Документоведение. Конфиденциальное делопроизводство

Статья 138. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений

1. Нарушение тайны переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных или иных сообщений граждан - наказываются штрафом в размере от пятидесяти до ста минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца, или обязательными работами на срок от ста двадцати до ста восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года.

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения или специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, - наказываются штрафом в размере от ста до трехсот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до трех месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо арестом на срок от двух до четырех месяцев.

3. Незаконное производство, сбыт или приобретение в целях сбыта специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, - наказываются штрафом в размере от двухсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев, либо ограничением свободы на срок до трех лет.

Государство может лишь указать конкретный перечень категорий сведений, которые запрещено относить к коммерческой тайне. Однако, учитывая, что сведения, составляющие коммерческую тайну, защищаются угрозой применения определенных, в том числе, уголовно-правовых санкций, необходима фиксация этих сведений в документе, разрабатываемом в органе управления коммерческой организации. Таким документом должен стать перечень сведений, отнесенных к коммерческой тайне. Необходимость наличия перечня обусловлена также тем, что в ряде случаев вопросы доступа и сохранности коммерческой тайны становятся условием возникновения и прекращения трудовых отношений.

2. Отдельную проблему составляет срок сохранения в тайм сведений коммерческого характера. Очевидно, что он должен диктоваться лишь необходимостью - быть ли кратковременным, лишь неопределенно длительным. Основными носителями информации являются люди, работники. При этом, при приеме на работу им могут навязать условия сохранения коммерческой тайны на неопределенное время после увольнения. Представляется, что необходимы законодательные меры ограничения таких условий, если трудовым договором (контрактом) не предусмотрена адекватная имущественная компенсация за сохранность сведений после прекращены трудовых отношений.

3. Серьезным вопросом, требующим четкого правового регулирования, представляется реализация механизма защиты коммерческой тайны лиц при передаче такой информации в органа государственной тайны и местного самоуправления. Данные органы необходимо обязать не только создать должный режим доступа, обращения и хранения по отношению к сведениям, составляющим коммерческую тайну, но и предусмотреть ответственность органов государственной власти и местного самоуправления в случае разглашения сведений или утраты их носителей. При этом, па мимо традиционной дисциплинарной ответственности должностных лиц, сила действенности которой, как показывает практика, невелика, необходимо нормативно урегулировать распространение ответственности за вред в форме возмещения причиненных убытков за счет соответствующей казны, в том числе за неправомерно получение информации, составляющей коммерческую тайну. Только в этом случае можно добиться необходимого уровня защиты такой информации в органах государственной власти и местного самоуправления.

4. Несмотря на сложность проблемы, тем не менее необходимо искать пути нормативного регулирования уровня защиты сведений, составляющих коммерческую тайну; со стороны государства. Определенные общие критерии (например, использование только сертифицированных средств защиты информации) необходимы для установления степени реальной защищенности и ответу на вопрос: не могло ли лицо, которому вменяется соответствующий иск, получить данную информацию в результате случайности или ошибки.

Таким образом, коммерческая тайна, по степени распространенности в обществе занимающая второе место после личной тайны, являет собой чрезвычайно сложное правовое явление.

Одними из самых распространенных категорий сведений, которым может придаваться статус коммерческой тайны, являются производственные секреты (так называемое ноу-хау). Именно они, в конечном итоге, позволяют осуществить прорыв на товарном рынке тому или иному субъекту предпринимательской деятельности.

Между тем, секреты производства возникают не сами по себе - в наш век высоких технологий они, как правило, являются результатами серьезных научных исследований. Отсюда ряд особенностей, которые должны найти отражение в соответствующем российском законодательстве. Таких особенностей несколько.

1. Возникновение имущественных прав на секреты производства, созданные в порядке гражданско-правового договора. Иными.", словами, коммерческая организация заказывает разработку, скажем, новой технологии и получает результат. Очевидно, что имущественные права на данную технологию должны принадлежать заказчику. Однако как быть с исполнителем, должен „ли он иметь какие-то права? Очевидно, что здесь необходим определенный компромисс. Заказчик не в состоянии изъять всю документацию и образцы без остатка или запретить использование ноу-хау исполнителем в своих интересах. Это, на наш взгляд, и должно найти отражение в законодательстве, т.е. оговоренное право исполнителя использовать разработанное ноу-хау в собственном производстве, без права передачи третьим лицам. Заказчик же, в случае, если он полностью оплатил разработку, должен иметь все правомочия на созданную технологию, за исключением ограничений, налагаемых нормами авторского права.

2. Следующим аспектом является проблема возникновения имущественных прав на секреты производства, созданные в рамках служебного задания. Из самой природы трудовых отношений ей вытекает, что права на ноу-хау в данном случае должны принадлежать работодателю. Однако такой порядок не может быть безусловным - необходимо оставить возможность работнику и работодателю оговорить иные, более выгодные для работника условия целью повышения качества выполняемой работы.

Руководящие документы Гостехкомиссии России

1. «Защита от несанкционированного доступа к информации. Термины и определения».

2. «Концепция защиты средств вычислительной техники и автоматизированных систем от несанкционированного доступа к информации».

3. «Средства вычислительной техники. Защита от несанкционированного доступа к информации. Показатели защищенности средств вычислительной техники (СВТ) от НСД к информации».

4. «Автоматизированные системы. Защита от несанкционированного доступа к информации. Классификация автоматизированных систем и требования по защите информации».

5. «Временное положение по организации разработки, изготовления и эксплуатации программных и технических средств защиты информации от несанкционированного доступа в автоматизированных системах и средствах вычислительной техники».

6. «Положение о государственном лицензировании деятельности в области защиты информации».

Уголовный кодекс Российской Федерации

Глава 19. Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина

Статья 136. Нарушение равноправия граждан

1. Нарушение равноправия граждан в зависимости от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, причинившие вред правам и законным интересам граждан, - наказываются штрафом в размере от

двухсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иной дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев либо лишением свободы на срок до двух лет.

2. То же деяние, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, - наказываются штрафом в размере от пятисот до восьмисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от пяти до восьми месяцев, либо лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок от двух до пяти лет, либо лишением свободы на срок до грех лет.

Статья 137. Нарушение неприкосновенности частной жизни

Постановления Правительства Российской Федерации

1. «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 24.12.94 № 1418.

2. «О лицензировании и квотировании экспорта и импорта товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации» от 06.11.92 № 854.

3. «О поставках продукции и отходов производства, свободная реализация которых запрещена» от 10.12.92 № 959.

4. «О внесении дополнений и изменений в постановления Правительства Российской Федерации от 06.11.92 № 854 и от 10.12.92 №959» от 15.04.94 №331.

5. «Об утверждении Положения о порядке контроля за экспортом из Российской Федерации отдельных видов сырья, материалов, оборудования, технологий и научно-технической информации, которые могут быть применим при создании вооружения и военной техники» от 10.03.94 №197.

6. «О мерах по совершенствованию государственного регулирования экспорта товаров и услуг» от 01.07.94 № 758.

7. «О лицензировании деятельности предприятий, учреждений и организаций по проведению работ, связанных с использованием сведений, составляющих государственную тайну, созданием средств зашиты информации, а также с осуществлением мероприятий и (или) услуг по защите государственной тайны» от 15.04.95 № 333.

8. «О сертификации средств защиты информации» от 26.06.95 № 608.

Иные нормативные акты

1. «Система сертификации средств криптографической защиты информации (Система сертификации СКЗИ)» РОСС RU.OOO 1.030001 от 15.11.93.

2. «Правила по проведению сертификации в Российской Федерации» от 16.02.94 №3.

3. «Положение о государственном лицензировании деятельности в области защиты информации» от 27.04.94 № 10.

4. «Положение об испытательном центре (лаборатории) средств криптографической защиты информации (ИЦ СКЗИ), аккредитованном ФАПСИ на испытания СКЗИ по требованиям безопасности информации».

5. «Положение о лицензировании деятельности в области связи в Российской Федерации».

6. «Временное положение об аттестационном центре ФАПСИ, аккредитованном на проведение робот в области защиты информации».

7. Коммерческая тайна

В сложившейся к настоящему времени системе правоотношений, регулирующей порядок и условия ограничений на доступ к информации, институт коммерческой тайны занимает второе по значимости место после государственной тайны, а по ширине охвата субъектов и объему информации - значительно ее превосходит.

На сегодняшнем этапе значимость коммерческой тайны не только не снизилась, но существенно возросла. Это связано, прежде всего, с постоянно возрастающей конкуренцией между производителями как на мировом, так и на национальных рынках, колоссальным расширением возможностей по доступу к хранимой информации, ее сбору и анализу.

Взятый на рубеже 80-90-х гг. курс перевода российской экономики на рыночные отношения немедленно потребовал упорядочивания этих отношений адекватно меняющейся общественно-политической и экономической обстановке.

А. Бондаренко в своей работе "Коммерческая тайна в России" отмечает, что «практика замены ликвидированного постановлением ВЦИК в 1934 году института коммерческой тайны институтами государственной, служебной и военной тайны не только не обеспечила полной защиты государственных секретов, но и во многих случаях повредила как отдельным отраслям экономики, так и государству в целом». По оценкам этого автора, потери от излишнего засекречивания информации доходили в 70-80-х годах нескольких десятков миллиардов рублей. Эти потери образовывались в результате упущенной выгоды при внедрении и продаже советских технологий, продукции картографической промышленности, военной техники и вооружений, а также из-за отсутствия необходимой для промышленного прогресса координации и взаимодействия между предприятиями, разрабатывающими новые технику и технологии. Институт коммерческой тайны с присущей гибкостью в свободе принятия решений по распоряжению информацией был бы тут как нельзя кстати.

В связи с этим, а также в силу неизбежности при переходе к рынку разгосударствления экономики, еще в начале перестройки зазвучали голоса в поддержку возрождения института коммерческой тайны. В одной из своих первых публикаций по проблемам секретности В.А. Рубанов отмечал, что "рост самостоятельности государственных предприятий и кооперации делает целесообразным разделение секретов на государственные и промышленные (секреты предприятий)". регистрация документ коммерческая тайна

Необходимость регулирования данной проблемы на законодательном уровне была настолько очевидной, что уже в 1990 г. в Закон СССР "О предприятиях и предпринимательской деятельности в СССР" была включена группа соответствующих норм, объединенных в статью 33 "Коммерческая тайна предприятия". Указанный закон понимал под коммерческой тайной "не являющиеся государственными секретами сведения, связанные с производством, технологической информацией, управлением, финансами и другой деятельностью предприятия, разглашение (передача, утечка) которых может нанести ущерб его интересам".

С позиции нынешней правовой действительности данное определение оставляет желать лучшего, однако позитивным (и актуальным по сей день) в нем остается центральная для всех институтов тайн мера степени важности защищаемой информации - ущерб, который наступает или может наступить вследствие ее утечки.

Упомянутый выше Закон не распространял сферу своего действия на всю гамму субъектов, в деятельности которых потенциально могли образовываться сведения, которые необходимо было защищать в режиме коммерческой тайны, так как определял предприятие в качестве "самостоятельного хозяйственного субъекта с правами юридического лица, который на основе использования трудовым коллективом имущества производит и реализует продукцию, выполняет работы, оказывает услуги". В Законе специально оговаривалось, что предприятие не должно было иметь в своем составе других юридических лиц. Таким образом, ни корпорации или ассоциации, ни индивидуальные предприниматели не имели возможности защищать свою информацию в режиме коммерческой тайны.

О недопонимании законодателем того периода должных границ действия института коммерческой, тайны, а в определенной степени и самой правовой природы данного института, свидетельствует и тот факт; что в Основах гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик 1991 г. была включена статья 151 "Охрана секретов производства", которая в качестве объекта правового регулирования обозначала только информацию, составляющую секрет производства (ноу-хау). По сути, коридор сведений становился более узким, чем в Законе "О предприятиях в СССР", хотя должно было произойти наоборот - именно Основы, как нормативный акт более высокого порядка, призваны были бы очертить наиболее общие границы института коммерческой тайны.

Статья 151 Основ устанавливала, что "состав и объем сведений, составляющих коммерческую тайну, порядок их защиты определяется руководителем предприятия". Для своего времени данная норма была прогрессивной - она давала предприятию полную самостоятельность в вопросах установления режима защиты однако отграничивала от сведений самый главный в данной системе субъект - собственника, если руководитель предприятия и он не совпадали в одном лице.

8. Работа с документами, содержащими коммерческую тайну

В условиях жесткой конкуренции очень важно сохранить сведения, содержащие коммерческую тайну (КТ) предприятия.

КТ - производственная, научно-техническая, управленческая, финансовая и иная документированная информация, используемая для достижения коммерческих целей (получение прибыли, предотвращение ущерба, получение добросовестного преимущества над конкурентами), которую предприниматель считает конфиденциальной. К конфиденциальным сведениям относятся прежде всего идеи, изобретения, открытия, технологии, индивидуальные детали коммерческой деятельности, позволяющие успешно конкурировать, прибыль фирмы и т.п.

Условия, при которых информация предприятия может быть отнесена к КТ, перечислены в статье 139 части 1 Гражданского Кодекса РФ. К ним относятся:

- действительная или потенциальная коммерческая ценность информации в силу неизвестности ее третьим лицам;

- отсутствие доступа к этой информации на законном основании;

- принятие обладателем информации необходимых мер к охране ее конфиденциальности.

Обеспечение сохранности конфиденциальной информации ком-мерческого предприятия требует соблюдения следующих условий:

- определение сведений, составляющих КТ предприятия;

- обеспечение порядка их защиты.

Если эти условия не будут выполнены, то у предприятия не будет законных оснований для привлечения к ответственности работников за разглашение или передачу сведений, содержащих КТ.

Сведения от КТ предприятия можно условно разделить на два крупных блока:

- научно-техническая (технологическая) информация;

- деловая информация.

Научно-техническая информация включает: сведения о конструкциях машин и оборудования; чертежи; схемы; используемые материалы; рецептуры; методы и способы производства (особенно вновь разрабатываемых изделиях); новые технологии, направления модернизации известных технологий, процессов и оборудования; программное обеспечение ПЭВМ.

Деловая информация включает:

- сведения о финансовой стороне деятельности предприятия, за исключением финансовых отчетов (состояние расчетов с клиентами, задолженность, кредиты и т.п.);

Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что указанный выше признак относимое™ информации к коммерческой тайне следует все же толковать ограничительно, т.е. доступом к коммерческой тайне на законном основании следует считать включение определенной категории сведений в соответствующий! перечень, запрещающий относить ее к конфиденциальной информации.

В качестве резюме о принципах и правовых критериях относимое™ сведений к коммерческой тайне можно сказать, что; нормы статьи 139 ГК в достаточной мере четко их формулируют, за тем лишь изъятием, что понятие свободный доступ на законном основании требует определенной нормативной конкретизации.

Как и любой иной вид тайны, понятие "коммерческая тайна" несет двухкомпонентную нагрузку. Это одновременно и защищаемые сведения, и механизм их защиты.

В соответствии с нормами ГК требование о принятии мер к охране конфиденциальности информации является третьим признаком относимое™ сведений к коммерческой тайне. Оценка по данному критерию представляет существенную сложность. И основная проблема здесь заключается в том, что и обладатели коммерческой тайны, и суды, которым в конечном итоге предстоит принять решение о достаточности либо недостаточности мер по защите информации, не обладают в данной области необходимым опытом. Поэтому мы полагаем, что данные отношения должны быть урегулированы на уровне федерального закона, развивающего нормы ПС применительно к коммерческой тайне.

По нашему мнению, существуют объективные условия и механизмы, в рамках которых должна осуществляться защита сведений, составляющих коммерческую тайну.

1. Такая информация должна быть выделена из общего массива сведений, используемых коммерческой организацией, и это обособление должно быть документально оформлено. Нам представляется, что каждая организация должна иметь свой перечень сведений, отнесенных к коммерческой тайне, утвержденный либо соответствующим распоряжением руководителя, либо решением участников (акционеров), который необходимо периодически обновлять. Периодичность переработки перечня - внутреннее дело обладателей этой информации, но при изменении организационно-правовой формы хозяйствующего субъекта, слиянии и разделении оно обязательно. Целесообразно также определить, каким перечнем будут руководствоваться дочерние коммерческие организации, филиалы и представительства юридического лица.

2. Материальные носители информации, составляющей коммерческую тайну, должны иметь ограничительные пометки (грифы), ясно указывающие на то, что зафиксированные на них сведения ограничены по доступу к ним. В целях унификации наименования этих ограничительных пометок целесообразно установить нормами федерального закона. Таковыми могут быть, например, пометка "конфиденциально" либо "коммерческая тайна". Закон также должен содержать нормы, согласно которым информация, не включенная в установленном порядке в перечни и не обозначаемая грифами, не может рассматриваться как отнесенная к коммерческой тайне.

Достаточную сложность здесь представляет регулирование отношений, связанных с представлением информации на магнитных носителях. Именно в компьютерной среде особенно выпукло проявляется свойство нематериальности информации при том, что она легко доступна для восприятия человеком. Проблема эта может быть разрешена в рамках нормативного регулирования понятия "электронного документа". Этот комплексный и важный, в том числе для коммерческой сферы, вопрос состоит из установления стандартов для атрибутов, которыми должен быть снабжен каждый объем сведений для признания его документом (здесь как раз легко провести аналогию с привычным нам отображением информации на бумажном носителе), использования определенных про- граммных и аппаратно-программных средств, позволяющих обеспечить защиту этого отрезка информации от несанкционированного изменения, а также подтвердить с помощью этих средств действительность волеизъявления субъекта, как это на бумажном документе делается посредством подписи уполномоченного лица и проставлением в случае необходимости печати организации. Технологически в настоящее время данная проблема разрешима, дело - за продуманным формулированием соответствующих правовых норм.

3. Работники коммерческой организации, имеющие доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну, должны взять на себя письменное обязательство об их неразглашении. Это обязательство может быть оформлено как отдельным документом (подпиской о неразглашении), так и быть отражено в трудовом договоре (контракте). Важным условием для такого обязательства являются: добровольность его принятия лицом, конкретно очерченный круг сведений, к которым оно будет иметь доступ, и срок, в течение которого оно продолжает действовать после прекращения трудовых отношений.

Последний вопрос с правовой точки зрения представляется наиболее проблематичным, так как здесь необходимо увязать разнополюсные интересы работника и работодателя. Дело в том, что по своей природе коммерческая тайна должна охраняться в течение такого периода времени, пока актуален вопрос о ее действительной, а тем более потенциальной коммерческой ценности и новизне.

1. Наказание в виде тюремного заключения на срок, не превышающий трех лет, или штрафа должно быть наложено на любого служащего, рабочего или ученика делового предприятия, который за период его рабочих взаимоотношений неправомочно сообщает другому фирменный или промышленный секрет, который был доверен ему или был доступен ему вследствие рабочих взаимоотношений, если он это делает в целях конкуренции или; личной корысти или для выгоды третьей стороны или с намерением нанесения ущерба владельцу дела.

2. Подобное же наказание налагается на любого, кто в целях конкуренции или личной корысти или выгоды третьей стороны или с намерением нанесения ущерба владельцу дела:

1) незаконно получает или приобретает промышленный или фирменный секрет путем:

а) применения технических средств;

в) материального воспроизведения секрета;

с) изъятия объекта, несущего в себе секрет;

2) неправомерно использует или сообщает другому промышленный или фирменный секрет, который он приобрел или получил иным образом неправомерно через сообщение того вида, который описан в подстатье 1, или через деяние, указанное в п. 1 данной подстатьи, совершенное самим или третьей стороной.

3. Такая попытка должна быть наказуемой.

4. В особо серьезных случаях наказанием должно быть тюремное заключение на срок, не превышающий пяти лет. Дело должно, как правило, рассматриваться как особо серьезное, если правонарушитель во время сообщения знает, что такой секрет предназначен для использования за границей или если сам использует его за границей".

Немецкий законодатель, как можно заметить, выделяет такой квалифицирующий признак, как возможность использования; фирменного секрета за пределами страны. Косвенно это свидетельствует о том, что в Германии сохранность коммерческой информации рассматривается как один из элементов обеспечения национальной безопасности.

Подводя итог рассмотренным выше аспектам функционирования института коммерческой тайны в российском праве, следует заметить, что он находится в самом начале своего развития и должен быть существенно расширен и углублен во всех направлениях: гражданско-правовом, уголовно-правовом и административно-правовом.

Как мы видим, законодатели штата Пенсильвания, достаточно суровы по отношению к такому преступлению, как кража торговых секретов.

Законодатели штата не признают неправомерным завладение торговым секретом или его разглашение (пункт "б"), если лицо представит доказательства о том, что информация, содержащая торговый секрет, "была на законном основании лицу известна или доступна из источника иного, чем собственник торгового секрета". Преступление признается оконченным с момента совершения описанных действий вне зависимости от последствий или намерений возвратить сведения владельцу.

В духе законодательства этого штата в параграфе приведен ряд разъясняющих и уточняющих определений, например: "торговый секрет - полная или любая часть или аспект любой научной или технической информации, проекта, процесса, процедуры, формулы или изобретения, которые обладают ценой и специально определены собственником как носящие конфиденциальный характер, не опубликованные или иным образом не ставшие предметом, известным публике".

Как мы видим, присутствуют знакомые нам по вышеизложенному материалу, но более конкретизированные компоненты: цена, решение собственника о засекречивании информации и неизвестность ее третьим лицам.

Под предметом, составляющим торговый секрет, законодатели штата Пенсильвания понимают "любой объект, материал, средство или вещество или его копия, включая любую рукопись, записи, рисунок, описание, образец, фрагмент, аналог, модель, фотографию, микроорганизм, светокопию или карту".

Конечно, российских и пенсильванских законодателей разделяют определенные правовые традиции, принципы, подходы и лексические различия, однако понятия и составы преступлений американцами сформулированы четко и конкретно даже для нашего понимания их правовой системы.

Итальянский уголовный кодекс 1930 г. в статье 623 "Разглашение научных и промышленных тайн" описывает следующий состав преступления: "Кто, получив по своему положению или должности или по своей профессии или промыслу сведения о научных открытиях или изобретениях, которые должны оставаться в тайне, разгласит или использует их в своих или чужих интересах, наказывается исправительным домом до двух лет".

Ответственность за данное преступление согласно итальянскому УК наступает только по жалобе потерпевшего.

Нам не следует забывать, что на первом этапе формирования института коммерческой тайны некоторое, кажущееся на первый взгляд излишним, вмешательство государства в регулирование таких отношений все же необходимо, чтобы направить их развитие в нужном направлении, так как институт коммерческой тайны занимает важное место в системе рыночных экономических отношений.

4. Несмотря на то, что выбор комплекса конкретных мер по защите коммерческой тайны - дело и творчество каждого конкретного хозяйствующего субъекта, представляется, что на законодательном уровне может быть обозначен некий минимальный набор мер и условий, необходимых для адекватной оценки уровня защиты коммерческой тайны. Например, хранение документов, содержащих такие сведения, в общем массиве, доступном любым работникам фирмы, противоречит смыслу установления режима конфиденциальности. Так же следует расценивать подключение персонального компьютера, где хранятся такие сведения без дополнительных мер защиты к распределенным либо глобальным компьютерным сетям, в результате чего они становятся потенциально доступными неограниченному числу лиц.

Государство, заботясь об общем благе, и учитывая существующие реальные тенденции к применению на разных уровнях средств информационного противоборства, по нашему мнению, вправе потребовать использования для защиты информации, составляющей коммерческую тайну, только тех средств защиты, которые прошли соответствующие сертификационные испытания и имеют положительное заключение компетентного органа государственной власти.

5. Некоторое дополнительное правовое регулирование необходимо для обеспечения защиты коммерческой тайны в случае передачи таких сведений, иному субъекту в рамках гражданско-правового договора. Речь здесь может идти о возложении обязанностей по незамедлительному уведомлению стороны, передавшей такие сведения, в случае их утечки и установлении деликатной ответственности за нанесенный при этом ущерб.

6. Необходимо законодательное закрепление и общее право по доступу органов государственной власти и их должностных лиц к сведениям, составляющим коммерческую тайну хозяйствующих субъектов, с возложением обязанности по обеспечению сохранности этих сведений в определенном режиме (см. параграф о служебной тайне), а также процедура реализации такого доступа. Такая обязанность может возникать у органов государственной власти, органов местного самоуправления и их должностных лиц только в случае правомерного отнесения сведений к коммерческой тайне их обладателем.

В настоящее время управомочивающие, обязывающие и запрещающие нормы такого плана содержатся во многих законах федерального уровня, однако нормы, устанавливающие общий баланс взаимоотношений в данной сфере между органами государства и хозяйствующими субъектами, отсутствуют. Например, статья 13 Федерального закона "Об органах Федеральной службы безопасности в Российской Федерации" предоставляет право этим органам "получать безвозмездно от... предприятий, учреждений и организаций независимо от форм собственности информацию, необходимую для выполнения возложенных на органы Федеральной службы безопасности обязанностей", не возлагая при этом обязанностей по обеспечению ее сохранности. И наоборот, статья 33 Закона Российской Федерации "О страховании" устанавливает, что "должностные лица Федеральной службы по надзору за страховой деятельностью не вправе использовать в корыстных целях и разглашать в какой-либо форме сведения, составляющие коммерческую тайну страховщика", не предоставляя в прямой постановке права на получение такой информации.

7. Целесообразно на законодательном уровне наметить пути для установления соотношения режима коммерческой тайны с другими системами ограничения доступа к информации. Например, сведения, составляющие государственную тайну, не могут одновременно составлять коммерческую тайну, т.е. на одни и те же сведения нельзя распространить два ограничительных режима одновременно. Аналогичное утверждение применимо и к персональным данным.

Пункт "б" данного параграфа устанавливает, что "лицо виновно в мисдиминоре первой степени, если оно с намерением незаконно лишить собственника осуществлять контроль за торговым секретом либо помешать ему в этом или с намерением присвоить торговый секрет для своего использования или использования другого:

(1) незаконно получает возможность владения предметом, представляющим торговый секрет, или получает доступ к предмету;

(2) имея законное право владения предметом, представляющим торговый секрет, или доступ к предмету, утаивает такой предмет для своего собственного использования или, если другое лицо имеет во владении таковой или доступ к таковому, делает или стремится сделать копию такого предмета или показывает такой предмет другому".

Как мы видим, диспозиция данного параграфа существенно шире и конкретнее, чем составы преступлений, предусмотренных российским уголовным законодательством.

Для более глубокого понимания приведенных норм требуются некоторые разъяснения. В уголовном законодательстве Пенсильвании преступлениями признаются правонарушения, за которые предусмотрена смертная казнь или тюремное заключение. Все остальные деяния именуются уголовными проступками.

В зависимости от степени тяжести все преступления подразделяются на тяжкое убийство (выделяются две степени данного деяния), фелонии (трех степеней) и мисдиминоры (трех степеней).

Применительно к описанным нами составам за фелонию третьей степени уголовным законодательством штата предусмотрено тюремное заключение на срок до семи лет. Столь суровое наказание установлено за насильственные действия или угрозу насилием, а также в случае проникновения в здание или строение. Такое проникновение ("берглэри"), если оно осуществлено с целью; совершения преступления, является существенным отягчающим; вину обстоятельством. За мисдиминор первой степени, которыми охватывается пункт "б" описываемого параграфа, предусмотрено лишение свободы на срок до пяти лет.

Помимо лишения свободы, за указанные преступления может быть предусмотрено взимание штрафа в размере:

- за фелонию третьей степени -15000 долларов;

- за мисдиминор первой степени -10000 долларов.

Одним из безусловных факторов, который должен быть учтен при оценке противоправности действий, является то, что лицу должно быть достоверно известно, что разглашаемая или используемая им информация составляет коммерческую тайну. Ведь даже при конструировании нормы о разглашении государственной тайны законодатель использовал существенное уточнение, характеризующее субъект, признав им лицо, которому эти сведения были доверены (т.е. лицо имело к ним санкционированный в установленном порядке доступ) или стали известны по службе или работе (здесь имеется в виду случайное ознакомление при наличии того факта, что лицо знает принадлежность сведений к государственной тайне и это случайное ознакомление произошло в рамках его служебной деятельности). Особенно важно учитывать вышеуказанное при оценке действий, совершенных из "иной личной заинтересованности", коей может быть, скажем, всё то же злополучное желание произвести впечатление своей осведомленностью и социальной значимостью.

За совершение действий, охватываемых описанным в части статьи 183 преступлением, также предусмотрена альтернативная санкция: штраф; лишение свободы на срок до трех лет.

В том случае, если штраф назначается в виде основного наказания, то его размер устанавливается в пределах от двухсот до пятисот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти месяцев. При назначении штрафа, как дополнительной меры наказания, его величина не должна превышать пятидесяти минимальных размеров оплаты труда или размера заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного месяца.

Уровень описанных выше санкций указывает нам на то, что законодатель признает деяния, охватываемые частью 3 статьи 183, в сравнении с частью 1, более общественно опасными.

Нам представляется, что составы преступлений, устанавливаемые указанной статьей, не в полной мере отвечают потребностям уголовно-правовой защиты коммерческой тайны, так как содержат много условностей, снижающих возможность реального привлечения лиц к уголовной ответственности за противоправные действия в отношении коммерческой тайны.

В США составы преступлений, применительно к противоправным действиям в отношении коммерческой тайны, формулируются, как правило, на уровне уголовного законодательства штатов. В этом аспекте представляют интерес составы преступлений, предусмотренных § 3990 Титула 18 Свода законов штата Пенсильвания под общим названием "Кража торговых секретов".

8. Одним из существенных моментов, обосновывающих правильность утверждения о том, что сведения, потенциально относимые к коммерческой тайне, являются особой разновидностью интеллектуальной собственности, являются так называемые секреты производства (ноу-хау). В производственном секторе экономики каждой развитой страны таких сведений имеется значительное количество. Распространение на них режима коммерческой тайны связано с тем, что уровень важности ноу-хау для обеспечения коммерческого успеха фирмы настолько значителен, что уровня патентной защиты не хватает либо он приносит существенно боле низкую выгоду. Из иностранных источников известно, что больший уровень защиты из всех возможных объектов коммерческой тайны придается именно ноу-хау.

В литературе описан следующий пример: почти сто лет химики конкурирующих форм бьются над анализом состава напитка "Кока-кола" и сумели установить, что на 99 % этот напиток состоит из газированной воды, жженого сахара, фосфорной кислоты, кофеина, экстракта из опавших листьев коки и орехов колы. Однако 1 % состава, которому дано загадочное наименование "Мерхандиз-7-икс", анализу так и не поддается. Компания не только никому не открывает его секрета, но даже отказывается сообщить, кто из особо доверенных лиц осведомлен о химической формуле "7-икс". Утверждают, что компанией установлен следующий порядок:

- документация с описанием и формулами всех ингредиентов напитка хранится в сейфе коммерческого банка "Траст-компани Джорджия". Для вскрытия сейфа должен быть собран совет директоров, который принимает решение о возможности ознакомления с содержимым сейфа. При положительном решении сейф может быть вскрыт в присутствии представителей властей штата в строго определенное время, так как, по-видимому, блокируется часовым механизмом.

Из приведенного примера мы видим, что не всякие сведения, составляющие государственную тайну, сохраняются с такой исключительной тщательностью.

Следует отметить, что далеко не все развитые страны имеют системно оформленное законодательство, регулирующее отношения, связанные с коммерческой тайной. К ним, в частности, относятся США, где действуют взаимодополняющие друг друга закон о свободе информации 1974 г. и закон о защите коммерческой тайны 1979 г., а также Финляндия, где вопросы коммерческой тайны регулируются законом о неправильных действиях в коммерческой деятельности 1978 г. № 1061. В ФРГ нормы касательно коммерческой тайны содержатся в законах об акционерных обществах, об ГмбХ (об обществах с ограниченной ответственностью) и законе о недобросовестной конкуренции.

Законодательство Великобритании, Франции, Швейцарии и Швеции не содержит специальных норм, регулирующих вопросы защиты коммерческой тайны. Все вопросы там решаются в общих рамках действующего гражданского, трудового и уголовного законодательства.

Российское уголовное право послеоктябрьского периода не регулировало отношений, связанных с противоправными деяниями в отношении сведений, составляющих коммерческую тайну. В условиях реализации идеологических установок на полную ликвидацию частного сектора экономики государство не видело необходимости в дополнительной защите интересов предпринимателей. Несмотря на бурно развивающиеся рыночные отношения, уже в нашу эпоху криминализация данных деяний так и не была осуществлена вплоть до вступления в действие в 1997 г. нового Уголовного кодекса Российской Федерации.

В диспозициях статьи 183 УК сведения, составляющие коммерческую тайну, системно объединены со сведениями, составляющими банковскую тайну, хотя данные правовые институты в достаточной степени различаются. Но тем не менее законодатель посчитал, что с точки зрения уголовно-правового регулирования эти различия не имеют существенного значения.

В части первой статьи 183 УК формулируется такой состав преступления, как "собирание сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, путем похищения документов, подкупа или угроз, а равно иным незаконным способом в целях разглашения либо незаконного использования этих сведений".

Объективная сторона преступления, охватываемого указанным выше составом, характеризуется умышленными действиями, заключающимися в собирании сведений, составляющих коммерческую тайну, путем двух в целом криминализованных способов - подкупа или угроз. Под "иным незаконным способом" следует понимать любой способ, запрещенный законодательством. Например, им может быть съем информации из каналов связи или с технических средств с помощью специальной аппаратуры, правомерность которого достаточно жестко ограничена Федеральным законе "Об оперативно-розыскной деятельности".

Субъект данного преступления - общий, т.е. вменяемое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

По существу, статья построена во многом аналогично статье 65 УК РСФСР, предусматривающей похищение или собирание с целью передачи сведений, составляющих государственную и военную тайну. Однако применительно к коммерческой тайне, исходя из буквального смысла диспозиции части 1 статьи 183 , вменение данного состава преступления может быть осуществлено лицу только в том случае, если будет доказана цель разглашения либо незаконного использования данных сведений. Во всех иных случаях уголовная ответственность, по логике, наступать не должна, хотя это и противоречит смыслу уголовно-правовой защиты коммерческой тайны. Поэтому мы не можем согласиться с оптимистичным заявлением некоторых из комментаторов нового УК, утверждающих, что данное преступление "является оконченным с момента начала собирания сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну". Все будет так, если будет доказана описанная в диспозиции статьи цель.

В качестве санкции за данное преступление уголовным кодексом предусмотрено два альтернативных вида наказания, назначаемых в зависимости от степени вины: штраф; лишение свободы на срок до двух лет.

Штраф может быть взыскан в размере от ста до двухсот минимальных размеров оплаты труда или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного до двух месяцев.

Часть 2 статьи 183 формулирует следующий состав преступления: "Незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую или банковскую тайну, без согласия их владельца, совершенные из корыстной или иной личной заинтересованности и причинившие крупный ущерб".

Следует сразу обратить внимание на то, что термин "незаконное" здесь излишен, так как далее нормой устанавливается одно из основных условий криминализации данного деяния - отсутствие согласия владельца этих сведений. Остается также сожалеть, что законодатель использовал понятие "владелец", а не понятие "обладатель", как это было сделано в статье 139 ГК, ибо последний термин более точно отражает сущность отношения лица к информации, составляющей коммерческую тайну.

Ответственность лица за совершенное деяние в рамках данного состава преступления может наступить только в том случае, если разглашение или использование сведений было осуществлено из корыстной или иной личной заинтересованности и причинило крупный ущерб. При отсутствии одного из перечисленных условий уголовная ответственность наступить не может. Формулировка статьи исключает уголовное преследование лиц, разгласивших либо иным способом допустивших ознакомление с ними в результате неосторожности. Законодатель также не оговаривает нижнюю границу величины ущерба, подразумевая, что она определяется судом в каждом конкретном случае, исходя из обстоятельств дела.

Библиографический список

1. Алексенцев А.И. Конфиденциальное делопроизводство. М.:2001

С. 160.

2. Андрианов В.И., Соколов А.В. Шпионские штучки: устройства для защиты объектов и информации. С.-Пб.-М.: Полигон-act, 2000.0

3. Батурин Ю.М. Проблемы компьютерного права. М. Юридическая литература. 1991

4. Бондаренко А. Коммерческая тайна в России. Закон. 1992. № 9.

5. Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1991. №26. Ст. 733.

6. Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. № 2. Ст. 56.

7. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. М., Юринформцентр, 1995.

8. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. Особенная часть. М. ИНФА.М - НОРМА. М. 1996. С. 196.

9. Отбор на государственное хранение управленческих документов, образующихся в деятельности негосударственных организаций. Методические рекомендации. М.:1998.

10. Перечень научно-технической документации, подлежащей приему в государственные архивы России. М.:1998.

11. Рубанов В.А. От "культа секретности" к информационной культуре. //Коммунист. М. 1988. № 13.

12. Рудометов Е.А., Рудометов В.Е. Шпионские штучки: электронные средства коммерческой разведки. С.-Пб.-М.: Полигон-act, 2000.

13. Руководство по организации защиты информации коммерческой тайны. Ч:1,2,3. М.:1991.

14. Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской Федерации. М. Проспект. 1996.

15. Собрание Постановлений Правительства Российской Федерации. 1992. № 1-2. Ст. 7.

16. Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. № 15. Ст. 1269,

17. Степанов Е.А. Предпосылки защиты и механизм утечки конфиденциальной информации. //Секретное дело. 1998. №2

18. Степанов Е.А., Степанова Е.Е. Технология традиционного и автоматизированного учета конфиденциальных документов // Делопроизводство. 1998 №1

19. Шиверский А.А. Защита информации: проблемы теории и практики. М., 1999.

Размещено на Allbest.ru