Виды гарантий банка и характеристика их содержания

В случае если в течение шести месяцев после запроса гарантия не будет возвращена или не поступит подтверждение бенефициара об освобождении уполномоченного банка от обязательств по ней, снятие с учета такой гарантии производится по заключению договорно-правового отдела. Одновременно со снятием с учета гарантии уполномоченного банка производится снятие с учета контргарантий иностранных банков и обязательств организации разового характера [9, с. 311 - 314].

2.3 Выдача банковских гарантий в Республике Беларусь

Отношения, связанные с выдачей банковской гарантии в Республике Беларусь, регламентируются рядом нормативных правовых актов, включающих как национальное законодательство, так и акты международного права и международные банковские обычаи, а именно:

1. Банковским кодексом Республики Беларусь (далее БК);

2. Гражданским кодексом Республики Беларусь (далее ГК);

3. Конвенцией Организации Объединенных Наци о независимых гарантиях и резервных аккредитивах от 11.12.1995 (ратифицирована Республикой Беларусь 08.11.2001);

4. Инструкцией о порядке совершения банковских документарных операций, утвержденной постановлением Правления Нацбанка Республики Беларусь от 29.03.2011 № 67 (далее Инструкция № 67);

5. Унифицированными правилами по договорным гарантиям в редакции 1978 года;

6. Унифицированными правилами для гарантий по первому требованию в редакции 1992 года;

7. Унифицированными правилами для гарантий по требованию 2010 года.

При этом унифицированные правила применяются в той редакции, которую определили стороны.

Детальная регламентация предоставления банковских гарантий сведена БК в главе 20 «Банковская гарантия. Поручительство».

Для выдачи банковской гарантии принципал (должник в основном обязательстве) представляет в обслуживающий его банк заявление на выдачу банковской гарантии (примерная форма указанного заявления приведена в приложении 11 к Инструкции № 67, однако соответствующие формы могут быть разработаны банками самостоятельно). В заявлении указываются наименование принципала, бенефициара, сумма гарантии, срок ее действия, обязательства, которые обеспечиваются гарантией, и другие необходимые условия. При необходимости в заявлении делается отметка о подчинении банковской гарантии соответствующим Унифицированным правилам или Международной практике резервных обязательств.

В месте с указанным выше заявлением принципал может представить в банк проект банковской гарантии на русском и при необходимость на соответствующем иностранном (как правило, английском) языке или сделать ссылку в заявлении на типовую форму банковской гарантии банка, обслуживающего принципала.

К заявлению на выдачу банковской гарантии прилагается копия основного договора, иного документа, содержащего основное обязательство, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. Банк при необходимости может потребовать, а принципал обязан представить также иные документы.

В пункте 138 Инструкции № 67 определено, что возникающие в связи с выдачей банковской гарантии обязательства принципала и обслуживающего его банка оформляются в заключаемом между ними договоре. Согласно указанному нормативному правовому акту предметом такого договора может являться порядок возмещения принципалом банку сумм, которые выплачиваются по банковской гарантии. Данным договором могут быть предусмотрены предоставление банку денежных средств на сумму обязательства по банковской гарантии, а также оформление списания соответствующей суммы денежных средств со счета принципала и зачисления ее на счет обеспечения по банковским гарантиям мемориальным ордером банка.

Таким образом, Инструкция № 67 устанавливает возможные условия соответствующего договора, не ограничивая стороны в их определении.

Тем не менее очевидно, что в данном договоре, должен быть определен его предмет. Предметом такого договора является не только возмещение принципалом банку сумм, выплачиваемых по банковской гарантии, но в равной степени и деятельность банка по предоставлению гарантии, т.е. по совершению сделки от своего имени.

Учитывая то обстоятельство, что рассматриваемый способ обеспечения используется в основном в предпринимательском обороте, для гаранта и принципала немаловажным является четкое определение размера уплачиваемого гаранту вознаграждения, а также порядка возмещения принципалом расходов, связанных с платежом по банковской гарантии.

В связи с этим, целесообразным выглядит включение в договор о предоставлении гарантии следующих положений:

1. условия будущей гарантии: в обеспечение какого обязательства должна быть выдана гарантия, в пользу какого бенефициара, на какой срок и на какую сумму;

2. срок, в течение которого банк должен предоставить гарантию;

3. порядок предоставления принципалом покрытия гаранту для возмещения расходов, которые могут возникнуть в связи с исполнением гарантии;

4. порядок определения объема требований гаранта к принципалу в случае исполнения обязательств последнего перед бенефициаром;

5. размер и порядок выплаты принципалом гаранту вознаграждения за выдачу гарантии.

Важным является вопрос обеспечения интересов гаранта. Проблемы обеспечения в этом случае связаны с двумя основными обстоятельствами:

во-первых, какое обстоятельство и каким способом обеспечивается в данном случае;

во-вторых, как определить в таком обеспечении последствия невыполнения принципалом своих обязательств (так как банковская гарантия является независимым обязательством, даже при невыполнении или ненадлежащем выполнении принципалом своих обязательств перед гарантом гарант все равно обязан исполнить свои обязательства перед бенефициаром, если только он не предоставил в пользу бенефициара отзывную гарантию).

Таким образом, в рассматриваемом случае обеспечивается не банковская гарантия, а обязательство принципала по договору о предоставлении (выдаче) банковской гарантии [24, c. 88].

Отличительной особенностью правового регулирования банковских гарантий в белорусском законодательстве является его диспозитивность, означающая возможность отступления от содержания правовых норм по соглашению сторон [26, с. 147].

Банковский кодекс Республики Беларусь определяет банковскую гарантию как одностороннее обязательство гаранта, выданное в пользу бенефициара, не зависимое от отношений принципала и бенефициара по основному договору, так и от условий соглашения между принципалом и самим гарантом [2].

Закон устанавливает безотзывность банковской гарантии и непередаваемость прав по ней, однако стороны в гарантийном соглашении могут предусмотреть иное [6].

В статье 168 БК Республики Беларусь независимость банковской гарантии трактуется расширительно, не только в части основного договора, но и в части последующих соглашений гаранта и принципала.

В БК Республики Беларусь можно отметить шесть случаев, когда проявляется независимость банковской гарантии:

1) она может вступить в силу в иные сроки, нежели основное обязательство;

2) срок ее исполнения может и не совпадать со сроком исполнения основного обязательства;

3) она может быть прекращена и вследствие отказа бенефициара от своих прав;

4) у гаранта есть самостоятельные основания для прекращения гарантии;

5) изменение основного обязательства не создает правовых последствий для гаранта;

6) никакие дополнительные соглашения гаранта и принципала не создают правовых последствий для бенефициара [2].

Согласно части 3 статьи 167 БК Республики Беларусь банковская гарантия должна быть выдана в письменной форме. Несоблюдение письменной формы не влечет недействительность внутренней банковской гарантии, а лишает бенефициара права ссылаться на свидетельские показания, оставляя за ним право приводить другие доказательства. Вместе с тем несоблюдение письменной формы международной банковской гарантии влечет ее недействительность [6].

Белорусские банки выдают платежные и договорные гарантии: по поручению фирм-клиентов - в пользу иностранных бенефициаров; по поручению иностранных банков - в пользу отечественных бенефициаров.

Практически все банки, расположенные на территории Республики Беларусь могут осуществлять услуги по предоставлению банковских гарантий.

Так, ОАО «БПС-Банк» осуществляет выдачу следующих типов банковских гарантий: тендерные гарантии, платежные гарантии, гарантии исполнения, гарантии обеспечения кредита, гарантии возврата аванса, таможенные гарантии, гарантии в пользу Белорусской ассоциации международных автомобильных перевозчиков (БАМАП).

ОАО «Приорбанк», открывает следующие виды гарантий: платежная гарантия (в т.ч. гарантия в пользу налоговых, таможенных органов и др), гарантия погашения кредита, тендерная гарантия, гарантия исполнения контракта, гарантия возврата авансового платежа.

При этом условия банковской гарантии в пользу таможенных органов Республики Беларусь для приобретения акцизных марок для маркировки подакцизных товаров, ввозимых на территорию Республики Беларусь, банковской гарантия в пользу таможенных органов Республики Беларусь для предоставления отсрочки (рассрочки) уплаты таможенных платежей, тендерной гарантии таковы: гарантии предоставляются на срок до 18 месяцев; в залог принимается как имущество кредитополучателя, так и третьих лиц (возможно получение гарантии без обеспечения).

Гарантия в пользу БАМАП, гарантия допуска к МДП выдается на 5 000 долларов США; гарантия для перевозки грузов повышенного риска - 50 000 долларов США на срок до 51 месяца. В залог принимается как имущество кредитополучателя, так и третьих лиц (возможно получение гарантии без обеспечения).

ЗАО Банк ВТБ (Беларусь) осуществляет выдачу следующих типов банковских гарантий: тендерные гарантии, платежные гарантии, гарантии исполнения, гарантии возврата аванса, таможенные гарантии, гарантии в пользу БАМАП.

Подводя итог сказанному, следует отметить, что банковская гарантия - универсальный инструмент, который может использоваться как при осуществлении международной деятельности, так и внутри Республики Беларусь. Гарантия может быть использована как предприятиями, осуществляющими импорт товаров, так и экспортерами. Использование банковских гарантий как инструмента внешнеторгового финансирования позволяет предприятиям привлекать авансовые платежи по экспорту, участвовать в международных тендерах, получать более выгодные условия расчетов по импортным контрактам, снижает риски по внешнеторговым контрактам и стоимость финансирования внешнеэкономических операций. Банковские гарантии также широко используются для оптимизации хозяйственных операций, осуществляемых внутри Республики Беларусь.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Подводя общие итоги работы, следует отметить, что в силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) от своего имени письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) денежную сумму в соответствии с условиями гарантии. В настоящее время выявляется тенденция к расширению практики применения банковских гарантий и их диверсификации. Банковские гарантии при проведении внешнеторговых операций становятся немаловажным стимулом для фактического выполнения контрагентами установленных контрактом обязательств, даже если интерес к заключенным сделкам ослабевает. В противном случае стороны понесут потери в размере гарантированных сумм. С точки зрения банков выдача гарантии выгодна тем, что, во-первых, за оказание данной услуги они вправе взимать комиссионные (размер которых вполне сопоставим с размером процента за кредит), во-вторых, выдача гарантии не требует отвлечения средств из оборота, как это имеет место при выдаче кредита.

Банковская гарантия не является средством платежа, она лишь дает вступающим в договорные отношения сторонам уверенность в том, что заключенная ими сделка действительно будет реализована

Существенным признаком гарантии является функция обеспечения. Гарантия также дает преимущества ликвидности, позволяя отказаться от предоставления наличных средств в депозит.

Основные характеристики банковской гарантии следующие:

· она выдается на основании договора (контракта), но является независимым банковским обязательством;

· является безотзывной, если не предусмотрено иное;

· подчиняется законодательству банка-гаранта либо Унифицированным правилам для гарантий по требованию (МТП № 458).

Для контрагентов использование банковской гарантии выгодно в тех случаях, когда, например, импортеру нужно получить отсрочку платежа (гарантию требует экспортер) либо когда он делает авансовый платеж экспортеру и в свою очередь требует выставить банковскую гарантию, чтобы гарантировать поставку товара.

Банковские гарантии обладают определенными преимуществами по сравнению, например, с традиционными кредитами:

· экономия - банковские гарантии значительно дешевле обычных коммерческих кредитов. При этом, например, многие поставщики готовы предоставлять отсрочку платежей под обеспечение банковской гарантией, не увеличивая при этом цену товара.

· сокращение рисков по сделкам - производя предоплату поставщику, вы принимаете на себя риск не поставки товара. В случае использования банковской гарантии и вы, и ваш контрагент можете быть спокойными. Аналогично, в случае если Вы исполняете заказ покупателя не получив аванса, вы рискуете понести убытки в случае неисполнения покупателем своих платежных обязательств. Использование банковской гарантии позволит Вашему покупателю доверить Вам денежные средства авансом.

· возможность сочетания с другими кредитными продуктами - например, вы можете одновременно получить от банка решение и о предоставлении вам гарантии и о предоставлении кредита - при наступлении сроков оплаты за поставленное имущество (обеспеченное гарантией) предоставляются кредитные ресурсы.

Объектом в гарантии выступают денежные средства, которые подлежат уплате гарантом в случае ненадлежащего исполнения обязательств со стороны принципала, субъектами выступают субъекты хозяйствования различных государств.

Классификация банковских гарантий является весьма разнообразной и завит от различных критериев, которые применяются при заключении сделок, а также от наличия возможности гаранта в одностороннем порядке отказаться от принятых на себя обязательств.

Получение банковской гарантии для субъекта хозяйствования связано с детально регламентированной процедурой, в рамках которой, существует исчерпывающий перечень документов, которые необходимо предоставить в банк, который будет выступать в роли гаранта.

В Республике Беларусь банковские гарантии также являются достаточно популярным инструментом обеспечения платежей и выполнения обязательств по договору и используются белорусскими предприятиями при международных расчетах. При этом порядок их предоставления регламентируется как внутренними актами законодательства (Банковский и Гражданский кодекс, Инструкции Нацбанка Республики Беларусь), так и международными правовыми актами (Унифицированные правила по договорным гарантиям, Конвенция ООН).

Таким образом, цели ставившиеся при написании работы, достигнуты путем решения задач поставленных в начале написания работы.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Банковская гарантия. Учет в кредитной организации, получившей гарантию // Бухгалтерия и банки. - 2007. - № 6. - С. 17 - 19.

2. Банковский кодекс Республики Беларусь с изм. и доп. по состоянию на 10 сентября 2011 года. [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://www.tamby.info/kodeks/bank_kodex.htm. - Дата доступа: 10.09.2011.

3. Гаврин, Д. Особенности возникновения и прекращения правоотношения между гарантом и бенефициаром по банковской гарантии // Хозяйство и право. - 2008. - № 11. - С. 58 - 64.

4. Гангало, Б.М. Учение об обеспечении обязательств: вопросы теории и практики / Б.М. Гангало. - М.: Статут, 2002. - 221с.

5. Голышев, В.Г. Сделки в кредитной сфере / В.Г. Голышев. - М.: МЗПРЕСС, 2003. - 96с.

6. Гражданский кодекс Республики Беларусь: с изм. и доп. по состоянию на 10 августа 2011 года. - Минск: Нац. центр правовой информации Республики Беларусь, 2011. - 650 с.

7. Ерпылева, Н.Ю. Банковские гарантии в международном банковском праве: современные тенденции регулирования // Законодательство и экономика. - 2010. - № 5. - С. 46 - 70.

8. Знак, С.Н., Поляков, С.А., Кветко, Д.В. Банковское право [Электронный ресурс]: Электронная версия книги / С.Н. Знак, С.А. Поляков, Д.В. Кветко. - Минск: МИУ, 2004.

9. Кравцова, Г. И. Организация деятельности коммерческих банков: Учебник / Г.И. Кравцова, Н.К. Василенко, О.В. Купчинова под ред. профессора Г.И. Кравцовой. - Минск: БГЭУ, 2007. - 478 с.

10. Кузнецов, Л.В. Независимость банковской гарантии // Право и экономика. - 2008. -№ 10. - С. 58-64.

11. Левкович, А.П. Кредитные и расчетные операции во внешнеэкономической деятельности: Учебное пособие / А.П. Левкович. - Минск: БГЭУ, 2006. - 383 с.

12. Масленченков, Ю.С., Тронин, Ю.Н. Работа банка с корпоративными клиентами: Учебное пособие для вузов / Ю.С. Масленченков, Ю.Н. Тронин. - Москва: ЮНИТИ-ДАНА, 2003. - 358 с.

13. Митрич, О. Банковская гарантия // Бухгалтер и компьютер. - 2010. - № 10. - С. 18 - 16.

14. Организация деятельности коммерческих банков: Учебник / Г.И. Кравцова, Н.К. Василенко, И.К. Козлова и др.; Под общ. ред. Г.И. Кравцовой. - Мн.: БГЭУ, 2001 - 512 с.

15. Официальный сайт ОАО «БПС-Банк». Операции торгового финансирования [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://www.bpsb.by/bank/ru.business.financing.html. - Дата доступа: 07.10.09.

16. Пашуто, В.П. Внешнеэкономическая деятельность предприятия: Учебное пособие для студентов высших учебных заведений/В.П. Пашуто, О.В. Пашуто. - Минск: ИВЦ Минфина, 2009. - 360 с.

17. Пупликов, С.И. Банковский портфель 2004 года: Справочное пособие/С.И. Пупликов. - Минск: Топник, 2004. - 239 с.

18. Рабец, Н. Аккредитив и банковская гарантия приходят на смену авансовым платежам // Валютное регулирование и ВЭД. - 2011. - № 2. - С. 37 - 42.

19. Слепов, В.А., Гордиенко, В.И. Международные торговые расчеты: Учебное пособие / Рос. экон. акад. им. Г.В. Плеханова - М.: ФБК-ПРЕСС, 1998. - 168с.

20. Статья «Ежегодный мастер-класс из серии «Уроки ICC»: «URDG 758 - Новая редакция Унифицированных правил ICC для гарантий по требованию: ключевые изменения и перспективы использования» [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://iccwbo.ru/actions/287/. - Дата доступа: 10.09.2011.

21. Статья «Мастер-класс ICC Russia «Гарантии в современной банковской практике» продемонстрировал интерес профессионального банковского сообщества к экспертной работе ICC даже в условиях кризиса» [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://www.iccwbo.ru/news/0/165. - Дата доступа: 08.09.2011.

22. Суэтин, А.А. Международные валютно-финансовые отношения: Учебник/А.А. Суэтин. - 2-е изд., испр. и доп. - М.: КНОРУС, 2005. - 288 с.

23. Тавасиев, А. М. Банковское дело. Дополнительные операции для клиентов: Учебник по специальности «Менеджмент организации»/под ред. А.М. Таваисиева. - Москва: Финансы и статистика, 2005. - 414 с.

24. Томкович, Р. Как получить банковскую гарантию // Главный бухгалтер. - 2010. - № 31. - С.86 - 89.

25. Ханин, М.С. Международные расчеты и их формы: учеб. пособие по дисц. «Мировая экономика» / М.С.Хонин. - М.: ТрансЛит, 2009. - 69 с.

26. Чаховский, Ю.Н. Международные расчетные операции (Правовые аспекты)/ Под научной ред. В.Г. Тихини. - Минск: Право и экономика, 2004. - 291 с.

Размещено на Allbest.ru