продолжать деятельность либо сохранить статус. Если деятельность (статус) прекратились в добровольном порядке, то закон не должен устанавливать препятствия для возобновления деятельности либо новой регистрации в качестве предпринимателя данного лица (образование нового юридического лица теми же учредителями).
В принудительном порядке предпринимательская деятельность прекращается при наличии вступившего в законную силу решения суда, арбитражного суда (в том числе об отмене государственной регистрации, о признании банкротом) либо при наступлении иных обстоятельств, препятствующих дальнейшему продолжению деятельности. В таких случаях в законе должен быть четко установлен порядок возобновления деятельности и предпринимательского статуса у лица, предполагающий либо устранение препятствующих осуществлению предпринимательской деятельности обстоятельств, либо установление особых требований к лицу, деятельность которого прекратилась в принудительном порядке, которые могут выражаться в установлении срока, в течение которого лицо не может обращаться для государственной регистрации либо выступать как учредитель (соучредитель) юридического лица и т.п.
Формы прекращения - это предусмотренные законом приемы прекращения предпринимательской деятельности. Закон не устанавливает четких форм ее прекращения, однако можно говорить о следующих:
- о полном прекращении предпринимательской деятельности;
- о частичном прекращении предпринимательской деятельности, в данном случае прекращается один из видов деятельности (такое прекращение носит окончательный характер и отражается в учредительных документах);
- о приостановлении (полном или частичном) предпринимательской деятельности (прекращение не носит окончательного характера, потому не отражается в учредительных документах).
Решение о прекращении предпринимательской деятельности может быть либо добровольным, либо принудительным. Последнее может иметь место как на основании решения суда, арбитражного суда, иных государственных органов, призванных осуществлять контроль за порядком осуществления предпринимательской деятельности вообще (например, Антимонопольный комитет Украины) или данного ее вида в частности (например, органа, выдавшего лицензию). Исходя из вышеуказанного, в законе должны быть предусмотрены основания для принудительного полного, частичного прекращения либо приостановления предпринимательской деятельности. При этом право принимать соответствующее решение должно входить в компетенцию соответствующего государственного органа.
Общими формами прекращения предпринимательской деятельности являются ликвидация и реорганизация. Говоря о формах прекращения предпринимательской деятельности, следует отдельно рассматривать статус частного предпринимателя и статус юридического лица. Для первого закон также не установил форм прекращения. В силу того, что такой статус может быть связан только с конкретным физическим лицом и не может быть поделен между иными лицами, можно говорить о том, что статус частного предпринимателя может быть прекращен исключительно посредством ликвидации.
Из указанного правила могут быть исключения. Так, возможность реорганизации частного предпринимателя путем преобразования связана со случаями, когда частный предприниматель преобразует свою деятельность в деятельность создаваемого им частного предприятия1. Такое преобразование, по-видимому, должно быть связано с прекращением статуса частного предпринимателя, поскольку действующее законодательство допускает возможность выступления учредителя частного предприятия одновременно частным предпринимателем. Ликвидация в зависимости от способа прекращения может быть либо добровольной, либо принудительной. Статус частного предпринимателя может прекращаться и в случае физической смерти лица.
Порядок ликвидации предпринимательского статуса частного предпринимателя в настоящее время законом урегулирован, как и порядок ликвидации юридических лиц. Постепенное сближение правового положения всех субъектов предпринимательской деятельности - физических и юридических лиц (явствующее из содержания главы 5 проекта ГК Украины), по-видимому, позволит применять в данном случае нормы о ликвидации юридического лица, однако об этом должно быть четкое указание в законе.
Формами прекращения юридического лица у организации традиционно (ст. 37 ГК Украины) рассматривают реорганизацию и ликвидацию. В соответствии с этим предусмотренные в законодательстве основания прекращения предпринимательского статуса у конкретной организационно-правовой формы либо конкретного юридического лица, как правило, указывают на реорганизацию и ликвидацию либо на одну из данных форм. Рассмотрим каждую форму в отдельности.
Различные виды реорганизации зависят от правового положения имущества, а также юридической судьбы имущественных прав и обязанностей, принадлежащих реорганизуемому юридическому лицу. При этом учитывается, к кому такие права и обязанности переходят: к уже существующим либо к вновь созданным субъектам. Создается новое юридическое лицо непосредственно в результате реорганизации, либо в результате иных факторов. Переход прав и обязанностей означает, что имеет место правопреемство. В теории выделяют следующие виды реорганизации: слияние; присоединение; разделение; выделение; преобразование. Это закреплено в действующем законодательстве Закон Украины «О предприятиях в Украине».
Слияние предполагает объединение имущественных прав и обязанностей нескольких юридических лиц с утратой каждым статуса юридического лица и переход их к вновь созданному предприятию (ч. 1 п. 5 ст. 34 Закона Украины «О предприятиях в Украине»).
Присоединение предполагает переход всех имущественных прав и обязанностей от присоединяющегося юридического лица к другому юридическому лицу (ч. 2 п. 5 ст. 34 Закона Украины «О предприятиях в Украине»). При преобразовании одного юридического лица в другое к только что возникшему юридическому лицу переходят все имущественные права и обязанности прежнего юридического лица (п. 7 ст. 34 Закона Украины «О предприятиях в Украине»). При этом, как отмечается в литературе, частное предприятие может быть реорганизовано в частного предпринимателя либо слиться с ним. При слиянии, присоединении, а также и при преобразовании составляется передаточный акт (баланс). Поскольку при слиянии в идеале необходимо полностью перерегистрироваться, то на практике используется модель присоединения. Иными словами, сохраняется юридическое лицо одного из объединяющихся юридических лиц, а в его учредительные документы лишь вносятся соответствующие изменения. По крайней мере это экономней и не влечет за собой необходимость переоформлять все документы.
Разделение состоит в переходе имущественных прав и обязанностей от разделенного юридического лица к нескольким вновь образованным на его основе юридическим лицам. Такой переход происходит в определенных долях, размер которых должен конкретизироваться в разделительном акте (балансе) (ч. 1 п. 6 ст. 34 Закона Украины «О предприятиях в Украине»). Неточной будет позиция, согласно которой преобразование предприятия не ведет к прекращению юридического лица, так как связано с перерегистрацией субъекта предпринимательской деятельности. В любом случае одно юридическое лицо прекратит свое существование, а другое возникнет. Поэтому не случайно, что перерегистрация согласно ст. 8 Закона Украины «О предпринимательстве» осуществляется в порядке, предусмотренном для регистрации.
Выделение, безусловно, относится к разновидности реорганизации юридического лица, однако к прекращению статуса юридического лица у реорганизуемой организации, как это имеет место в предыдущих случаях, не ведет. В процессе выделения образуется одно или несколько юридических лиц, к которым по разделительному акту (балансу) в соответствующих частях переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица (ч. 2 п. 6 ст. 34 Закона Украины «О предприятиях в Украине»). При этом оставшиеся имущественные права будут принадлежать прежнему юридическому лицу, которое продолжает существовать.
Поскольку при реорганизации происходит правопреемство, которое документально оформляется путем составления соответствующего (передаточного или разделительного) акта (баланса), то в данных документах должны быть подробно изложены все передаваемые права и обязанности в отношении всех кредиторов и должников, включая и оспариваемые сторонами обязательства.
Реорганизация в зависимости от способа может осуществляться в добровольном либо принудительном порядке. Добровольная реорганизация осуществляется на основании решения субъекта предпринимательской деятельности. При этом не должно быть оснований, препятствующих дальнейшей деятельности в первоначальном статусе и требующих проведения реорганизации. Поэтому в ряде случаев требуется получение согласия на осуществление некоторых видов реорганизации уполномоченными государственными органами (например, при слиянии и присоединении требуется согласие Антимонопольного комитета Украины).
Принудительная реорганизация осуществляется на основании решения суда, арбитражного суда либо иных уполномоченных государственных органов (например, Антимонопольного комитета Украины при принудительной реорганизации монополистов, злоупотребляющих своим положением на рынке). При принудительной реорганизации может быть установлена обязанность осуществить ее определенный вид. Такая обязанность может вытекать из сущности оснований для проведения реорганизации. Так, реорганизация юридического лица-монополиста для достижения преследуемых при этом целей должна быть произведена в виде разделения либо выделения.
Реорганизации (добровольная и принудительная) могут значительно ухудшать права кредиторов реорганизуемого лица. Как отмечается в литературе, присоединение и слияние влечет увеличение общего числа кредиторов. Преобразование посредством изменения организационно-правовой формы может повлечь исключение дополнительной ответственности должника. Поэтому либо само юридическое лицо, либо уполномоченный орган (в зависимости от порядка реорганизации) должны принять меры к уведомлению кредиторов о реорганизации. Последние в таком случае получат право требовать досрочного исполнения либо прекращения соответствующих обязательств и возмещения причиненных этим убытков.
Если в результате реорганизации возникает новое юридическое лицо, то было бы целесообразным при государственной регистрации последнего представлять утвержденный разделительный или передаточный акт (баланс) вместе с иными учредительными документами. По данному поводу ГК РФ прямо указывает, что непредоставление таких актов либо отсутствие в них положений о правопреемстве является основанием для отказа в государственной регистрации (п. 2 ст. 59 ГК РФ). Если из содержания таких актов (балансов) невозможно определить правопреемника, то вновь возникшие юридические лица будут нести по соответствующему обязательству солидарную ответственность перед кредиторами реорганизованного юридического лица. Подобные правила, как способы защиты интересов кредиторов, необходимо закрепить и в Украине.
Следует иметь в виду, что при слиянии, присоединении и преобразовании наступает полное правопреемство, а при разделении и выделении - частичное (секундарное).
2.3 Этапы ликвидации предпринимательской деятельности
Ликвидационная процедура включает в себя несколько этапов. Первый этап состоит в принятии решения о ликвидации. Такое решение принимается:
- при самоликвидации - собственником. В случаях, предусмотренных законодательством, в принятии такого решения может участвовать трудовой коллектив или орган, уполномоченный создавать данное предприятие (речь, как правило, идет о ликвидации государственных предприятий);
- при принудительной ликвидации - суд или арбитражный суд.
На втором этапе происходит формирование ликвидационной комиссии (ликвидком). Ликвидационная комиссия должна быть сформирована по решению того органа, который принял решение о ликвидации (соответственно либо собственником, либо судом). В соответствии с п.1 ст. 35 Закона Украины «О предприятиях в Украине» по решению таких органов функции ликвидационной комиссии могут быть возложены на орган управления юридического лица. Состав ликвидационной комиссии при общем порядке ликвидации закон в отличие от процедуры признания должника банкротом не определяет. Это не исключает применения норм законодательства о банкротстве и в данном случае, по аналогии. Такая возможность наиболее реальна при проведении принудительной ликвидации. Одновременно с формированием ликвидационной комиссии принимается решение о порядке, сроках проведения ликвидации, а также сроке для заявления претензий кредиторов. Последний не может быть менее 2 месяцев с момента объявления о начале ликвидации юридического лица (ч. 2 ст. 35 Закона Украины «О предприятиях в Украине»).
Третий этап - выявление всех должников и кредиторов юридического лица. Для этого в официальных печатных органах по местонахождению юридического лица ликвидком помещает сообщение о его ликвидации, а также о порядке и сроках заявления претензий (ч.1 п.2 ст. 35 Закона Украины «О предприятиях в Украине»). Срок для заявления претензий исчисляется со дня такой публикации. Особо следует обратить внимание на выявление задолженности перед бюджетом. Об отсутствии такой задолженности выдает справку налоговая инспекция на основании заключения аудиторского отдела. Сложность может состоять в том, что юридическое лицо будет продолжать осуществлять деятельность в ходе проведения ликвидации.
На четвертом этапе, в целях достижения задач, стоящих перед ликвидкомом, составляется промежуточный ликвидационный баланс. В нем отражаются сведения об имуществе ликвидируемого юридического лица, имеющихся должниках и размере их долга (если он не был взыскан к моменту составления баланса), а также о составе заявленных кредиторами претензий. В отношении последних на данном этапе необходимо указать результаты их рассмотрения и отметить возможность их удовлетворения или отклонения. В законодательстве требования о составлении такого баланса отсутствуют. Закон требует составления лишь окончательного баланса, после удовлетворения всех претензий. Однако составление промежуточного баланса позволит надлежащим образом оценить имущество и определить дальнейшие перспективы ликвидации.
Выявление в процессе составления ликвидационного баланса превышения долгов юридического лица над его имуществом дают основания для проведения процедуры банкротства (об особенностях ликвидационной процедуры в данном случае говорит ст. 51 Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»).
Выявленное имущество оценивается ликвидкомом в ходе проведения инвентаризации. Правильность оценки, а также достоверность и полнота всего ликвидационного баланса в целом должна быть подтверждена аудитором (ч. 3 п. 2 ст. 35 Закона Украины «О предприятиях в Украине»).
Со дня утверждения лицом, принявшим решение о ликвидации, ликвидационного баланса начинается пятый этап. Он состоит в поочередном удовлетворении требований кредиторов. Очередность удовлетворения претензий кредиторов установлена в ст. 36 Закона Украины «О предприятиях в Украине», она несколько отличается от очередности, предусмотренной в случае объявления должника банкротом. Следует отметить, что действующее законодательство Украины в этом чрезвычайно непоследовательно, запутано и противоречиво. Различают несколько уровней решения этого вопроса:
- на уровне проекта ГК Украины (ст. 92 проекта ГК);
- на уровне Хозяйственного (Коммерческого) кодекса Украины;
- на уровне Закона Украины «О предприятиях в Украине»;
- на уровне Закона Украины «О восстановлении платежеспособности должника или признании его банкротом»;
- на уровне специальных законов, которые регулируют отдельные организационно-правовые формы предпринимательства.
В соответствии с Законом Украины «О предприятиях в Украине» в первую очередь удовлетворяются: а) долги перед бюджетом; б) расходы на восстановление природной среды, которой причинен ущерб.
Во вторую очередь удовлетворяются требования по претензиям, заявленным в установленный срок.
В третью очередь удовлетворяются требования по претензиям, выявленным и заявленным после истечения срока, установленного для их заявления. В четвертую очередь выдаются вклады членов трудового коллектива. Такой порядок игнорирует преимущества залога.
Оставшееся имущество используется по указанию собственника. Претензии могут быть не признаны ликвидкомом либо не удовлетворены за недостатком имущества. Такие факты могут быть в месячный срок со дня принятия соответствующего решения обжалованы кредитором в суде либо арбитражном суде. При положительном решении суда (арбитражного суда) такие претензии должны быть погашены из остатков имущества. Если имущества не осталось или указанные факты не были обжалованы, претензии считаются погашенными (п. 3 ст. 36 Закона Украины «О предприятиях в Украине»).
Закон предписывает также произвести капитализацию платежей, причитающихся с ликвидируемого юридического лица в связи с причинением увечья, иного нанесения ущерба здоровью или в связи со смертью гражданина (п. 4. ст. 36 Закона Украины «О предприятиях в Украине»), однако очередность выплаты таких платежей не устанавливает. По-видимому они должны быть удовлетворены в первую очередь.
Ликвидация заканчивается составлением окончательного ликвидационного баланса, подтверждением его правильности аудитором и утверждением его органом, принявшим решение о ликвидации (ч. 2, 3 п. 2 ст. 35 Закона Украины «О предприятиях в Украине»).
Момент ликвидации связывается с моментом отмены государственной регистрации. Она осуществляется регистрационным органом на основании представленного ликвидационного баланса и других документов, подтверждающих проведение мер по ликвидации субъекта предпринимательской деятельности как юридического лица путем исключения из Реестра субъектов предпринимательской деятельности (ч. 19 ст. 8 Закона Украины «О предпринимательстве»). После отмены государственной регистрации организация утрачивает статус юридического лица и исключается из Единого государственного реестра предприятий и организаций Украины (ч.21 ст. 8 Закона Украины «О предпринимательстве).
3. ОТВЕТ НА ВОПРОС
Гражданин Украины, Васильченко П.Р. оплатил регистрационный сбор в установленном размере и имея намерения начать предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, подал в орган государственной регистрации регистрационную карточку, 3 фото, копию справки про присвоение идентификационного кода как плательщика налога, документ, который подтверждает внесение оплаты за государственную регистрацию, свое решение с подписями всех членов семьи про намерение начать предпринимательскую деятельность, ксерокопию свидетельства о браке и свидетельство про рождение ребенка.
Вопрос: Есть ли у регистрационного органа причина для отказа Васильченко П.Р. в государственной регистрации? Обоснуйте свой ответ с ссылкой на законодательство.
У регистрационного органа нет причин для отказа Васильченко П.Р. в государственной регистрации предпринимательской деятельности без создания юридического лица, если он, помимо перечисленных документов, предъявит в органе государственной регистрации документ, который удостоверяет его лицо (паспорт).
Государственная регистрация физических лиц -- субъектов предпринимательской деятельности проводится в исполнительном комитете городского, районного в городе совета или в районной, городе Киеве и Севастополе государственной администрации по месту жительства гражданина, если другое не предусмотрено законом.
Согласно с п. 9 Положения о государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности физическое лицо (заявитель), которое намеревается осуществлять предпринимательскую деятельность без создания юридического лица, подает в орган государственной регистрации:
а) регистрационную карточку, которая является одновременно заявлением о государственной регистрации субъекта предпринимательской деятельности;
б) две фотокарточки (размером 3x4 или другого приемлемого для служебных документов размера);
в) справку (или ее копию) о включении к Государственному реестру физических лиц -- плательщиков налогов и других обязательных платежей (справку о присвоении идентификационного номера согласно с Законом Украины от 22 декабря 1994 г. № 320/94-ВР «О Государственном реестре физических лиц -- плательщиков налогов и других обязательных платежей»);
г) документ, что подтверждает внесение оплаты за государственную регистрацию. За государственную регистрацию граждан-предпринимателей стягивается регистрационный сбор в размере 1,5 необлагаемых минимумов доходов граждан (25,5 грн.). За ускоренную (в течение одного дня) государственную регистрацию субъектов предпринимательской деятельности стягивается тройной размер регистрационного сбора (76,5 грн.). Оплата подтверждается теми же документами, которые используются для государственной регистрации юридических лиц;
д) предъявляется документ, который удостоверяет лицо (паспорт).
При наличии всех перечисленных документов орган государственной регистрации обязан на протяжении не более пяти рабочих дней со дня их поступления внести данные регистрационной карточки к Реестру субъектов предпринимательской деятельности и выдать свидетельство о государственной регистрации установленного образца с проставленным идентификационным кодом юридического лица, который предоставляется органу государственной регистрации органом государственной статистики, или с идентификационным номером физического лица -- плательщика налогов и других обязательных платежей. И с этого момента предприятие считается созданным и приобретает права юридической личности, а физическое лицо приобретает статус субъекта предпринимательской деятельности.
За общими положениями ст. 8 Закона Украины «О предпринимательстве» подразделы субъекта предпринимательской деятельности -- филиалы (отделение), представительства без создания юридического лица не нуждаются в государственной регистрации. Субъект предпринимательской деятельности обязан сообщить о создании и ликвидации отмеченных подразделов по месту своей государственной регистрации путем внесения соответствующих дополнительных сведений к регистрационной карточке субъекта предпринимательской деятельности.
Орган государственной регистрации обязан в 10-дневной срок подать сведения относительно создания и ликвидации отмеченных подразделов соответствующему органу государственной статистики и органу государственной налоговой службы по местонахождению этих подразделов.
ВЫВОДЫ
Итак, можно сделать такие выводы:
· Уставный капитал (фонд) любого юридического лица является минимальной гарантией интересов его кредиторов. Величина уставного капитала является формальным критерием надежности и платежеспособности организации. Чем больше уставный капитал, тем большее доверие к себе должно вызывать юридическое лицо, им обладающее. Критерий этот формален, ибо, как показывает практика, зачастую те цифры бухгалтерского баланса, характеризующие величину уставного капитала, которые организация представляет в подтверждение своей платежеспособности, не имеют под собой реального обеспечения. Одним словом, речь идет о случаях, когда, в силу различных причин, структура бухгалтерского баланса хозяйствующего субъекта не соответствует его действительному финансовому положению. Существует множество способов выявления истинного финансового положения предприятия, которые разрабатываются в теории и практике бухгалтерского учета и аудита. Но в любом случае данные бухгалтерского учета должны анализироваться во всей совокупности его показателей.
· Важным источником формирования и поддержки на необходимом уровне уставного капитала предприятия являются амортизационные отчисления на реновацию (полное возобновление) основных фондов предприятия. Ежегодный абсолютный размер амортизационных отчислений зависит от их нормы и балансовой стоимости основных фондов. Значение этого источника финансовых средств предприятия существенно растет при условии применения метода ускоренной амортизации активов.
· Основания прекращения предпринимательской деятельности - это фактические обстоятельства, с которыми закон, учредительные документы либо сам предприниматель связывают возможность или необходимость прекращения предпринимательской деятельности или предпринимательского статуса. К возможным основаниям прекращения непосредственно предпринимательской деятельности ст. 11 Закона Украины «О предпринимательстве» фактически относит:
а) собственную инициативу предпринимателя. Исходя из смысла закона, он может проявить ее в любое время, однако она должна быть надлежащим образом выражена посредством соответствующего волеизъявления;
б) наличие решения суда или арбитражного суда в случаях, предусмотренных законодательством. К таким случаям относятся: осуществление предпринимательской деятельности без лицензии либо торгового патента, если их наличие было обязательным; осуществление деятельности, выходящей за пределы специальной правоспособности юридического лица, если данный вид деятельности был единственным;
в) истечение срока действия лицензии либо ее аннулирование, то есть лицо не продлевает действие лицензии в установленном законом порядке;
г) другие основания, предусмотренные законом. Они могут распространяться на всех субъектов предпринимательской деятельности либо на отдельные ее виды и конкретные организационно-правовые формы. К таким основаниям можно отнести запрет на осуществление определенного вида предпринимательской деятельности (либо вообще предпринимательской деятельности), отдельных категорий лиц либо указание на возможность осуществления определенным видом предпринимательской деятельности только определенным лицом. Это могут быть и ограничения (запреты), связанные с территорией, либо ограничения, установленные на определенное время.
Прекращение предпринимательской деятельности может осуществляться полностью или частично. В последнем случае лицо продолжает действовать как предприниматель, в первом случае необходимо прекращает статус субъекта предпринимательской деятельности (кроме случаев, когда дозволенной предпринимательской деятельностью занималось некоммерческое юридическое лицо). Исходя из сказанного выше, общим основанием прекращения предпринимательского статуса будет окончательное решение о полном прекращении лицом осуществляемой предпринимательской деятельности.
Прекращение предпринимательского статуса зависит от того, кто выступает в качестве субъекта предпринимательской деятельности: человек (физическое лицо) или организация (юридическое лицо). В последнем случае речь идет об утрате статуса юридического лица, а в первом - статуса частного предпринимателя.
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
1. Цивільний кодекс Української РСР, затв. Законом Української РСР від 18 липня 1963 р. № 1540-06/К.одекси України. -- К..: Юрінком Інтер, 1998. -- Кн. 2.
2. Закон України від 7 лютого 1991 р. № 698-ХІІ «Про підприємництво»//Відомості Верховної Ради України. -- 1991. -- № 14. -- Ст. 168.
3. Закон України від 27 березня 1991 р. № 887-ХІІ «Про підприємства в Україні»//Відомості Верховної Ради України. -- 1991. -- № 24. -- Ст. 272.
4. Закон України від 19 вересня 1991 р. № 1576-ХІІ «Про господарські товариства»//Відомості Верховної Ради України. -- 1991. -- № 49. -- Ст. 682.
5. Положення про державну реєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності України.
6. Саніахметова Н.О. Підприємницьке право. - К., 2001. - 680 с.
7. Ніколаєва Л.В., Старцев О.В. Підприємницьке право. - К., 2001. - 480 с.
8. Предпринимательское право. - М., 1993. - 410 с.
9. Предпринимательское право Украины. - Х., 2001. - 625 с.
Подобные документы
Уставный капитал – один из основных показателей, характеризующих размеры и финансовое состояние организации. Учет и формирование уставного капитала. Способы увеличения уставного капитала предприятия. Увеличение уставного капитала акционерного общества.
курсовая работа [31,9 K], добавлен 15.12.2008Анализ предпринимательской среды, влияние ее факторов на формирование стратегии и тактики развития современного предприятия. Изучение вопросов функционирования, воспроизводства собственного и заемного капиталов. Внешняя и внутренняя среда организации.
курсовая работа [25,2 K], добавлен 23.01.2014Производственные результаты деятельности предприятия. Основные средства предприятия. Производственные ресурсы предприятия, сырьевые и материальные ресурсы. Текущие издержки производства. Риск предпринимательской деятельности. Имущество и его источники.
курсовая работа [35,0 K], добавлен 22.07.2011Определение предпринимательства в теории и законодательной практике. Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности в Российской Федерации. Анализ финансово-экономической деятельности Муниципального унитарного предприятия ЖКХ Локомотивный.
курсовая работа [54,8 K], добавлен 21.03.2015Сущность, функции предпринимательства. Классификация типов (видов) предпринимательской деятельности. Организационные формы предприятий, их сущностная характеристика. Современные тенденции и перспективы развития предпринимательской деятельности в России.
реферат [63,3 K], добавлен 29.08.2013Этапы формирования стратегии развития предпринимательской структуры, позволяющей улучшить ее конкурентное положение на рынке и определить направления деятельности на длительную перспективу. Маркетинговая и финансовая стратегия предприятия ТОО "Фрегат".
курсовая работа [65,2 K], добавлен 26.10.2010Сущность и многообразие предпринимательской деятельности. Критерии классификации фирм. Услуги производственного и непроизводственного характера. Малые предприятия, их преимущества. Виды консалтинговых услуг. Условия успешной коммерческой деятельности.
контрольная работа [471,3 K], добавлен 25.04.2015Формирование внешней среды предпринимательской деятельности. Политико-правовые, социокультурные, технико-экономические и экологические факторы существования предприятия во внешней среде. Пути реализации воздействия на микросреду ОсОО "MaxiTell".
курсовая работа [2,8 M], добавлен 20.12.2014Сущность, виды и функции современного предпринимательства, его нравственные и религиозные нормы, зависящие от социально-культурной среды. Характеристика торгового предприятия "Водолей", разработка предложений по улучшению предпринимательской деятельности.
курсовая работа [30,9 K], добавлен 01.06.2015Уставный капитал: понятие и содержание, принципы формирования и использования. Факторы, определяющие рыночную стоимость предприятия. Формирование и использование уставного капитала, определение финансового положения и рыночной стоимости ОАО "Лепсе".
дипломная работа [79,6 K], добавлен 14.06.2012
