Правовое регулирование предпринимательской деятельности банков в Российской Федерации

Обоснована необходимость изменения названия ст. 4 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» с «Банковская группа и банковский холдинг» на «Предпринимательские объединения банков», включив в содержание данной статьи понятия банковской группы, банковского холдинга и банкостраховой корпорации.

В главе второй «Правовые проблемы соотношения предпринимательской и банковской деятельности» анализируется соотношение банковской и предпринимательской деятельности, и раскрывается правовое содержание банковской деятельности.

Первый параграф «Правовое обеспечение банковской деятельности» посвящен анализу теоретических и практических позиций относительно понятия и содержания банковской деятельности.

Автором показана дискуссионность данного понятия, во-первых, в силу неопределенности и отсутствия его закрепления в законодательстве, во-вторых, различных толкований Закона о банках, который в ст. 5 закрепляет терминологические варианты банковских операций и банковских сделок, а также, в-третьих, за счет различий в понимании данного явления в различных областях науки.

В диссертации проанализировано соотношение понятий «банковская деятельность», «банковская операция» и «банковская услуга», и сделан вывод о том, что банковские услуги представляют собой действия и возможности банка для оптимизации и сопровождения процесса заключения различного рода сделок, в том числе банковских операций.

Исследовав банковские операции и банковские сделки, автором обосновано деление банковской деятельности на основную и вспомогательную. Исходя из проведенного анализа, сделан вывод, что банковская деятельность заключается только в осуществлении банковских операций, в то время как выполнение банковских сделок можно отнести к вспомогательной деятельности банков, опосредующей, дополняющей, но не заменяющей выполнение банковских операций.

В диссертации показано, что банковская деятельность складывается из двух составляющих, а именно: деятельности кредитных организаций по осуществлению банковских операций на основании лицензии Банка России и осуществления Банком России полномочий в области регулирования и надзора с целью обеспечения стабильности банковской системы.

Немаловажное значение имеют и принципы банковской деятельности, поскольку именно принципы являются основополагающими началами в организации любой сферы общественной жизни.

В этой связи обосновано дополнение ст. 1 Федерального закона «О банках и банковской деятельности», в которой под банковской деятельностью предложено понимать совокупность действий и процедур, осуществляемых кредитными организациями при проведении банковских операций, а также действия Центрального банка Российской Федерации по обеспечению банковской деятельности кредитных организаций и выполнению целей и задач в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Второй параграф «Особенности правового регулирования предпринимательской деятельности в банковской сфере» посвящен анализу реализации признаков предпринимательской деятельности в банковской деятельности.

Проводя соотношение предпринимательской деятельности и банковской деятельности, диссертантом проанализировано понятие кредитной организации, представленное в ст. 1 Закона о банках, в котором прямо содержится один из признаков предпринимательской деятельности - извлечение прибыли.

В диссертации рассмотрена реализация других признаков предпринимательской деятельности в нормах банковского законодательства, в частности, в Законе о банках, и их полная адаптация к сущности банковской деятельности.

Кроме того, исследовано соотношение понятий «предпринимательская деятельность» и «предпринимательская деятельность банков» и сделан вывод, что понятие «предпринимательская деятельность банков» носит сложный комплексный характер, поскольку, с одной стороны, является частью более широкого понятия «предпринимательская деятельность», предусмотренного ст. 2 ГК РФ, и представляет собой инициативную, самостоятельную деятельность банков, реализуется с целью получения прибыли на свой риск под свою имущественную ответственность, функционирует в специфической банковской сфере бизнеса и предполагает специальную правоспособность ее осуществляющих субъектов.

С другой стороны, предпринимательская деятельность банков имеет специальную правоспособность и ряд ограничений в своем осуществлении и предполагает участие банков в реализации государственных интересов в банковской сфере.

На основании проведенного анализа сделан вывод, что предпринимательская деятельность банков представляет собой сочетание предпринимательской деятельности и банковской деятельности, и может быть выделена в качестве отдельной категории.

В работе отмечено, что помимо банковской деятельности, кредитные организации осуществляют также и иную деятельность, которая, в свою очередь, может не признаваться предпринимательской.

Как комплексное правовое явление предпринимательская деятельность банков выступает причиной возникновения, изменения или прекращения правоотношений, урегулированных нормами финансового, административного, гражданского и других отраслей права. Автором предложена классификация правоотношений в сфере осуществления предпринимательской деятельности банков: по существу, по методу регулирования и по субъекту.

В работе выявлена особенность методов правового регулирования предпринимательской деятельности банков, предполагающая сочетание частно-правового и публично-правового методов, реализация которых осуществляется обособленно в отношении отдельных групп предпринимательских отношений.

Также, исследована система принципов правового регулирования предпринимательской деятельности банков, и предложена их классификация в зависимости от роли в осуществлении банковской деятельности и сферы их проявления.

В третьем параграфе «Специфика совершения банковских операций при осуществлении банками предпринимательской деятельности» проанализированы особенности банковской деятельности банков на территории Российской Федерации, в том числе дочерних кредитных организаций иностранных банков.

Поскольку выше было доказано, что основу предпринимательской деятельности банков составляет осуществление банковских операций, автором рассмотрены основные банковские операции, указанные в п. 1 ст. 5 Закона о банках.

В диссертации показано, что, осуществляя предпринимательскую деятельность, банки стремятся привлечь большее количество клиентов за счет предоставления комплекса услуг, в частности, инвестиционно-банковских услуг, которые оказывают особые финансовые посредники - банки.

Как показано диссертантом, банковские операции представляют собой основу не только банковской, но и предпринимательской деятельности банков. При этом относительно инвестиционных услуг отмечено, что они тождественны предпринимательским услугам в области долгосрочного вложения и управления капиталом хозяйствующих субъектов в целях получения прибыли.

В результате проведенного исследования сделан вывод, что инвестиционно-банковские услуги составляют основу предпринимательской деятельности банков. При этом инвестиционно-банковская деятельность определена диссертантом как совокупность банковских операций и операций с ценными бумагами, предусмотренных законодательством Российской Федерации, выполняемых банками для реализации их посреднической функции в рамках осуществления предпринимательской деятельности.

При этом выявлено отличие инвестиционно-банковской деятельности от банковской деятельности в целом относительно действий банков в данных видах правоотношений.

Рассмотрено осуществление банками инновационной деятельности, представлено определение такой деятельности, а также выделены некоторые вопросы соотношения инновационной и банковской деятельности.

Исследовав основные методы реализации предпринимательской деятельности в банках иностранных государств, сделан вывод о целесообразности использования мирового опыта выделения банковских менеджеров, ответственных за продажу пакетов банковских услуг клиентам, координацию комплекса отношений с клиентами. Важным представляется также внедрение в практику российских банков зарубежного опыта оказания услуг по структурированию сделок, т.е. разработке оптимального для банка и клиента поэтапного порядка ее реализации, выделения и оценки рисков по каждой стадии совершения сделки.

Актуальным является также использование опыта зарубежных банков по оказанию консультационных услуг при обслуживании бизнеса клиентов.

Показано, что, несмотря на существующие сложности, российские банки активно перенимают зарубежный опыт, прежде всего, в отношении кредитных продуктов и банковских карт. Российский рынок розничных банковских услуг находится в стадии формирования, но уже испытывает конкурентное давление, в том числе и со стороны банков с иностранными инвестициями, обладающих современными технологиями и опытом.

Третья глава «Правовое положение банков как субъектов предпринимательской деятельности» посвящена изучению создания и функционирования банков в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также ведения ими предпринимательской деятельности.

Первый параграф «Правовой статус банков в Российской Федерации» содержит анализ теоретических и практических аспектов деятельности банков в России.

Выделяются признаки банка, а также его основные функции:

1) обеспечение субъектов экономики денежными средствами, необходимыми для:

а) текущих расчетов (деньги как средства предоплаты, средства обращения, средства платежа, средства для выполнения налоговых и иных обязательств);

б) развития экономики (денежные кредиты и прямые инвестиции в форме приобретения паев или акций хозяйствующих субъектов, включая государственные, а также их облигаций и иных ценных бумаг).

2) обеспечение субъектов экономики специфически банковскими продуктами (технологиями работы с денежными средствами).

Кроме того, выделены частные функции банков, опосредующие предпринимательскую деятельность: аккумуляция и мобилизация денежного капитала; посредничество в кредите; создание кредитных денег; осуществление расчетов; организация выпуска и размещения ценных бумаг; оказание банками консультативных услуг и др.

Показано, что кредитные организации, исходя из смысла ст. 9 Закона о банках, в своей деятельности независимы от органов законодательной и исполнительной власти, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами.

Следует также отметить, что в силу принципа независимости банковской системы от органов законодательной и исполнительной власти данные органы не вправе вмешиваться в процесс принятия кредитными организациями решений о выдаче кредита и выполнении ими иных операций по основной деятельности. Однако в рамках своей компетенции соответствующие органы (таможенные, налоговые, правоохранительные и т.п.) вправе контролировать выполнение банками без иностранных инвестиций как кредитными организациями законодательства Российской Федерации.

В диссертации рассмотрены различные виды банков, осуществляющих предпринимательскую деятельность в Российской Федерации:

1. По количеству выполняемых операций: универсальные, специализированные.

2. По функциональной специализации банки без иностранных инвестиций делятся на: сберегательные; инвестиционные; ипотечные; клиринговые.

3. По количеству филиалов: банки, имеющие филиалы; бесфилиальные банки.

4. По организационно-правовой форме: банки, созданные в форме акционерного общества; общества с ограниченной ответственностью.

5. По характеру инвестиций в уставный капитал банка: государственные (муниципальные) банки; частные банки; банки с иностранными инвестициями.

6. По величине собственных средств:

- крупные - с величиной собственных средств более 180 млн. рублей;

- средние - с величиной собственных средств более 45 и менее 180 млн. рублей;

- малые - с величиной собственных средств менее 45 млн. рублей.

Во втором параграфе «Правовое регулирование приобретения банком статуса предпринимателя» рассматриваются правовые вопросы государственной регистрации банков, а также совершения всех иных необходимых действий для осуществления банками предпринимательской деятельности.

В соответствии со ст. 12 Закона о банках кредитные организации подлежат государственной регистрации по общим для юридических лиц правилам с учетом установленного Законом о банках специального порядка, а именно с согласия государственных органов или третьих лиц, в данном случае - ЦБ РФ согласно Инструкции ЦБ РФ № 109-И.

Поскольку в диссертации сделан вывод о том, что банковская деятельность является предпринимательской, принимая во внимание, что банковская деятельность регулируется как федеральными законами, так и не являющимися законами актами Банка России, локальными актами кредитной организации, и в целях установления соответствия законодательства и существующего положения вещей, сделано предложение о необходимости внесения изменений в ст. 2 ГК РФ об определении предпринимательской деятельности, заменив «лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателя в установленном законом порядке» на «лицами, зарегистрированными в качестве предпринимателя в установленном законом порядке и иными соответствующими нормативными правовыми актами».

Установлено, что решение о государственной регистрации банка принимается Банком России. Однако банки имеют не только особенный статус кредитных организаций, но и являются предпринимателями, сведения о которых вносятся в общий Единый государственный реестр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. При этом Банк России осуществляет взаимодействие с основным регистрирующим органом - Федеральной налоговой службой - на основании соответствующего Регламента взаимодействия по вопросам государственной регистрации кредитных организаций, утвержденного МНС РФ № БГ-16-09/86, ЦБ РФ № 01-33/2202 26.06.2002.

Показано, что правоспособность кредитных организаций возникает не с момента регистрации кредитной организации как юридического лица, а с момента получения ею банковской лицензии. Аналогично прекращение правоспособности кредитной организации происходит с момента отзыва у нее банковской лицензии, а не с момента исключения ее из реестра юридических лиц.

Несмотря на то, что банки являются предпринимателями, порядок получения банком статуса предпринимателя существенно отличается от подобного действия в отношении иных юридических лиц.

Если для юридических лиц, не являющихся кредитными организациями, достаточно соблюдения минимальных условий, установленных в Федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», то банкам необходимо соблюсти эти условия, а также требования, установленные специальными банковскими нормативными правовыми актами.

Таким образом, приобретение банком статуса предпринимателя имеет сложный, многоступенчатый характер и свои специфические особенности, связанные с особым положением подобных организаций в предпринимательской деятельности.

Третий параграф «Специфика правового обеспечения корпоративного управления в банках» содержит исследование правовых проблем организации и функционирования корпоративного управления в банках Российской Федерации.

В диссертации показано, что корпоративное управление в банках имеет достаточно четкое регулирование, поскольку в настоящее время действует ряд нормативных правовых актов в данной области, принятых Банком России в соответствии с Принципами корпоративного управления, согласованными странами-членами Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), и Рекомендациями Базельского комитета по банковскому надзору «Совершенствование корпоративного управления в кредитных организациях» (1999).

Эффективность корпоративного управления в кредитных организациях является одним из важнейших условий обеспечения стабильности как самих кредитных организаций, так и банковской системы Российской Федерации.

В работе рассмотрены основные направления корпоративного управления в кредитных организациях; требования к порядку осуществления членами совета директоров (наблюдательного совета) своих полномочий, распределению полномочий между членами совета директоров (наблюдательного совета), а также их взаимозаменяемость; порядок образования и полномочия единоличного и коллегиального исполнительных органов, который должен быть определен в уставе и внутренних документах кредитной организации в соответствии с Федеральными законами «Об акционерных обществах», «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «О банках и банковской деятельности».

Автором сделан вывод о том, что важным элементом корпоративного управления кредитной организации является установление во внутренних документах порядка разработки, утверждения и при необходимости уточнения (корректировки) Стратегии развития ее деятельности.

В работе отмечено, что Международная финансовая корпорация (IFC), реализует в 2008-2010 годах проект «Корпоративное управление в банковском секторе России», целью которого является оказание содействия российским банкам, стремящимся к совершенствованию уровня корпоративного управления.

Одним из самых существенных недостатков в деятельности российских банков до недавнего времени являлся низкий уровень прозрачности и раскрытия информации. В связи с этим сделан вывод, что российским банкам было бы целесообразно повысить и уровень раскрытия информации в части, касающейся структур корпоративного управления, финансов и операционной деятельности за счет изучения практики работы иностранных банков и банков с иностранными инвестициями, особенно по вопросам внутреннего контроля и управления рисками.

Показано, что подавляющее большинство российских банков по организационно-правовой форме являются акционерными обществами. Использование акционерной формы собственности в банковском деле создает условия для концентрации банковских капиталов, их централизации, т.е. является условием создания предпринимательских объединений банков

Данная тенденция выражается в принятии кодексов корпоративного поведения в соответствующих банках, целью действия которых является максимальная защита интересов акционеров, особенно миноритарных, а также инвесторов от различных злоупотреблений со стороны менеджмента кредитных организаций.

Четвертая глава «Правовой статус банков с иностранными инвестициями как субъектов предпринимательской деятельности» посвящен анализу правового положения банков с иностранными инвестициями как предпринимателей в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Первый параграф «Правовое регулирование иностранного инвестирования в банковскую систему России» содержит исследование осуществления иностранных инвестиций в банковский сектор Российской Федерации.

Показано, что комплексное регулирование иностранных инвестиций в банковской системе Российской Федерации возможно и целесообразно именно потому, что иностранные инвестиции являют собой единый правовой институт, характеризующийся определенной спецификой, обусловленной особенностями правовых отношений в конкретной отрасли экономики.

Рассмотрены этапы развития иностранных инвестиций в российский банковский сектор. При этом особое внимание уделяется современному состоянию иностранного инвестирования в условиях выхода России из кризиса банковской системы.

При этом показано, что в настоящее время рост иностранных инвестиций связан в основном со значительным вливанием государственных средств в банковский сектор как напрямую, так и через Агентство по страхованию вкладов и Внешэкономбанк в связи с осуществлением мер государственной поддержки банковского сектора.

Анализ показал, что с изменением, прежде всего, политических условий и позиции России в мировом сообществе приток иностранного капитала с течением времени рассматривается уже в качестве важного фактора развития банковского сектора страны. Это объясняется тем, что иностранный капитал привносит на российский рынок банковских услуг современные технологии, новые финансовые продукты, способствует повышению культуры корпоративного управления в кредитных организациях, развитию конкуренции между кредитными организациями и совершенствованию банковского дела.

Обосновано, что для привлечения иностранных инвестиций в банковскую систему, повышения доверия иностранных партнеров к банковскому сектору необходимо законодательно закрепить и обеспечить гарантии прав иностранных инвесторов, повысить качество корпоративного управления на предприятиях и в организациях всех отраслей экономики, создать условия для снижения некоммерческих рисков вложений и свободной репатриации прибыли, обеспечить эффективную реализацию принципов международных стандартов финансовой отчетности в кредитных организациях, на предприятиях и в организациях нефинансового сектора.

Выявлено недостаточное правовое обеспечение иностранного инвестирования в банковскую систему России; отсутствие норм о принципах, субъектах, формах, методах иностранных инвестиций; о юридическом равенстве иностранных инвесторов; о государственных гарантиях защиты их имущества и законных интересов, исключающих применение мер дискриминационного характера. Отсутствуют в банковском законодательстве и специальные инвестиционные правовые режимы, без которых законодательное регулирование отношений в банковской сфере нельзя считать завершенным.

Говоря о роли иностранных инвестиций в развитии национальной банковской системы, отмечено, что дочерние кредитные организации иностранных банков являются самой законопослушной группой среди российских резидентов.

Они являются ответственными налогоплательщиками и требуют от своих клиентов неукоснительного соблюдения налоговой дисциплины, всегда отвечают по своим обязательствам, неукоснительно следуют предписаниям Центрального банка РФ, их отчетность достоверна и прозрачна. Помимо этого, банки постоянно заботятся о повышении квалификации персонала, проводя семинары и отправляя сотрудников в головные банки. Таким образом, эти банки создают стандарты, на которые впоследствии ориентируются российские кредитные организации.

Дочерние кредитные организации иностранных банков, имеющие доступ к передовым технологиям материнских банков, могут предложить клиентам более широкий спектр услуг, а их многолетняя безупречная репутация позволяет рассчитывать на доверие со стороны российских вкладчиков. Кроме того, высокая себестоимость предлагаемых и оказываемых банковских услуг, корреспондирует предъявлению иностранными банками повышенных требований к своим клиентам.

Поэтому в основном дочерние кредитные организации иностранных банков ориентируются на обслуживание клиентуры из страны происхождения головных банков, или внешнеторговых операций со своими странами. Из российских компаний на сотрудничество с этими банками идут в основном организации, изначально ставящие своей целью работу по международным стандартам.

Второй параграф «Правовые формы участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации» содержит исследование существующих правовых способов иностранного инвестирования в банковский сектор России.

В данном параграфе проведен анализ понятия «иностранный банк», представленного в различных нормативных правовых актах, и предложено унифицировать нормы действующего законодательства Российской Федерации в сфере определения статуса иностранных субъектов, осуществляющих банковскую деятельность, в том числе на территории Российской Федерации и внести изменения в ст. 1 Закона о банках следующего содержания: «Иностранная кредитная организация - банк или небанковская кредитная организация, созданные и зарегистрированные в соответствии с законодательством иностранных государств, имеющих местонахождение за пределами территории Российской Федерации».

Как показано в диссертации, банковская деятельность, как и любая предпринимательская деятельность, может осуществляться только в определенных формах, которые включают порядок образования, совокупность имущественных и организационных отличий, особенности взаимодействия учредителей, способы формирования уставного капитала, специфику внутренней конструкции управления делами юридического лица.

Учитывая, что иностранные юридические лица имеют правоспособность и облечены в определенную организационно-правовую форму в соответствии с законодательством иностранного государства, то вопрос об организационно-правовой форме, в которой они могут заниматься предпринимательством на территории России, регулируется российским законодательством.

Согласно действующему российскому законодательству иностранные кредитные организации вправе осуществлять банковскую деятельность на территории России в следующих формах:

1) путем открытия в России своего филиала (филиала иностранного банка)

2) в форме участия в уставном капитале российских кредитных организаций (кредитные организации с иностранными инвестициями).

Кроме того, иностранные кредитные организации имеют право образовывать свои представительства на территории Российской Федерации, которые, однако, не осуществляют банковскую деятельность, поскольку создается не для осуществления предпринимательской деятельности, а только для выполнения представительских функций, совершения соответствующих сделок.

Поскольку в настоящее время филиалы иностранных банков на территории Российской Федерации не создаются, то диссертантом рассмотрены лишь основные требования для возможного создания таких филиалов в будущем.

Поскольку открытие филиалов иностранных кредитных организаций на территории Российской Федерации возможно пока только теоретически, большое количество иностранных кредитных организаций открывают представительства, которым фактически не разрешается проводить никаких банковских операций, а всего лишь взаимодействовать с российскими контрагентами и предоставлять информацию о рынке и установившихся деловых контактах с представителями российского бизнеса. Кроме того, представительства являются своеобразным надзорным органом, регламентирующим деятельность в России дочерних банков, и открываются в соответствующем порядке, рассмотренном в диссертации.

На основании изложенного, автором сделан вывод о целесообразности исключения представительств иностранных банков из состава структурных элементов банковской системы Российской Федерации, поскольку банковская система отражает совокупность элементов, участвующих в реализации своей основной цели и задачи - банковской деятельности - и принимая в основу разграничения элементов банковской системы осуществление ими банковской деятельности.

В третьем параграфе «Правовое положение дочерних кредитных организаций иностранных банков как субъектов предпринимательской деятельности в России» проведен анализ создания и функционирования указанных банков, как наиболее распространенных субъектов предпринимательской деятельности с участием иностранных инвестиций.

Диссертантом выявлено, что в настоящее время в нормативных правовых актах используются два понятия: «кредитная организация с иностранными инвестициями» и «дочерняя кредитная организация иностранного банка», что обнаруживает отсутствие единства в терминологии обозначения данных субъектов.

Таким образом, понятие дочерней кредитной организации иностранного банка в законодательстве не содержится, и остается непонятным в каком размере можно признать преобладающее участие в уставном капитале.

Исходя из изложенного, автором предложено определить дочернюю кредитную организацию иностранного банка как кредитную организацию, созданную в соответствии с законодательством Российской Федерации, основным учредителем которой является иностранный банк, в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным договором, либо иным образом имеющий возможность определять решения, принимаемые своей дочерней кредитной организацией. При этом преобладающим участием следует признать владение долей в уставном капитале дочерней кредитной организации более пятидесяти процентов. Данное определение, по мнению автора, надлежит включить в Положение об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов № 437, утвержденного Приказом ЦБ РФ от 23.04.1997 № 02-195.

Показано, что создание дочерней кредитной организации иностранного банка возможно:

1) путем первоначального создания кредитной организации с иностранными инвестициями;

2) с помощью внесения иностранных инвестиций в уже существующий российский банк, что позволяет иностранной кредитной организации и банку, чьи акции (доли) приобретаются, относительно минимизировать кредитный риск.

В ходе рассмотрения правового статуса дочерних кредитных организаций иностранных банков было выявлено, что согласно нормативным правовым актам Банк России выдает так называемые предварительные разрешения на создание кредитных организаций с иностранными инвестициями, а именно, принципиальное согласие Банка России на участие конкретного нерезидента в создании кредитной организации -- резидента.

До недавнего времени для создания дочерней кредитной организации иностранного банка в виде участия нерезидента в формировании уставного капитала уже существующей кредитной организации -- резидента было возможно только после получения разрешения Банка России.

Однако в настоящее время в соответствии с решением Совета директоров Банка России были внесены изменения в Положение Банка России № 437 и порядок получения предварительного согласия Банка России на увеличение уставного капитала кредитных организаций - резидентов за счет средств иностранных банков был упразднен, что вызывает некоторые вопросы и трудности в регистрации дочерних банков иностранных банков.

Автором приведена статистика участия иностранных инвестиций в банковском секторе России, а также проанализирован статус руководителей дочерних кредитных организаций иностранных банков.

В диссертации рассмотрены основные преимущества создания данного вида банков, которые позволяют наиболее эффективно осваивать приоритетные направления банковского бизнеса, в целом их деятельность не связана с возникновением значительных дополнительных рисков для материнского головного банка.

Создание дочерних структур иностранных банков, по мнению диссертанта, имеет определенные недостатки, в частности: меньшая степень контроля в управлении зарубежным подразделением и в определении целей его деятельности, опасность взаимной конкуренции участников, недостаточная известность наименования зарубежного банка, зависимость направлений деятельности от экономической политики правительства принимающей страны.

Отмечено, что в действующих нормативных правовых актах нет указания на то, в какой организационно-правовой форме образуются дочерние кредитные организации. При этом согласно ст. 1 Закона о банках кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

Исходя из проведенного анализа, сделан вывод, что деятельность дочерних кредитных организаций с участием иностранных инвестиций должна осуществляться в форме акционерных обществ. Это связано, прежде всего, с тем, что помимо всех установленных форм отчетности, акционерные общества обязаны осуществлять отчетность и иными способами, характерными только для этой организационно-правовой формы. В частности, это касается отчетности о структуре акционерного капитала; консолидированной отчетности банковской/консолидированной группы; предоставлении информации акционерам о деятельности кредитной организации; порядка выпуска и регистрации эмиссионных ценных бумаг кредитными организациями, раскрытия информации эмитентами таких ценных бумаг, отчетности эмитентов - акционерных обществ, требований о прозрачности структуры акционерного капитала и т.д.

Пятая глава «Государственное регулирование предпринимательской деятельности банков в Российской Федерации» посвящена анализу правовых аспектов регулирования со стороны государственных органов банковской деятельности банков в России, в том числе с иностранными инвестициями.

Первый параграф «Правовые проблемы контроля предпринимательской деятельности банков в Российской Федерации» содержит исследование полномочий Центрального банка Российской Федерации как основного органа государственного регулирования предпринимательской деятельности банков.

Как выявлено в диссертации, особый интерес для ЦБ РФ в настоящее время представляет выявление фактов существенного роста собственных средств банков за счет внешних источников, включая рост уставного капитала, привлечение субординированных кредитов и др.; любые изменения в составе руководителей и участников банков, а также лиц, оказывающих существенное влияние на их деятельность.

Определено, что контроль предпринимательской деятельности банков представляет собой деятельность органов государственной власти, в том числе Банка России, направленную на обеспечение законности в осуществлении банками банковских операций, банковских сделок и сопутствующих действий.

Представляется необходимым разделить государственный контроль предпринимательской деятельности банков в зависимости от осуществляющих его органов на:

- внешний - осуществляется органами государственной власти путем издания соответствующих законов и иных нормативно-правовых актов;

- внутренний - осуществляется Центральным банком Российской Федерации, являющимся также субъектом банковской деятельности, путем принятия нормативно-правовых актов.

В соответствии со ст. 56 Закона о ЦБ РФ Банк России является органом банковского регулирования и надзора за деятельностью кредитных организаций, осуществляющим постоянный контроль за соблюдением кредитными организациями и их объединениями банковского законодательства, нормативных актов Банка России, установленными ими обязательных нормативов, в целях поддержания стабильности банковской системы и защиты интересов клиентов кредитных организаций и государства.

Согласно ст. 62 Закона о ЦБ РФ в целях обеспечения устойчивости кредитных организаций Банк России устанавливает определенные обязательные нормативы. Контроль за соблюдением банками обязательных нормативов возлагается на территориальные учреждения Банка России по месту открытия корреспондентского счета банка.

Главной стратегической целью банковского надзора и контроля является своевременное реагирование на нарушения и негативные тенденции в деятельности банков для нормализации, упрочения их финансового положения и поддержания стабильности и надежности как каждого из них, так и банковской системы в целом.

Установлено, что проверки деятельности кредитных организаций как российских, так и иностранных проводятся Банком России для осуществления своих функций в области банковского надзора, регулирования и контроля. Они имеют главной целью определить непосредственно на месте реальное финансовое состояние проверяемой кредитной организации и ее филиалов, выявить ситуации, угрожающие интересам кредиторов и вкладчиков, проверить соблюдение кредитными организациями и их филиалами действующего банковского, валютного законодательства и нормативных актов Банка России.

В ходе проведенного исследования сделан вывод, что контроль предпринимательской деятельности банков, осуществляемый Банком России, производится в целях развития и укрепления банковской системы Российской Федерации, обеспечения эффективного и бесперебойного функционирования банковской системы государства. При этом Банк России независим от органов исполнительной власти и управления, действует самостоятельно и исполняет возложенные на него законом функции, руководствуясь в своей деятельности принципом публичности и целесообразностью.

Второй параграф «Полномочия государственных органов в сфере регулирования предпринимательской деятельности банков в России» посвящен анализу функций отдельных органов государственной власти в области контроля за предпринимательской деятельностью банков.

Доказано, что государственное регулирование предпринимательской деятельности банков представляет собой совокупность различных правоотношений.

С одной стороны, государственное регулирование предпринимательской деятельности банков носит прямой характер, выражающийся в принятии органами государственной власти соответствующих нормативных правовых актов, непосредственно влияющих на стандарты организации и функционирования банковской и денежно-кредитной системы государства; принятие мер, оказывающих влияние на устойчивость национальной валюты, состояние рынка денежных (финансовых) и кредитных услуг; установление ставки рефинансирования; проведение денежной эмиссии; осуществление и др.

С другой стороны, государственное регулирование проявляется в непосредственном воздействии на порядок и условия осуществления банками предпринимательской деятельности в виде регистрации, лицензирования деятельности кредитных организаций, филиалов и представительств иностранных банков, государственного контроля и надзора за банковской системой и банковской деятельностью, выполнения обязательных экономических нормативов, инструментов и методов банковского регулирования, согласования сделок с долями (акциями) кредитных организаций, и т.д.

Сделан вывод, что государственное регулирование предпринимательской деятельности банков имеет сложный межотраслевой характер. На основании данного вывода сформулировано авторское понятие государственного регулирования предпринимательской деятельности банков.

В диссертации показано, что помимо Банка России регулирование предпринимательской деятельности банков в России осуществляется различными органами государственной власти с учетом предоставленных им полномочий. Все эти органы обязаны действовать на основе действующего законодательства Российской Федерации, взаимного участия в разработке и координации вопросов экономической политики, проведения регулярных консультаций, взаимного информирования о предполагаемых действиях, имеющих общегосударственное значение.

Рассмотрены полномочия Правительства Российской Федерации в сфере бюджетной, финансовой, кредитной и денежной политики. Относительно полномочий Правительства Российской Федерации в сфере регулирования деятельности банков с иностранными инвестициями отмечено, что в соответствии со ст. 18 Закона о банках по предложению Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России, устанавливается размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации.

В качестве еще одного полномочия Правительства Российской Федерации в сфере регулирования предпринимательской деятельности банков названа совместная с Банком России разработка и принятие заявлений о стратегии развития банковского сектора на определенный период.

В работе показано также, что регулирование предпринимательской деятельности банков в России осуществляется Федеральной антимонопольной службой, которая имеет полномочия по установлению порядка определения доминирующего положения финансовых организаций на рынке банковских услуг, а также порядка рассмотрения о нарушении кредитными организациями антимонопольного законодательства.

В качестве одной из значимых функций Федеральной антимонопольной службы названа выдача заключения федерального антимонопольного органа о соблюдении антимонопольных правил при приобретении более двадцати процентов акций (долей) кредитной организации, поскольку приобретение акций (долей) кредитных организаций, а также заключение соглашений, предусматривающих осуществление контроля за деятельностью кредитных организаций (групп кредитных организаций), не должны противоречить антимонопольным правилам. Соблюдение антимонопольных правил в сфере банковских услуг контролируется ФАС совместно с Банком России.

Кроме того, выявлен и проанализирован в отношении банков запрет заключать соглашения и осуществлять согласованные действия, направленные на монополизацию рынка банковских услуг, а также на ограничение конкуренции в банковском деле.

Еще одним органом государственной власти в области регулирования предпринимательской деятельности банков является Федеральная налоговая служба.

Служба является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию всех предпринимателей, в том числе банков.

Кроме того, в работе показано, что Федеральная налоговая служба является одним из органов по введению в статус предпринимателя как банков в части постановки на учет в налоговых органах, так и их филиалов, и представительств.

В сфере правового регулирования предпринимательской деятельности банков важную роль занимает противодействие отмыванию доходов, полученных незаконным путем, и финансированию терроризма, осуществляемое Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Несмотря на совершенствование соответствующей нормативной базы, незаконная деятельность в кредитно-финансовой и банковской сферах развивается и совершенствуется быстрыми темпами и проявляется в различных формах, как-то: незаконное получение кредита и его нецелевое использование, хищение денежных средств по подложным платежным документам, перевод капиталов в сферу теневой экономики, несанкционированный его вывоз за границу и др.

Роль кредитных организаций в механизме противодействия представляется существенной, поскольку данные учреждения, осуществляющие операции с имуществом и денежными средствами, должны принимать меры для предотвращения ситуаций, в которых они могут явиться своеобразным проводником, после которого незаконные средства получат статус законных.

Согласно действующим нормативным правовым актам ЦБ РФ предоставляет в ФСФМ необходимые информацию и документы в согласованном порядке. Федеральные органы исполнительной власти, а также иные органы, предоставляют ФСФМ сведения о государственной регистрации, совершении сделок и операций различными субъектами. Однако наиболее широкие полномочия предоставлены ФСФМ во взаимодействии с кредитными органами и иными организациями, осуществляющими операции с денежными средствами и иным имуществом.

Таким образом, анализ показал, что регулирование предпринимательской деятельности банков осуществляется различными органами государственной власти с учетом предоставленных им полномочий. Эти органы действуют на основе законодательства Российской Федерации, взаимного участия в разработке и координации вопросов экономической политики, проведения регулярных консультаций, взаимного информирования о предполагаемых действиях, имеющих общегосударственное значение.

В третьем параграфе «Правовое регулирование применения разрешительных процедур в предпринимательской деятельности банков с иностранными инвестициями» исследованы правовые проблемы соблюдения соответствующих требований по допуску банков с иностранными инвестициями к предпринимательской деятельности в России.

Как показано в диссертации, разрешительные процедуры являются составными элементами комплекса разрешительной системы, которая в свою очередь включает в себя материальные и процессуальные аспекты общественных отношений, возникающих при предоставлении государством права осуществлять определенные виды деятельности или совершать определенные действия, связанные с их хозяйственной и иной деятельностью.

Сформулировано авторское определение разрешительных процедур, под которыми предложено понимать установленные уполномоченными государственными органами правила поведения, при соблюдении которых у банков с иностранными инвестициями есть возможность осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации.

Основными разрешительными процедурами осуществления банковской деятельности банков с иностранными инвестициями названы:

- государственная регистрация банков с иностранными инвестициями;

- лицензирование деятельности банков с иностранными инвестициями;

- соблюдение требований о квотировании участия иностранного капитала в банковском секторе России;

- вхождение в систему страхования вкладов.

Показано, что, как и государственная регистрация, лицензирование выступает как одна из форм контроля за банковской деятельностью кредитных организаций, поскольку в соответствии со ст. 13 Закона о банках осуществление банковских операций производится только на основании лицензии, выдаваемой Банком России в порядке, установленном Законом о банках, таким образом, лицензия выступает, как своеобразное подтверждение Центрального банка РФ о полномочности осуществления предусмотренных в ней операций и сделок.

Отмечено, что лицензирование является основным средством регулирования банковской деятельности и выражается в разрешении (предоставлении права) осуществлять банковские операции при соответствии кредитной организации требованиям действующего законодательства, расширении (ограничении) круга выполняемых операций, запрете на их совершение.

Сделан вывод, что применение особых процедур регистрации и лицензирования кредитных организаций, как российских, так и с участием иностранного капитала, и предъявление дополнительных требований со стороны Банка России в целях надзора к их созданию и последующей деятельности объясняется необходимостью защиты национальных экономических, информационных и иных интересов и интересов отечественного банковского сектора, а также развитие здоровой конкуренции в этом секторе.

Как указано в диссертации, Банк России имеет право наложить запрет на увеличение уставного капитала кредитной организации за счет средств нерезидентов и на отчуждение акций (долей) в пользу нерезидентов, если результатом указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации.

Установление квоты подразумевает контроль Банка России не только над учреждением банковских организаций с иностранными инвестициями, но и над любым увеличением доли иностранных участников в уставном капитале уже существующих банковских организаций, как вследствие увеличения уставного капитала, так и путем продажи доли (акций) в уставном капитале иностранному лицу.

В настоящее время практически во всех экономически развитых странах мира действуют системы страхования вкладов.

Анализ зарубежного опыта показывает, что в иностранных государствах бюро кредитных историй аккумулируют информацию не только в отношении совершения сделок займов и кредитов.

Однако согласно нормам законодательства Российской Федерации, источниками формирования кредитных историй являются только организации, являющиеся заимодавцем (кредитором) по договору займа (кредита) и представляющие информацию, входящую в состав кредитной истории, в бюро кредитных историй, что, безусловно, не соответствует реалиям настоящего времени.

В диссертации показано, что информацию в бюро кредитных историй целесообразно предоставлять и в отношении сделок по финансированию под уступку денежного требования, которую могут осуществлять не только банки, но и иные организации.

Поэтому предложено расширить перечень субъектов и фактов формирования кредитных историй, изложив п. 4 и п. 5 ст. 3 ФЗ «О кредитных историях» в следующей редакции:

«4) источник формирования кредитной истории - организация, являющаяся заимодавцем (кредитором) по договору займа (кредита), финансовым агентом по договору финансирования под уступку денежного требования и представляющая информацию, входящую в состав кредитной истории, в бюро кредитных историй;

5) субъект кредитной истории - физическое или юридическое лицо, которое является заемщиком по договору займа (кредита), клиентом по договору финансирования под уступку денежного требования и в отношении которого формируется кредитная история».

В Заключении подводятся итоги диссертационного исследования, обобщаются полученные в работе научные результаты и приводятся некоторые предложения по совершенствованию действующего законодательства в сфере правового регулирования предпринимательской деятельности банков в Российской Федерации.

банк финансовый кредитный правовой

Основные положения диссертации отражены в следующих работах

Монографии:

1. Тимофеев С.В. Противодействие преступлениям в сфере экономики Российской Федерации / Под ред. В.В. Минаева. - М.: Издательство Ипполитова, 2002. - 4 п.л.

2. Тимофеев С.В. Правовое обеспечение деятельности иностранных банков в России и за рубежом. - М.: Издательский дом «Граница», 2005. - 11 п.л.

3. Тимофеев С.В. Кредитование корпоративных клиентов российскими и иностранными банками. - М.: Издательский дом «Граница», 2006. - 17,25 п.л. (автор - 8,6 п.л.).

4. Тимофеев С.В. Правовое регулирование деятельности банков с участием иностранного капитала. - М.: ИНИОН РАН, 2007. - 10 п.л.

5. Тимофеев С.В. Предпринимательская деятельность банков в Российской Федерации: правовой аспект. - М.: Наука и образование, 2009. - 14 п.л.

Учебные и учебно-методические издания:

6. Тимофеев С.В. Обществознание: Пособие для поступающих в высшие учебные заведения на гуманитарные специальности - Издательский центр РГГУ, 2000. (автор - 1,2 п.л.).

7. Тимофеев С.В. Обществознание: Пособие для поступающих в высшие учебные заведения на гуманитарные специальности. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2002. (14,5 п.л., автор - 1,6 п.л.).

8. Тимофеев С.В. Правоведение: Учебное пособие. «Теория права» (Глава) - М.: Издательство «ЭЛИТ», 2004 (21,3 п.л., автор - 1,7 п.л).

9. Тимофеев С.В. Обществознание: программа и методические указания для поступающих в РГГУ (метод. разработка). - М.: Издательский центр РГГУ, 2005 г. (1 п.л., автор - 0,1 п.л).

10. Тимофеев С.В. Конституционные права и свободы человека и гражданина в Российской Федерации: Учебник. «Социальные и культурные права» (Глава). - М.: Норма, 2005 (25,3 п.л., автор - 0,8 п.л.).

11. Тимофеев С.В. Банковское право: Учебно-методический комплекс. - М.: Издательский центр РГГУ, 2005. - 1,4 п.л.

12. Тимофеев С.В. Обществознание: Программа вступительного экзамена: Методическая разработка. - М.: Издательский центр РГГУ, 2005. (0,6 п.л., автор - 0,1 п.л.).

13. Тимофеев С.В. Обществознание: Программа и методические указания для поступающих в РГГУ: Методическая разработка. - М.: Издательский центр РГГУ, 2006. (1 п.л., автор - 0,1 п.л).

14. Тимофеев С.В. Обществознание: Пособие для поступающих в высшие учебные заведения на гуманитарные специальности. - М.: ТК Велби, Издательство «Проспект», 2007. (26 п.л., автор - 7 п.л.).

15. Тимофеев С.В. Обществознание: Программа и методические указания для поступающих в РГГУ: Методическая разработка. - М.: Издательский центр РГГУ, 2007. (1 п.л., автор - 0,2 п.л).

16. Тимофеев С.В. Предпринимательское право: Учебник для вузов / под ред. Н.И. Косяковой. - М.: Издательский центр РГГУ, 2007 г. (46,8 п.л., автор - 1,8 п.л.).

17. Тимофеев С.В. Предпринимательское право: Учебник. - Рекомендовано Учебно-методическим объединением по юридическому образованию высших учебных заведений в качестве учебника для студентов высших ученых заведений, обучающихся по направлению «Юриспруденция» и специальности «Юриспруденция». - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Издательский центр РГГУ, 2008 (46,8 п.л., автор - 1,8 п.л.).