Уголовно-правовая характеристика преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ

Основная цель этих договоров -- ограничить предложение и спрос на наркотические средства и психотропные вещества в медицинских и научных целях. Международная программа Организации Объединенных Наций по контролю над наркотическими средствами (ЮНДКП), принятая в 1991 г. Генеральной Ассамблеей, координирует всю деятельность ООН по контролю над наркотиками. Она осуществляет руководство в деле международного контроля за незаконным распространением наркотических средств, отслеживает тенденции в производстве наркотиков, их потреблении и перевозке и содействует практическому осуществлению договоров по контролю над наркотиками.

ЮНДКП оказывает помощь правительствам в принятии и исполнении национальных законов и постановлений по контролю над наркотическими средствами; содействует обучению судебно-исполнитель-ного персонала, судей разных инстанций и прокуроров; помогает правительствам предотвращать отток наркотиков на нелегальный рынок; оказывает консультативные услуги, техническую помощь, обучает полицию и таможенников с целью повышения их способности препятствовать проникновению наркотических средств в страну; спонсирует пограничное сотрудничество ведомств, осуществляющих применение законов по контролю над наркотическими средствами в регионах, через которые происходит транзит наркотиков.

Для борьбы с распространением наркотиков необходимы усилия по снижению спроса на них. Однако многие правительства не располагают средствами для принятия программ профилактики, лечения и реабилитации наркоманов. ЮНДКП оказывает поддержку, основанную на мобилизации гражданского общества, особенно НПО и делового сообщества, последнего -- путем программ профилактики наркомании на рабочих местах.

Для разрыва экономических пут, которые наркодельцы сплели во многих регионах, "ЮНДКП помогает фермерам, выращивающим опийный мак и кокаиновые кусты, переключиться на альтернативные легальные культуры или заняться другой, не менее прибыльной деятельностью Заемский, В. Ф. ООН и миротворчество: курс лекций/М.: Международные отношения, 2008. С. 96.. Крупные проекты в этом направлении осуществляются в Южной Америке и Азии. Чтобы лишить наркоторговцев незаконной силы и влияния, ЮНДКП помогает правительствам бороться с отмыванием денег и конфисковывать активы, полученные от оборота наркотиков. Она также поддерживает глобальную программу стоимостью в 4,3 млн долларов, цель которой -- расширить возможности судебно-правовых систем путем создания подразделений финансовой разведки для уменьшения уязвимости финансовых систем.

В 1961 - 1988 годах были подписаны следующие международные документы по законодательству в сфере незаконного оборота наркотических средств:

1961 год -- Единая конвенция о наркотических средствах с поправками, внесенными в нее в соответствии с Протоколом 1972 года о поправках к Единой конвенции о наркотических средствах;

1971 год - Конвенция о психотропных веществах;

1988 год - Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ.

Указанные конвенции составляют основу современного международного законодательства в сфере незаконного оборота наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров.

Единая конвенция о наркотических средствах 1961 года состоит из 51 статьи и включает множество положений, в том числе пункт 18. "Меры борьбы с незаконным оборотом наркотических средств". Там же, С. 99.

Основные положения Единой конвенции о наркотических средствах можно сформулировать следующим образом. Конвенция определяет организацию международного контроля за оборотом наркотических средств и их производством через Комиссию по наркотическим средствам Экономического и Социального Совета ООН и Международный комитет по контролю за наркотиками. Положения Конвенции ограничивают экспорт и импорт наркотических средств, который может осуществляться только с санкции правительств страны-экспортера и страны-импортера. Нормы Конвенции распространяются не только на наркотические средства, но и на сырье, из которого они изготавливаются (это касается прежде всего контроля за культивированием наркотикосодержащих растений - мака, растения каннабис, кокаинового куста). В соответствии с пунктом 8 статьи 2 Единой конвенции "стороны делают все от них зависящее, чтобы применять к веществам, не подпадающим под действие настоящей Конвенции, но которые могут быть использованы для незаконного изготовления наркотических средств, такие меры надзора, какие могут быть практически осуществимы" Заемский, В. Ф. ООН и миротворчество: курс лекций/М.: Международные отношения, 2008. С. 99.. Таким образом, уже в Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года была заложена основа системы международного контроля за прекурсорами наркотиков.

Конвенция также предусматривает классификацию наркотических средств по четырем группам, в соответствии с которой, наркотики разделены на четыре списка, по степени опасности, с точки зрения их незаконного оборота и, соответственно, по строгости мер контроля (статья 2).

Единая Конвенция о наркотических средствах определяет статистическую отчетность о производстве, ввозе, вывозе, хранении, конфискации наркотических средств, которую правительства должны предоставлять Международному комитету по контролю за наркотиками (статьи 13, 20).

Статьи 29, 30 Единой Конвенции устанавливают необходимость производства, торговли и распределения наркотических средств негосударственными предприятиями только по лицензии правительства. Статья 33 Конвенции запрещает незаконное хранение наркотических средств.

В соответствии со статьей 36 страны-участники Конвенции 1961 года обязаны признать в качестве наказуемых правонарушений следующие связанные с наркотическими средствами деяния: незаконное изготовление и производство наркотических средств, незаконное культивирование ряда наркотикосодержащих растений, незаконные предложение, покупка, продажа, распределение, доставка, отправка, переправка транзитом, перевоз, ввоз и вывоз наркотиков, незаконное маклерство в сфере оборота наркотических средств.

В соответствии с пунктом 26 статьи 36 Конвенции признается желательным, чтобы перечисленные в статье 36 преступления были включены в число преступлений, за которые виновные подлежат выдаче.

Конвенция о психотропных веществах 1971 года включает 33 статьи и касается оборота психотропных средств. Заемский, В. Ф. ООН и миротворчество: курс лекций/М.: Международные отношения, 2008. С. 102.

Конвенция ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 года включает 34 статьи и состоит из положений, касающихся международного сотрудничества государств в сфере противоборства незаконному обороту наркотиков. Там же, С. 103.

В настоящее время в России сформировано направление поставок "тяжелых" наркотиков на российский Дальний Восток Там же, С. 108.. Причем поставки наркотиков опиумной группы, произведенных в странах Золотого треугольника и Золотого полумесяца, можно ожидать на Дальнем Востоке не только из стран СНГ, но и из Китая. Кроме того, можно прогнозировать расширение поставок из КНР синтетических наркотиков, приносящих их производителям сверхприбыли. С другой стороны, не исключено расширение поставок наркотиков каннабисной группы, произведенных в южных районах российского Дальнего Востока, в Китай. Таким образом, происходит взаимопроникновение наркопреступности двух сопредельных государств.

В этой связи закономерно встает вопрос о расширении сотрудничества правоохранительных органов Китая и России (в первую очередь ее Дальневосточного региона) в борьбе с транснациональной наркопреступностью. Правовой основой такого сотрудничества являются не только конвенции ООН (о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ (1988 г.); против транснациональной организованной преступности (2000 г.), но и Договор о правовой помощи по гражданским и уголовным делам между двумя государствами (1992 г.), межведомственные соглашения между Министерством общественной безопасности КНР с ФСБ, МВД, а в настоящее время и с ФСКН России, а также между Генеральной прокуратурой Российской Федерации и Верховной прокуратурой Китайской Народной Республики.

Номоконов В., Баранник И. указывают, что уровень этого сотрудничества еще не отвечает требованиям дня. Об этом, в частности, свидетельствуют результаты проведенного исследования опроса 389 сотрудников органов МВД, ФСБ, прокуратуры, Госнаркоконтроля, таможенных органов Приморья, Хабаровского края, Приамурья, Сахалинской, Магаданской, Камчатской областей и Еврейской АО. Только 32,7% респондентов признали уровень международного сотрудничества правоохранительных органов российского Дальнего Востока с партнерами из Китая полностью или частично удовлетворительным.

Опрошенные сотрудники оперативных и следственных подразделений в большинстве своем признали высокую латентность наркопреступности в Дальневосточном регионе. По данным опроса, выявляется "не более 25% преступлений, связанных с незаконным международным оборотом наркотиков" Номоконов В., Баранник И. Российско-китайский наркотрафик: Состояние и вопросы сотрудничества правоохранительных органов в борьбе с ним//Уголовное право, №4, 2006. С. 123..

Таким образом, в целом существует значительное число международных нормативно-правовых актов, регулирующих сотрудничество правоохранительных органов разных стран в сфере борьбы с незаконным оборотом наркотиков. Однако, на практике, несогласованные действия различных ведомств разных стран на фоне все усложняющихся моделей организации торговли наркотиками международных преступных сообществ являются проблемой, которую пока не удалось решить.

2. Уголовно-правовая характеристика преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ

2.1 Юридическая характеристика объективных признаков

Проведем юридический анализ объективных признаков основных составов преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Норма ч. 1. ст. 228 устанавливает уголовную ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Родовой объект анализируемых преступлений - общественные отношения, складывающиеся в сфере общественной безопасности и общественного порядка.

Видовой объект - общественные отношения, складывающиеся в сфере здоровья населения и общественной нравственности.

Непосредственным объектом рассматриваемого преступления, как и других преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств и психотропных веществ, являются общественные отношения, складывающиеся в сфере законного оборота наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Большинство авторов Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) (2-е издание, исправленное, дополненное и переработанное) (под редакцией доктора юридических наук, профессора Чучаева А.И.)/М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ": "ИНФРА-М", 2010. в качестве дополнительного объекта рассматривают установленный государством порядок законного оборота наркотических средств и психотропных веществ.

Предметом преступления, предусмотренного ст. 228, являются в соответствии с ее диспозицией: а) наркотические средства, б) психотропные вещества, в) аналоги наркотических средств и психотропных веществ.

Предмет преступления ст. 228.1 аналогичен предмету преступления, предусмотренного ст. 228 УК; при этом не имеет значения размер наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов либо растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества.

Наркотические средства определены в Федеральном законе от 08.01.98 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах" как "вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 года". Приведенное определение исходит из формального признака - включения соответствующих веществ в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, который в соответствии с п. 2 ст. 2 названного выше Федерального закона утверждается Правительством РФ по представлению федерального органа исполнительной власти в области здравоохранения и федерального органа исполнительной власти по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ и подлежит официальному опубликованию. Биологическая сущность наркотических средств заключается в их способности оказывать стимулирующее, галлюциногенное, угнетающее или иное подобное воздействие на центральную нервную систему человека, что в конечном счете порождает наркотическую зависимость и приводит к физической и интеллектуальной деградации личности.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228, характеризуется пятью видами незаконных действий -незаконные приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта.

Преступление имеет формальный состав, считается оконченным с момента выполнения действий, составляющих объективную сторону состава преступления.

Приобретением наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки П. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.06.2006 N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами")//БВС РФ. 2006. №8..

Под хранением следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением наркотическими средствами, психотропными веществами или их аналогами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах); при этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило указанные средства или вещества (п. 7 указанного постановления).

Перевозка означает перемещение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также нарушение общего порядка перевозки указанных средств и веществ, установленного ст. 21 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах".

Незаконная перевозка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов может быть осуществлена с их сокрытием, в том числе в специально оборудованных тайниках в транспортном средстве, багаже, одежде, а также в полостях тела человека или животного и т.п.

Вопрос о наличии в действиях лица незаконной перевозки без цели сбыта и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения без цели сбыта наркотического средства или психотропного вещества или их аналогов во время поездки должен решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, фактических обстоятельств перевозки, количества, размера, объема наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, места их нахождения, а также других обстоятельств дела.

Я согласна с позицией тех авторов, которые отмечают, что "не может квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов в небольшом количестве, предназначенном для личного потребления" Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (под ред. В.Т. Томина, В.В. Сверчкова). 6-е изд., перераб. и доп./М.: "Юрайт-Издат", 2010 г.С. 68.

Изготовлением признаются совершенные в нарушение законодательства РФ умышленные действия, в результате которых из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ получено одно или несколько готовых к использованию и потреблению наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

В отличие от незаконного изготовления незаконное производство с последующим сбытом такого наркотического средства образуют совокупность преступлений.

Объективная сторона преступления, предусмотренного ст.228.1 УК РФ характеризуется совершением одного из указанных в законе действий, содержание которых раскрывается в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. N 14.

Так, К. по приговору Нарьян-Марского городского суда Ненецкого автономного округа признан виновным в том, что в квартире незаконно кустарным способом произвел наркотическое средство - смесь, содержащую дезоморфин в крупном размере Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ. Утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27 июня 2012 г.. Также К. пытался незаконно сбыть указанное наркотическое средство 31 января 2006 г. и 7 февраля 2006 г. Ш., участвовавшей в обоих случаях в проведении оперативно-розыскного мероприятия - проверочной закупки.

Судом первой инстанции действия К., в результате которых он произвел наркотическое средство, квалифицированы как незаконное производство наркотических средств в крупном размере по п. "б"ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, а действия, направленные на сбыт наркотика Ш., в обоих случаях по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации, рассмотрев 22 июня 2011 г. уголовное дело по надзорной жалобе осужденного, исключила осуждение К. по п. "б" ч. 2 ст. 228.1 УК РФ по следующим основаниям.

Умышленные действия К., в результате которых он путем синтеза лекарственных препаратов получал наркотическое средство - смесь, содержащую дезоморфин, не были направлены на серийное получение таких средств или веществ, а носили эпизодический характер и выражались в получении им готовых к использованию и потреблению наркотических средств.

Далее К. пытался сбыть изготовленные наркотические средства Ш.

В связи с этим действия К. следует рассматривать как изготовление наркотических средств, а поскольку затем изготовленные наркотические средства явились предметом покушений на сбыт, то эти действия полностью охватываются квалификацией совершенных К. покушений на незаконный сбыт наркотических средств по эпизодам от 31 января и 7 февраля 2006 г. и не требуют самостоятельной правовой оценки (определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ № 63-Д11-2).

Переработка - это действия по рафинированию (очистке от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо повышению в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества, а также смешиванию с другими фармакологическими активными веществами с целью повышения их активности или усиления действия на организм.

Измельчение, высушивание или растирание наркотикосодержащих растений, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой без дополнительной обработки в виде выпаривания, рафинирования, возгонки и т.п., в результате которых не меняется химическая структура вещества, не могут рассматриваться как изготовление или переработка наркотических средств.

Для правильного решения вопроса о наличии или отсутствии в действиях лица такого признака преступления, как изготовление либо переработка наркотического средства, психотропного вещества или их аналогов, суды в необходимых случаях должны располагать заключением эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки либо иными доказательствами.

Действия, предусмотренные в ч.1 ст.228, образуют состав оконченного преступления с момента получения готовых к использованию и употреблению наркотических средств или психотропных веществ либо в случае повышения их концентрации в препарате путем рафинирования или смешивания.

Обязательным условием уголовной ответственности за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление или переработку без цели сбыта указанных средств и веществ является их крупный размер. Размер признается крупным или особо крупным на основании Списков, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. №1002.

Преступление признается оконченным с момента совершения любого из действий, перечисленных в диспозиции ч. 1 ст. 228.

Умышленное создание лицом условий для совершения преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам, в соответствии с частью 1 статьи 30 УК РФ является приготовлением к преступлению.

2.2 Юридическая характеристика субъективных признаков

Теперь проведем юридический анализ субъективных признаков основных составов преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Субъективная сторона незаконного оборота наркотиков характеризуется виной в форме прямого умысла. Осознания виновным того, что конкретное средство (вещество) включено в Перечень наркотических средств, психотропных веществ, подлежащих контролю в Российской Федерации, не требуется, достаточно общего представления об отнесении средства к наркотическому, а вещества - к психотропному. Волевой момент данных преступлений направлен на наступление общественного опасного деяния, наносящего вред здоровью - потребления наркотиков.

Субъектом указанного преступления является вменяемое физическое лицо, достигшее 16-летнего возраста.

По приговору Багратионовского районного суда Калининградской области от 31 января 2011 г Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ. Утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27 июня 2012 г.. М. признан виновным в том, что 10 декабря 2010 г., реализуя умысел, направленный на сбыт марихуаны общим количеством 3,5 г лицам, отбывающим наказание в исправительном учреждении, путем переброса наркотического средства на территорию колонии, проследовал к ограждению исправительной колонии для переброса свертка с наркотическим средством, к которому примотал скотчем мобильный телефон, и был задержан сотрудниками милиции. При этом М., согласно предъявленному обвинению, до его задержания сотрудниками милиции не выполнил действий, являющихся элементом объективной стороны сбыта наркотических средств (не успел перебросить наркотическое средство), а лишь создал условия для совершения преступления, то есть приготовился к преступлению, поэтому квалификацию действий осужденного как покушение на незаконный сбыт наркотических средств нельзя признать правильной. Судебная коллегия Калининградского областного суда переквалифицировала действия М. с ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ на ч. 1 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств.

Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Я согласна с мнением авторов, что "при этом об умысле на сбыт могут свидетельствовать как наличие соответствующей договоренности с потребителями, так и другие обстоятельства дела: приобретение, изготовление, переработка указанных средств или веществ лицом, самим их не употребляющим, значительное количество, удобная для сбыта расфасовка и т.д." Грачева Ю.В., Есаков Г.А., Князькина А.К. и др. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) (под ред. Г.А. Есакова). 2-е изд., перераб. и доп/ М.: "Проспект", 2011..

Таким образом, законодатель четко определил объект, предмет, объективную и субъективную сторону составов преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотиков, при этом логично разделив на отдельные группы такие преступление, как приобретение (хранение) наркотических средств, их производство и сбыт, нарушение правил оборота наркотических средств, а также отдельно выделив преступления, связанные с незаконным оборотом прекурсоров наркотических и психотропных средств.

Помимо субъективных и объективных признаков незаконного оборота наркотиков, имеются еще и квалифицированные признаки (или виды) незаконного оборота наркотиков. Так, например, квалифицирующим признаком ст. 228 УК РФ являются значительный, крупный и особо крупный размер. Размер признается особо крупным на основании Списков, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. №1002. Значительный и крупный размеры устанавливаются в соответствии с действующим законодательством.

Квалифицирующими признаками ст. 228.1 являются деяния, совершенные в следственном изоляторе, исправительном учреждении, административном здании, сооружении административного назначения, образовательном учреждении, на объектах спорта, железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга, с использованием средств массовой информации либо электронных или информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, в крупном размере; лицом, достигшим восемнадцатилетнего возраста, в отношении несовершеннолетнего, совершенные организованной группой, лицом с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере.

Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 г. №1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 2281, 229 и 2291 Уголовного кодекса Российской Федерации" утверждены три списка указанных средств и веществ. Собственно наркотические средства перечислены в Списке I и в Списке II. Наркотические средства (марихуана, гашиш, смола каннабиса, опий, героин, лизергиды (ЛСД, ЛСД-25) и др.), оборот которых в России полностью запрещен в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ, перечислены в Списке I. Запрещение оборота наркотических средств этого Списка не распространяется на их использование в научных и учебных целях, в экспертной деятельности и в оперативно-розыскной деятельности (ст. 34-36 Федерального закона "О наркотических средствах и психотропных веществах"). Список II включает наркотические средства (кодеин, кокаин, морфин и др. - всего 45 наименований), оборот которых в России ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ.

Психотропные вещества определены в вышеназванном Федеральном законе как вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г. Они оказывают стимулирующее или депрессивное воздействие на центральную нервную систему человека и также порождают его зависимость от этих веществ, постепенно разрушая психику лица, их принимающего. Перечень психотропных веществ содержится в Списке I (дексамфетамин, катин, катинон и др.), Списке II (амобарбитал, кетамин и др.) и Списке III (аминорекс, апрофен, бензфетамин и др.). Список III включает только психотропные вещества, оборот которых в России ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством РФ и международными договорами РФ.

Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это запрещенные для оборота в России вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ, психоактивное действие которых они воспроизводят.

Квалифицирующий признак "лицо, достигшее 18-летнего возраста, в отношении несовершеннолетнего" (п. "в" ч. 3 ст. 228.1) предполагает, что действия, связанные с незаконным производством, сбытом или пересылкой наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, совершает лицо, достигшее 18-летнего возраста, а указанные действия совершаются в отношении несовершеннолетнего, т.е. лица, не достигшего 18-летнего возраста. Закон связывает наличие указанного квалифицирующего признака лишь с самим фактом недостижения потерпевшим несовершеннолетия, а не с заведомостью знания виновного о возрасте лица, в отношении которого совершается незаконное производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов.

Преступление признается совершенным организованной группой, если оно совершено устойчивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений (часть 3 статьи 35 УК РФ). Таким образом, организованная группа характеризуется предварительной договоренностью между ее участниками и устойчивостью. Договоренность участников организованной группы представляет собой большую степень соорганизованности по сравнению с группой лиц по предварительному сговору и характеризуется наличием детального, с указанием функций и действий соучастников, согласования планируемого преступления, способов осуществления преступного замысла. Об устойчивости организованной группы могут свидетельствовать стабильность состава участников группы, распределение ролей между ними при подготовке к преступлению и непосредственном его совершении, наличие в ее составе организатора (руководителя), тщательное планирование преступлений, определенный временной промежуток ее существования.

Заринский городской суд в приговоре от 10 декабря 2010 г. из обвинения в отношении Ш., Б. и Т. исключил квалифицирующий признак преступления "организованной группой" Обзор судебной практики по уголовным делам о преступлениях, связанных с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ. Утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 27 июня 2012 г. по следующим основаниям.

В судебном заседании было установлено, что Ш. и Т. являются близкими родственниками, проживают на одной жилой площади, обе являются наркозависимыми, приобретали наркотические средства для личного употребления. Ш. и Б. иногда встречались, приобретали наркотические средства на деньги обеих для личного употребления.

Из доказательств, представленных органами предварительного следствия, в судебном заседании не удалось установить достоверность данных, подтверждающих, что Ш., Б. и Т. заранее договорились объединиться в устойчивую организованную группу для совершения преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств. Кроме того, не удалось установить факты предварительной договоренности между подсудимыми о совместной деятельности по сбыту наркотических средств, поскольку все подсудимые состоят на учете, как наркозависимые лица. При их задержании все находились в наркотическом опьянении, что подтверждено актами освидетельствования, явки с повинной давали под давлением со стороны сотрудников УБОП ГУВД по Алтайскому краю, что было подтверждено просмотренными в судебном заседании видеоматериалами.

Не усмотрел суд и каких-либо данных, свидетельствующих о высоком уровне организованной группы, таких, как тщательная разработка планов, отлаженный механизм и способы незаконного приобретения и сбыта наркотических средств, система конспирации, вмененных подсудимым органами предварительного расследования; довод об использовании сотовой связи не дает оснований для вывода о высокой степени организованности группы. Согласно протоколам обыска изъятые сотовые телефоны принадлежат подсудимым, на других лиц не зарегистрированы.

Кроме того, органами предварительного следствия в обвинении не указано, при каких обстоятельствах, где и когда возник преступный умысел на создание устойчивой организованной группы, кому и какое наркотическое средство принадлежит, где оно было приобретено и т.д.

При этом следует учитывать, что наличие родственных связей, дружеских, иных отношений, наркозависимость лиц, входящих в группу, и т.п. не исключают возможность образования организованной группы.

Использование своего служебного положения предполагает, что субъект преступления может быть как должностным лицом, так и другим работником. Достаточно того, что служебное положение позволяет этому лицу использовать его для выполнения действий, образующих объективную сторону преступления. К таким лицам могут относиться врачи, медсестры, фармацевты, работники предприятий, производственная деятельность которых связана с наркотическими средствами или психотропными веществами. В каждом случае необходимо устанавливать круг и характер служебных прав и обязанностей такого лица, закрепленных в законодательных и иных нормативных правовых актах, в уставах, положениях, инструкциях и т.п., поскольку в отношении должностных лиц требуется дополнительная квалификация действий виновных по ст. 285 УК.

Я согласна с мнением ряда авторов Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (отв. ред. В.М. Лебедев). 9-е изд., перераб. и доп./М.: "Издательство Юрайт", 2010., указывающих на то, что при совершении виновным наряду с действиями, предусмотренными статьей 228.1, иных действий, перечисленных в ст. 228 УК (приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка без цели сбыта), его действия подлежат квалификации по совокупности преступлений, предусмотренных комментируемой статьей и ст. 228 УК. Если же указанные в диспозиции ст. 228 УК действия совершались с целью производства, сбыта или пересылки наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов, но не были доведены до конца по обстоятельствам, не зависящим от воли виновного, то его действия подлежат квалификации как приготовление или покушение на совершение преступления, предусмотренного любой частью ст. 228 (см. постановление Пленума ВС РФ от 15.06.2006 N 14).

Поддерживаю мнение авторов, которые указывают, что лицами, занимающими служебное положение, в п. 2 статьи 228.1признаются лица, временно либо по специальному полномочию выполняющие организационно-распорядительные или административно-хозяйственные обязанности, а также иные лица, использующие свое служебное положение. Таковыми могут быть служащие государственного учреждения, объединения, предприятия или организации Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации (постатейный) (2-е издание, исправленное, дополненное и переработанное) (под редакцией доктора юридических наук, профессора Чучаева А.И.)./М.: Юридическая фирма "КОНТРАКТ": "ИНФРА-М", 2010.. В этот же перечень входят лица, обладающие служебными полномочиями в общественных организациях или иных негосударственных коммерческих структурах.

Таким образом, законодатель в Российской Федерации указал на все особенности квалификации преступлений в сфере незаконного оборота наркотиков, психотропных веществ и их аналогов. С целью наиболее эффективной борьбы с этим явлением в уголовном праве России выделяются как размеры наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов (значительный, крупный и особо крупный), так и общественная опасность деяния (совершение группой лиц по предварительному сговору, организованной группой, с использованием своего служебного положения, с использованием СМИ).

Особо надо отметить выделенную в праве норму, посвященную незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов в следственном изоляторе, исправительном учреждении, административном здании, сооружении административного назначения, образовательном учреждении, на объектах спорта, железнодорожного, воздушного, морского, внутреннего водного транспорта или метрополитена, в общественном транспорте либо помещениях, используемых для развлечений или досуга, так как такие действия также несут повышенную общественную опасность.

Совершенно справедлива норма, согласно которой отдельно выделяются производство, сбыт или пересылка наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов совершеннолетним лицом в отношении несовершеннолетнего, так как последствия этого, в связи неокрепшей психикой и физиологическими особенностями детей и подростков являются еще более серьезными, чем для взрослого человека.

2.3 Отграничение данных преступлений от смежных составов

В целях правильного применения уголовного законодательства об ответственности за незаконный оборот наркотических средств в правоприменительной деятельности необходимо не только четкое понимание содержания рассматриваемых составов, но и отличие данных преступлений от других смежных составов и правильной квалификации при совокупности с составами преступлений, предусмотренных ст. ст. 228, 228 УК РФ. В рамках настоящего параграфа полагаем целесообразным рассмотреть соотношение составов преступлений, предусмотренных ст. ст. 228, 2281 УК РФ, с другими родственными составами, их отличия от иных составов преступлений, предусмотренных УК РФ, содержащих некоторые сходные признаки См.: Кадников Н.Г. Квалификация преступлений и вопросы судебного толкования. - М., 2002. - С.7..

Наркотические средства, составляющие предмет рассматриваемых преступлений, в некоторых ситуациях могут являться орудиями и средствами при совершении иных преступлений. Так, Абрамов и Сулейманов похитили Демидова из корыстных побуждений, удерживали его в пригороде г.Орла. Соучастники знали, что Демидов употреблял наркотики, однако до поры их потерпевшему не передавали. Когда же для них возникла опасность разоблачения, Абрамов и Сулейманов предложили потерпевшему и передали смертельную дозу героина, что вызвало его смерть. Суд, наряду с другими статьями обвинения, вменил подсудимым и п. "г" ч.2 ст.230 УК (склонение к потреблению наркотических средств или психотропных веществ, совершенное группой лиц) Архив Орловского областного суда: уголовное дело № 2175..

Считаем, что квалификация действий виновных по ст.230 УК является излишней. Поскольку, в соответствии с направленностью умысла виновных на лишение жизни потерпевшего, в данном случае наркотические средства являлись орудием убийства. Тот факт, что формально имелись признаки состава преступления, предусмотренного ст.230 УК, еще не дает оснований применить указанную статью. При этом считаем, что и сбыт наркотических средств (ст.228-1 УК) в данном случае было бы вменять нецелесообразным, по тем же основаниям.

В науке уголовного права остается дискуссионным вопрос о моменте окончания приобретения, хранения либо сбыта наркотического средства. В частности, одной из насущных проблем практики является квалификация деяний виновного в незаконном обороте наркотиков при наличии проверочной закупки См., например: Курченко В. Проблемы квалификации незаконного оборота наркотиков // Уголовное право. - 2003. - №2. - С.45-46.. Некоторые авторы предлагают действия лица, сбывающего наркотики при контрольной закупке рассматривать как оконченный состав преступления при реализации им наркотиков. В качестве подтверждающего свою правоту довода, сторонники указанной позиции ссылаются на то, что ст.228 (ныне, и 228-1) УК имеет формальную конструкцию состава, преступление окончено независимо от наступления преступного результата.

Следует учесть, что купля-продажа наркотических средств при проверочной закупке, в соответствии со ст. 170 ГК РФ, есть сделка мнимая. Реального сбыта наркотиков не происходит/

Проверочная закупка определяется пунктом 4 ч.1 ст.6 Закона "Об оперативно-розыскной деятельности" и представляет собой совокупность действий по созданию оперативно-розыскным органом ситуации сделки (мнимой), в которой под контролем оперативно-розыскного органа возмездно приобретаются товар или предметы (без цели потребления или сбыта) у лица, обоснованно подозреваемого в совершении преступления с целью получения информации о вероятной преступной деятельности, а также решения иных задач ОРД См.: Шумилов А.Ю. Комментарий к Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельности». -- М., 2002. -- С.72..

Проверочная закупка осуществляется в процессе оперативно-розыскной деятельности а лишь имитация. В то же время умысел виновного был направлен на незаконный оборот наркотических средств. Поэтому мы присоединимся к мнению тех ученых, которые считают, что в подобных случаях деяние следует квалифицировать как покушение на сбыт наркотических средств См., например: Михайлов В.И. Противодействие легализации доходов от преступной деятельности: Правовое регулирование, уголовная ответственность, оперативно-розыскные мероприятия и международное сотрудничество.-СПб.: «Юридический центр Пресс», 2002.-С.151.. То, что в таком случае преступление незавершено, осознают и практические работники в сфере борьбы с наркооборотом.

У практиков вызывает затруднения квалификация деяний, выразившихся в совершении незаконного приобретения, хранения, перевозки, изготовления и переработки наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов в целях сбыта. Иногда такие действия квалифицируются как приготовление к сбыту по ч.1 ст. 30 и ч.1 ст. 228' УК РФ. Однако в большинстве исследованных нами случаев деяния виновных, даже при наличии признаков, свидетельствующих о последующей цели сбыта, оцениваются в конечном итоге по ст.228 УК. Для того, чтобы исключить двусмысленность в толковании, предлагаем предусмотреть ответственность за незаконное приобретение, хранение, перевозку, изготовление и переработку наркотических средств в целях сбыта в диспозиции ч.3 ст. 228 УК РФ. При этом, чтобы избежать неоправданной громоздкости в названии статьи 228-1 УК РФ, изменить ее название на "Незаконный оборот наркотических средств".

В первую очередь тем, что в связи с глобализацией международных отношений и мирохозяйственных связей в России с каждым годом все больше используется труд иностранных граждан. Между тем в настоящее время этот труд фактически оказался вне сферы регулирования Трудового кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ). Состояние современного трудового законодательства не только значительно отстает от потребностей экономики страны, но и является одним из факторов торможения ее дальнейшего развития.За последний период в связи с потребностью России в квалифицированных иностранных специалистах была проделана большая работа по совершенствованию правового регулирования процессов привлечения к трудовой деятельности и использования иностранной рабочей силы. В основном существенным изменениям и дополнениям подвергся Федеральный закон [7]от 25.07.2002 N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" ([1]далее - Закон N 115-ФЗ), [6]который определяет условия участия иностранных граждан в трудовых отношениях, устанавливает права и обязанности работодателя и работника, обязательные условия трудового договора, особенности осуществления трудовой деятельности отдельными категориями иностранных граждан, [2]содержит иные нормы трудового права. В ТК РФ изменения и дополнения по вопросам регулирования труда иностранных работников внесены не были. В результате противоречий между ТК РФ и Законом N 115-ФЗ, содержащим нормы трудового права, применение последнего в силу ст. 5 ТК РФ невозможно до внесения соответствующих изменений в ТК РФ, при этом до устранения противоречий должен применяться ТК РФ.В условиях снижения общей численности населения Российской Федерации, в том числе трудоспособного возраста, принимая во внимание нарастающую естественную убыль населения, в целях экономического развития страны, роста производства, а также увеличения качественных и количественных показателей российской экономики привлечение и использование труда иностранных граждан становится неизбежным процессом. В этой связи регулирование основных процессов трудовой миграции в Российской Федерации относится к одной из приоритетных задач, отраженных в концептуальных основах государственной миграционной политики.В то же время актуальные проблемы государства связаны с процессом нелегальной трудовой миграции. В борьбе с названным явлением особое значение приобретает контрольно-надзорная деятельность, являющаяся одним из элементов механизма обеспечения законности и правопорядка в сфере привлечения и использования труда иностранных работников.

Указанный механизм должен обеспечивать создание условий для противодействия росту нелегального сектора использования иностранной рабочей силы, в связи с чем актуализируется вопрос его совершенствования.Первостепенное значение при этом имеет нормативно-правовое закрепление процедуры осуществления надзора (контроля) в названной сфере. Детальный анализ федерального законодательства, а также существующих подзаконных нормативно-правовых актов, затрагивающих вопросы осуществления надзора в целях обеспечения легального осуществления трудовой деятельности иностранными гражданами на территории РФ, позволяет сделать вывод о пробельности законодательного регулирования в данной сфере. Основной Закон предусматривает схожесть правового статуса иностранного гражданина и лица без гражданства. Несмотря на это, данные категории неграждан имеют отличительные права, свободы и обязанности, поэтому в данном комментарии понятия "иностранный гражданин" и "лицо без гражданства" при различиях в их правовых статусах будут рассматриваться исключительно в узком смысле соответствующих понятий.Как известно, основы правового положения иностранных граждан в Российской Федерации [5] изложены а ст. 4 [4]Федерального закона "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации".[1]

При определении правового статуса негражданина в России встречаются некоторые сложности, вызванные употреблением в различных отраслях российского права разных правовых конструкций. Например, налоговое право (ст.1 Налогового кодекса Российской Федерации - далее НК РФ) предусматривает такую конструкцию, как резидент и нерезидент. В этом случае иностранец может выступать как резидент и нерезидент, в зависимости от срока его пребывания на территории РФ. Изъятия из содержания правового статуса иностранца, например, характерны для иностранцев, обладающих определенным правовым статусом, вытекающим из сопутствующих федеральных законов.Необходимо также отметить, что существует еще одна многочисленная группа иностранных граждан и лиц без гражданства - это беженцы и вынужденные переселенцы.

Главной отличительной чертой данной социальной группы иностранцев, по сравнению с указанными группами, выступает факт вынужденной миграции и обладание данными лицами официальным юридическим статусом на территории РФ, что подтверждается Законом "О беженцах" и Законом "О вынужденных переселенцах".Таким образом, ТК РФ предусматривает равные трудовые права как для российских, так и для иностранных граждан, а ограничения для иностранных граждан, установленные Законом N 115-ФЗ, исходя из положений ТК РФ, являются дискриминацией. При этом лица, подвергшиеся дискриминации, вправе обратиться в суд для восстановления нарушенных прав, возмещения материального вреда и компенсации морального вреда.Учитывая изложенное, в целях совершенствования трудового законодательства представляется необходимым расширить предусмотренный ст. 3 ТК РФ перечень обстоятельств, исключающих дискриминацию, на лиц, не являющихся гражданами РФ.1.2.

Ограничения для иностранных граждан на осуществление отдельных видов деятельности[1]Порядок привлечения иностранных граждан к осуществлению трудовой деятельности и использования труда иностранных граждан определен в статьях 13 - 13.3 Закона об иностранных гражданах. При этом он зависит от того, какой - визовый или безвизовый - порядок въезда на территорию Российской Федерации установлен для иностранных граждан, от категории специалистов, к которым относится иностранный гражданин, и от статуса работодателя (юридическое лицо, индивидуальный предприниматель или физическое лицо, не являющееся индивидуальным предпринимакотором устанавливалось, что муниципальным служащим является исключительно гражданин Российской Федерации.

Заменивший его Федеральный закон от 02.03.2007 N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" с 01.06.2007 более лоялен по отношению к иностранным гражданам и допускает возможность занятия ими должностей муниципальной службы, что обусловливает некоторое противоречие с рассматриваемой нормой пункта 1 статьи 14 Закона. Часть 1 статьи 1 названного Федерального закона предусматривает возможность поступления на муниципальную службу не только граждан Российской Федерации, но иКак следует из пунктов 6 - 7 части 1 статьи 13 Федерального закона "О муниципальной службе в Российской Федерации" гражданин не может быть принят на муниципальную службу, а муниципальный служащий не может находиться на муниципальной службе в перечисленных там случаяхВ силу статьи 3 Закона об иностранных гражданах и части 4 статьи 15 Конституции РФ если международным договором [17] установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

В большинстве своем международные договоры Российской Федерации, предусматривающие возможность равного с гражданами Российской Федерации допуска иностранных граждан к отдельным видам деятельности, распространяются на иностранных граждан, имеющих статус постоянно проживающих в Российской Федерации.

Эти международные договоры заключены государствами в интересах своих граждан к обеспечению равных условий их проживания на своей территории и в целях предоставления гражданам одного государства, постоянно проживающим на территории другой страны, правового статуса, максимально близкого к правовому статусу граждан государства проживания, в том, что касается гражданских, социальных, экономических, трудовых, культурных и иных прав. Согласно их положениям постоянный житель пользуется такими же правами и свободами и несет такие же обязанности, что и граждане страны проживания, за изъятиями, установленными договором. В числе изъятий, предусматриваемых перечисленными международными договорами, муниципальная служба не названа, и, следовательно, граждане заключивших эти договоры стран имеют доступ к муниципальной службе Российской Федерации.