Договор строительного подряда по современному праву

2.2 Существенные условия договора строительного подряда

Как разновидность любых видов хозяйственных договоров, в договоре строительного подряда должны быть предусмотрены и соблюдены определенные его существенные условия.

Во-первых, должен быть определен конкретный вид договора, а именно договор строительного подряда. Это связано с тем, что порой от неграмотного составления договора, без указания на его название, сторонам в случае возникновения споров в арбитражном суде придется доказывать, что они имели в виду при составлении договора.

Согласно статье 431 ГК РФ при толковании договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Если правила, содержащиеся в части первой данной статьи, не позволяют определить содержание договора, должна быть выяснена действительная общая воля сторон с учетом цели договора. При этом принимаются во внимание все соответствующие обстоятельства, включая предшествующие договору переговоры и переписку, практику, установившуюся во взаимных отношениях сторон и последующее поведение сторон.

Договор строительного подряда должен иметь присвоенный ему номер, дату, с указанием города, где он составлен, а также преамбулу, которая состоит из наименования сторон, данные руководителей, от имени которых составляется договор и указание на их правоспособность подписания договора, указания названий организаций, действие руководителей, осуществляющих свои полномочия на основании уставов либо положений, доверенностей на право подписания договора данного вида.

Учитывая многообразие предприятий различных организационно-правовых форм, не каждое лицо в силу закона либо устава организации, ее учредительных документов вправе заключать договор и скреплять его своей подписью.

Договор строительного подряда должен иметь определенную структуру: предмет договора, сроки начала и окончания работ, стоимость работ и порядок расчетов, способы обеспечения обязательств, права и обязанности подрядчика и заказчика. А также указание на применяемые в строительстве техническую документацию и смету, контроль и гарантии качества работ, порядок приемки-передачи работ, ответственность сторон и риски, порядок разрешения споров, форс-мажорные обстоятельства, указание на срок действия договора, условия порядка внесения изменений и расторжения договора, а также прочие условия и заключительные положения.

Кроме того, в структуре договора могут быть предусмотрены вопросы страхования объекта строительства (статья 742 ГК РФ), порядка внесения изменений в техническую документацию (статья 744 ГК РФ) и другие условия, предусмотренные в соответствующих статьях ГК РФ.

В обязательном порядке в договоре необходимо предусмотреть юридические адреса подрядчика и заказчика, банковские реквизиты: телефоны организации, текущие (расчетные) счета, ИНН, КПП, ОКАТО, ОКПО и иные реквизиты.

Каждая страница договора строительного подряда должна быть подписана сторонами и скреплена печатями организаций и отражать сведения о договоре (его номер, дату подписания и место составления).

Вышеуказанные требования исключают возможную подмену страниц договора или их утрату.

В данных целях все страницы договора должны быть прошиты и скреплены печатями и подписями сторон.

Условия договора сохраняют силу в течение всего срока действия договора. В случаях, когда после заключения договора законодательством устанавливаются условия, ухудшающие положение хотя бы одной из сторон, договор может быть изменен.

2.3 Форма и порядок заключения договора строительного подряда

Изучая 3 параграф гл. 37 Гражданского кодекса РФ можно выделить, что точных указаний относительно формы рассматриваемого договора в нем не содержится. Исходя из ст. 161 ГК РФ форма договора строительного подряда должна быть, как правило, письменная. В более ранние годы в рассматриваемой области на практике были широко распространены предельно краткие, состоящие из нескольких пунктов договоры, к которым, прилагались особые условия с пространным описанием взаимных прав и обязанностей сторон. В настоящий момент все чаще заключаются более основательные, многостраничные договоры, детально регламентирующие взаимоотношения заказчика и подрядчика. Чаще всего при их составлении используются примерные формы договоров подряда, рекомендованные для отдельных видов строительных работ, а также ведения строительства в различных отраслях.

Если же его сторонами выступают два гражданина-предпринимателя, а сумма сделки не превышает 10 минимальных размеров оплаты труда, договор может быть совершен устно.

В строительном подряде важно правильно определить момент заключения договора. Он должен выбираться сторонами с учетом того, что подрядчик обязан выполнить работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие требования, а также со сметой, определяющей стоимость работ. При этом нередко частью технической документации заказчик должен обладать еще до начала работ.

Отсутствие утвержденной в установленном порядке проектной документации не является безусловным основанием для признавая договора незаключенным.

Но, чтобы заключенный договор был действителен, стороны предварительно должны получить определенные документы. Для заказчика - разрешение на строительство, выдаваемое органом местного самоуправления, а для подрядчика - лицензия (разрешение) на осуществление строительной деятельности Градостроительный кодекс РФ от 29.12.2004 N 190-ФЗ. Ред. 29.12.2004 N 190-ФЗ. Ст. 2009..

Порядок заключения договора строительного подряда регламентируется общими положениями ГК РФ для договоров, заключаемых по свободному усмотрению сторон, согласно которым выбор контрагента, определение условий договора осуществляются сторонами самостоятельно либо путем торгов. Широкое распространение практики подрядных торгов составляет важную особенность заключения договора строительного подряда. Порядок организации и проведения торгов определяется Положением о подрядных торгах в Российской Федерации Утверждено распоряжением Госкомимущества России и Государственного комитета РФ по вопросам архитектуры и строительства от 13 апреля 1993 г. N 660-р/18-7 // БНА РФ. 1993. N 8; 1995. N.

Под подрядными торгами понимается форма размещения заказов на строительство, предусматривающая выбор подрядчика для выполнения работ на основе конкурса. Конкурс проводится в виде тендера, который представляет собой соревнование представленных претендентами оферт (письменных предложений о заключении договора) с точки зрения их соответствия критериям, содержащимся в тендерной документации.

В самой тендерной документации, которой за плату или бесплатно обеспечиваются лица, решившие принять участие в торгах, содержатся:

1) общие сведения об объекте и предмете торгов, т. е. информация об объекте, который должен быть построен с указанием его местонахождения, срока выполнения работ, наименования заказчика и т. д.;

2) проектная документация, включающая чертежи, схемы, графики, спецификации и т. д.;

3) требования по составу документов оферты, которые обычно включают заявку на участие в подрядных торгах, временное поручительство в форме гарантии банка, копию платежного документа, подтверждающего внесение задатка и т. д.;

4) инструкция оферентам, отражающая информацию и требования по условиям разработки, порядку оформления и представления оферты;

5) условия и порядок проведения торгов, где указываются вид и форма проведения торгов, порядок выбора победителя и т. д.;

6) проект договора строительного подряда;

7) форма заявки на участие в торгах.

Дополнительное представление о подрядных торгах дает знакомство с их основными видами. Подрядные торги подразделяются:

а) в зависимости от того, в который раз назначаются торги по данному предмету торгов,- на торги первичные и вторичные;

б) в зависимости от участия оферентов в процедуре торгов и оглашении их результатов - на торги гласные и негласные;

в) в зависимости от того, допускаются ли к участию в торгах неограниченное число претендентов либо только претенденты, удовлетворяющие специально оговоренным условиям,- на торги открытые и закрытые.

Победителем торгов, который определяется специальным тендерным комитетом, становится тот оферент, предложение которого наиболее полно отвечает всем требованиям, содержащимся в тендерной документации. Решение тендерного комитета оформляется протоколом, в котором содержатся наименование победителя торгов, состав тендерного комитета, результаты голосования, сводная таблица оферт и сроки подписания договора с победителем торгов. Протокол о результатах торгов тендерный комитет представляет на утверждение заказчику (инвестору). После утверждения их результатов заказчиком (инвестором) торги считаются завершенными. Далее, с победителем торгов заказчик заключает договор строительного подряда на условиях, содержащихся в тендерной документации и в оферте победителя.

2.4 Цена и срок в договоре строительного подряда

Как было ранее отмечено, договор строительного подряда является разновидностью договора подряда, на основании этого включение в договор строительного подряда общих условий о подряде играет немаловажную роль.

Так, цена в договоре строительного подряда является не чем иным, как денежным выражением стоимости строительства.

Определение стоимости строительной продукции осуществляется инвестором (заказчиком) и подрядчиком в процессе заключения договора подряда на строительство объекта.

Для определения стоимости рекомендуется составлять:

а) при разработке проектно-сметной документации по заказу инвесторов - инвесторские сметы (расчеты, калькуляции издержек);

б) при подготовке заключаемого договора, в том числе при подрядных торгах на основании передаваемой инвестором тендерной документации, - расчеты (сметы, калькуляции издержек производства) подрядчика.

Соблюдение требований определения цены играет значительную роль при рассмотрении споров в арбитражных судах.

Согласно требованиям статьи 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена:

- подлежащей выполнению работы или способы ее определения;

- включающая компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение;

- определенная в смете приблизительная цена работы или твердая цена.

Цена работы может быть твердой и приблизительной. Цена считается твердой в том случае, если в договоре не предусмотрено иное (п. 4 ст. 709 ГК РФ). Вид цены имеет значение для определения условий и порядка ее изменения. Если в договоре указана твердая цена, подрядчик не вправе требовать ее увеличения, а заказчик - уменьшения, также и в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем работ или необходимых расходов. Однако из этого правила есть исключения. При существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, или стоимости услуг, оказываемых подрядчику другими лицами, которое нельзя было предусмотреть при заключении договора, подрядчик вправе требовать увеличения твердой цены, а при отказе заказчика согласовать новую цену - потребовать расторжения договора в следствии существенного изменения обстоятельств. Твердая цена может быть уменьшена при ненадлежащем качестве работ (п. 1 ст. 723 ГК РФ).

Что касается приблизительной цены, то в этом случае закон предусмотрел больше возможностей для ее изменения. Такая цена может быть изменена при наличии условий, которые являются основанием для изменения твердой цены. Кроме того, подрядчик имеет право ставить вопрос о ее существенном завышении, если это обусловлено необходимостью выполнения дополнительных работ и он своевременно предупредил заказчика о необходимости повышения цены (подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения цены, обязан выполнить работы по цене, определенной в договоре). Если заказчик не согласен на превышение приблизительной цены, он вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать оплаты выполненной части работы (п. 5 ст. 709 ГК).

Пунктом 1 статьи 709 ГК РФ предусмотрено, что при отсутствии указания цены работ или способов ее определения в договоре цена должна определяться в соответствии с пунктом 3 статьи 424 ГК РФ, а именно: исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

В договоре может быть установлен способ цены или ее части пункт 6 Обзора Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51.

Пример. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта, подписанного обеими сторонами.

Истец ссылался на факт установления в договоре конкретной цены работ исходя из базового уровня сметных цен и применения при расчетах текущих индексов стоимостных показателей, определенных центром по ценообразованию на день сдачи работ.

Конкретный вид индексов был указан в акте приемки работ, подписанном заказчиком.

Возражая против иска, заказчик высказал мнение, что применение индексов должно быть оформлено как дополнение к договору, а поскольку этого не было сделано, использование их при расчетах неправомерно.

Суд удовлетворил иск по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 709 ГК РФ в договоре подряда указывается цена подлежащей выполнению работы или способ ее определения.

На основании статьи 746 ГК РФ расчеты должны осуществляться в порядке, предусмотренном договором.

Так как, в договоре определено, что цена работ состоит из двух частей: сметной, выраженной конкретной суммой, и переменной, выраженной текущим индексом стоимостного показателя, способ определения цены согласован сторонами в форме, позволяющей произвести ее расчет без дополнительных согласований, что подтверждается отсутствием между подрядчиком и заказчиком в течение длительного времени разногласий по стоимости работ при проведении промежуточных платежей.

Договором же не установлено, что каждое изменение рекомендуемого индекса цен требует внесения соответствующей поправки в условия договора в отношении стоимости работ, поэтому иск подлежал удовлетворению в размере, определенном подрядчиком.

Существенным условием договора строительного подряда является также и оплата работ в порядке, предусмотренном статьей 746 ГК РФ.

Обязательным условием оплаты работ по договору является приемка объекта заказчиком.

Так, Президиум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации указал, что основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

Пример. Подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика стоимости выполненных работ на основании акта приемки-передачи выполненных работ, от подписания которого отказался директор школы, отремонтированной по договору строительного подряда.

Возражая против заявленного иска, заказчик - отдел народного образования - сослался на то, что по договору строительного подряда предусмотрено выполнение подрядчиком работ по капитальному ремонту школы, но не установлено, что директор школы представляет интересы заказчика и производит приемку результатов работ. Поэтому директор школы обоснованно отказался от подписания акта приемки работ. Кроме того, в акт приемки включены работы, не предусмотренные договором, а также выполненные с отступлением от строительных норм и правил. Заказчик был лишен возможности заявить свои возражения, так как не был извещен о времени приемки результатов работ.

Арбитражный суд в удовлетворении иска отказал по следующим основаниям.

Статья 753 ГК РФ предусматривает возможность составления одностороннего акта. Названная форма защищает интересы подрядчика, если имеет место необоснованный отказ заказчика от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку работ.

При разрешении данного спора было установлено, что подрядчик не известил заказчика о завершении работ по договору и не вызвал его для участия в приемке результата работ. Поэтому подрядчик не мог ссылаться на отказ заказчика от исполнения договорного обязательства по приемке работ и требовать их оплаты на основании одностороннего акта сдачи результата работ, так как фактически объект в установленном порядке заказчику не передавался.

Судя по вышеприведенному примеру, в гражданском кодексе имеются явные недоработки в вопросе оплаты работ, которые не были переданы заказчику надлежащим образом. На мой взгляд, так как работы все же были выполнены, то они должны быть и оплачены. Хотя заказчик и утверждает, что не был извещен должным образом, а также в акт приема-передачи были включены работы, не предусмотренные договором, но сам договор подряда все же заключался, работы выполнялись, и следовательно, должны оплачиваться, хотя бы в договорном объеме. Из-за недоработок в законодательстве (а именно своим отказам в удовлетворении иска, т.к. суд ссылается на действующее законодательство), на мой взгляд, были грубо нарушены права подрядчика, поэтому в этом вопросе следует внести более полные поправки в ст. 746 ГК.

Поговорим теперь более подробно о сроках выполнения работ. В договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию сторон могут быть предусмотрены промежуточные сроки, т.е. сроки завершения отдельных этапов работы (п. 1 ст. 708 ГК).

В изучаемой литературе нет единого мнения по вопросу о том, является ли срок выполнения работы существенным условием договора подряда. Одни авторы считают, что правило п. 2 ст. 314 ГК, допускающее определение разумного срока, к подрядным правоотношениям неприменимо; следовательно, условие о сроке является существенным и его несогласование влечет признание договора незаключенным Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья: Договоры о выполнении работ и оказании услуг. М.: Статут, 2002. С. 46.. Однако судебная практика в основном исходит из того, что законодательное определение договора подряда не содержит указания на срок как на существенное условие договора строительного подряда. Характер подрядных работ свидетельствует о возможности определения срока через категорию разумного срока. Поэтому срок выполнения работы является существенным условием лишь для отдельных видов договора подряда, в отношении которых это прямо предусмотрено законом.

В пункте 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 24.01.2000 N 51 Президиум указал, что договор строительного подряда считается незаключенным, если в нем отсутствует условие о сроке выполнения работ.

Пример. Генеральный подрядчик обратился в арбитражный суд с иском о взыскании с заказчика установленных договором строительного подряда пеней за просрочку передачи технической документации для производства работ.

Возражая против заявленного иска, ответчик сослался на то, что, поскольку в договоре подряда отсутствует условие о сроке выполнения работ, он считается незаключенным.

Суд отказал в удовлетворении иска по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный срок по заданию заказчика построить определенный объект либо выполнить иные строительные работы. Следовательно, условие о сроке окончания работ является существенным условием договора. Поскольку в договоре это условие отсутствовало, в силу статьи 432 ГК РФ данный договор следует считать незаключенным. Таким образом, у заказчика не возникло обязательства по передаче документации. Поэтому и пени, установленные этим договором, взысканию не подлежат.

Как уже отмечалось ранее, в выше изученной главе, предмет договора подряда отражает объект будущего гражданского правоотношения. Договор строительного подряда должен заключаться в письменной форме, также должен иметь определенную структуру, где существенными условиями являются предмет договора, цена и срок выполнения работ.

3. Исполнение договора строительного подряда

3.1 Обязанность заказчика

Основным исполнителем работ по договору строительного подряда является, конечно, подрядчик, но и заказчик является активным участником выполнения работ. Гражданским кодексом РФ предусмотрены различные формы участия заказчика в отношениях строительного подряда, содействующие выполнению работ.

Для начала заказчик должен дать задание подрядчику, которое содержится в технической документации. Без сомнения, важной является обязанность заказчика по материальному обеспечению исполнения работ. Формы и объем такого обеспечения очень разнообразны. Несмотря на то, что общими положениями о подряде предусмотрено, что работы выполняются иждивением подрядчика, в договоре подобное правило можно изменить (п. 1 ст. 745 ГК). Заказчик вправе по договору принять на себя обязанность обеспечить строительство в целом или в части материалами, деталями, конструкциями. При сооружении промышленных объектов заказчик обеспечивает строительство оборудованием, подлежащим монтажу на будущем предприятии.

Заказчик обязан своевременно предоставить земельный участок в состоянии, необходимом для его использования в строительстве; передать в пользование здания и сооружения, нужные для обеспечения работ или относящиеся к фронту работ. На отдельно расположенных стройках заказчик принимает на себя ряд дополнительных обязанностей: передать в пользование складские помещения, общежития для работников подрядчика, обеспечить временную подводку сетей энергоснабжения, водоснабжения, паропровода, оказание транспортных и других услуг.

Главные обязанности заказчика на стадии завершения строительства: принятие законченного объекта и оплата выполненных работ.

Заказчик обязан осмотреть и принять результат выполненной работы с участием подрядчика в сроки и в порядке, которые были ранее предусмотрены в договоре (п. 1 ст. 720 ГК РФ).

Поскольку от хода и характера строительных работ зависит результат, передаваемый заказчику, последний наделен правом контроля за ходом работы. Заказчику предоставляется право наблюдать за качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения (графика), за качеством предоставленных материалов, а также за правильностью использования подрядчиком материалов заказчика. Однако недопустимо вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Подрядчик обязан исполнить указания заказчика по устранению недостатков в работах, если указания не противоречат условиям договора и не являются вмешательством в деятельность подрядчика.

В то же время контроль и надзор за выполнением работ - право, а не обязанность заказчика. Поэтому подрядчик, ненадлежащим образом выполнявший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял в процессе строительства должного контроля за их исполнением. Исключения возможны лишь для случаев, когда законом на заказчика возложена обязанность осуществлять такой надзор и контроль.

Если заказчик уклоняется от принятия результата работы, то в момент, когда передача объекта должна была состояться, риск случайной гибели законченного объекта признается перешедшим к заказчику.

При обнаружении заказчиком отступлений от договора, ухудшающих результат работы, или других недостатков в работе он обязан немедленно заявить об этом подрядчику. Согласно п. 3 ст. 720 ГК РФ заказчик, принявший работу без проверки, лишается права ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки, то есть явные недостатки, если иное не предусмотрено договором. Приемка работы оформляется актом приема- передачи или иным документом.

Если после приемки работы заказчик обнаружил недостатки, которые не могли быть установлены при обычном способе приемки (скрытые недостатки), в том числе такие, которые были умышленно скрыты подрядчиком, то он обязан известить об этом последнего в разумный срок по их обнаружении (п. 4 ст. 720 ГК РФ). При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков работы или их причин, по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза. Расходы на экспертизу по общему правилу оплачивает подрядчик. В тех случаях, когда экспертизой установлено отсутствие нарушений договора подрядчиком или причинной связи между действиями подрядчика и обнаруженными недостатками, расходы на экспертизу возлагаются на ту сторону, которая потребовала назначения экспертизы, а если она назначена по соглашению между сторонами, - на обе стороны поровну.

Любой договор подряда является возмездным, на основании этого заказчик должен исполнить свое обязательство, т.е. уплатить деньги за выполненную работу Кмить С. Неуплатно-денежные обязательства // Российская юстиция. 2003. N 12.. Даже если в договоре предусмотрено осуществление расчетов товарами, предоставляемыми подрядчику заказчиком, сама формулировка ст. 740 Гражданского кодекса РФ говорит о наличии у последнего денежного обязательства по оплате выполненных работИнформационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (пункт 11) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2000. N 3..

Заказчик обязан уплатить установленную договором цену, при отсутствии в договоре условий, позволяющих определить ее, заказчик оплачивает работу по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные работы. Цена работы включает в себя две составляющие: компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. В тех случаях, когда необходима подробная калькуляция расходов, составляется смета.

Подрядчик имеет право на оплату выполненных надлежащим образом работ в размере, предусмотренном сметой. Договор подряда может предусматривать авансовую оплату выполненной работы или ее отдельных этапов, в противном случае заказчик обязан уплатить обусловленную цену единовременно и в полном объеме после окончательной приемки результатов строительных работ.

При подготовке сметы сторонам следует учитывать налог на добавленную стоимость, хотя оплатить его заказчик обязан независимо от наличия в договоре соответствующего условия Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (пункт 15) // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2000. N 3..

Вышеупомянутая обязанность заказчика сохраняется и при споре относительно стоимости работ: если подрядчик завышает их объемы или их стоимость, а также при некачественно выполненных работах, заказчик обязан во всяком случае оплатить стоимость не оспариваемых им работ Герасимов А. Заказчик спорит - и выигрывает // Бизнес-адвокат. 2001. N 18..

Закон допускает ситуацию, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, и предоставляет при этом подрядчику право требовать оплаты работ по цене, предусмотренной договором, если стороны не договорятся о распределении между ними полученной подрядчиком экономии.

В то же время экономия подрядчика ни в коем случае не должна влиять на качество выполненных работ, иначе подрядчик утратит данное право, но обязанность доказать, что произошло снижение качества работ, возложена на заказчика.

В случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы (экономия подрядчика), заказчик обязан оплатить работу по цене, предусмотренной договором, если не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ (ст. 710 ГК РФ). В договоре подряда может быть предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами.

Заказчик обязан оплатить выполненную работу и тогда, когда результат работы бал недостигнут или достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его непригодным для обычного использования, из-за недостатков материала, предоставленного заказчиком. При этом подрядчик должен доказать, что недостатки материала не могли быть им обнаружены при надлежащей приемке подрядчиком этого материала.

По общему правилу заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы только при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. Договором может быть предусмотрена поэтапная оплата выполненных работ или предварительная оплата. Согласно п. 2 ст. 711 ГК РФ подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса или задатка только в тех случаях и в размере, указанных в законе или договоре подряда.

Заказчик может оплатить выполненные работы как в наличной, так и в безналичной форме, хотя в большинстве случаев, кроме бытового подряда и строительного подряда, направленного на удовлетворение бытовых потребностей гражданина-заказчика, стороны в договоре определяют, что расчеты будут производиться в безналичном порядке.

При этом в юридической теории и практике проблемным является вопрос о том, что считать моментом исполнения денежного обязательства: момент зачисления денежных средств на счет исполнителя или на корреспондентский счет банка. Представляется логичным согласиться с мнением тех авторов, которые моментом исполнения денежных обязательств в безналичных расчетах считают момент получения денежных средств банком исполнителя, т.е. момент их зачисления на его корреспондентский счет(ст. 727 ГК РФ). В то же время наличие указанного спорного вопроса подчеркивает необходимость четкого определения данного момента в договоре.

И подрядчик, и заказчик обязаны сохранять в тайне конфиденциальную информацию о новых решениях и технических знаниях, в том числе не защищаемых законом, а также сведения, которые могут рассматриваться как коммерческая тайна, полученные от другой стороны в связи с исполнением своего обязательства по договору подряда. Сторона не вправе сообщать ее другим лицам без согласия одной из сторон. Порядок и условия пользования такой информацией определяются соглашением сторон (ст. 727 ГК РФ).

Если качество выполненной работы не соответствует предъявляемым требованиям, заказчик вправе по своему выбору предъявить к подрядчику одно из двух требований: соразмерного уменьшения установленной за работу цены или безвозмездного устранения недостатков в разумный срок. Требование о возмещении своих расходов на устранение недостатков может быть заявлено в том случае, если право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда. Вместо устранения недостатков подрядчик вправе безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику убытков, причиненных просрочкой исполнения. В данном случае заказчик обязан возвратить подрядчику ранее переданный результат работы, если по характеру работы такой возврат возможен. Заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков, если недостатки результата работы не были устранены в установленный заказчиком разумный срок или являются существенными и неустранимыми. Подрядчик отвечает за недостатки выполненной работы при условии, что они выявлены в сроки, установленные ст. 724 ГК РФ.

Согласно ст. 725 ГК РФ для требований, предъявляемых в связи с ненадлежащим качеством работы, установлен сокращенный срок исковой давности - 1 год. В отношении зданий и сооружений действует общий срок исковой давности - 3 года.

3.2 Обязанность подрядчика

Подрядчик по договору строительного подряда обладает сложной системой обязанностей, направленных на совершение действий, которые удовлетворяют интересы и заказчика и подрядчика. Параграф 3 главы 37 ГК РФ все обязанности подрядчика подразделяет на два класса: предусмотренные законом и предусмотренные договором. К примеру, обязанность по обеспечению надлежащего качества строительных работ возлагается на подрядчика законом и может быть изменена соглашением сторон только в сторону принятия на себя подрядчиком неких дополнительных обязательств по повышению качества строительных работ по сравнению с качеством, требуемым публично-правовыми предписаниями. В иных случаях объем и содержание деятельности подрядчика напрямую зависят от заключенного договора и от того, предусмотрена или не предусмотрена для него та или иная обязанность. В частности, подрядчик обязан обеспечить изготовление технической документации, если это предусмотрено договором. Первым возникающим вопросом будет вопрос о содержании и составе технической документации, изготовление которой на себя принял подрядчик. В изученной литературе справедливо указывается на разнобой понятий, применяемых в различных законах: в ГК РФ применяется термин "техническая документация", а в Градостроительном кодексе РФ - "проектная документация" Мокров С.Н. Договор строительного подряда: Автореф. канд. дис. Волгоград, 2006. С. 11.. Кроме того Градостроительный кодекс и иные правовые акты раскрывают понятие, содержание и структуру проектной документации, закрепляют правила ее подготовки и согласования, а понятие "техническая документация" остается лишь на уровне Гражданского кодекса. Сложившееся рассогласование между Гражданским кодексом и другими законами лучше удалить путем замены в Гражданском кодексе понятия "техническая документация" на понятие "проектная документация", что не потребует внесения кардинальных изменений и дополнений во взаимосвязанные законы и иные акты. Даже напротив, реализация предлагаемого варианта позволит сохранить стабильность содержания нормативно-правового массива, закрепляющего правовой режим подготовки и использования проектной документации, и обеспечить его дальнейшее совершенствование.

Исполнение обязанности по обеспечению строительства проектной и технической документацией подрядчиком возможно двумя способами: первый состоит в разработке и изготовлении подрядчиком проектной и технической документации самостоятельно, а второй заключается в привлечении подрядчиком проектировщика. Поскольку привлечение проектировщика невозможно иначе как на гражданско-правовых началах, то между подрядчиком по договору строительного подряда и проектировщиком заключается и исполняется договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. В первом варианте выполнения проектных работ своими силами, средствами, за свой риск и счет подрядчик не может нести ответственность меньшую, чем профессиональный изыскатель по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, в связи с чем на отношения по выполнению подрядчиком проектных и изыскательских работ распространяются правила параграфа 4 главы 37 ГК РФ.

С соблюдением формально-юридических условий, установленных п. 1 ст. 744 ГК РФ, заказчик вправе вносить изменения в проектную документацию. С учетом того что дополнительная смета согласовывается сторонами только тогда, когда изменения в проектную и техническую документацию вносятся заказчиком в более чем 10% объеме от общей стоимости строительства, то отсюда вытекает вывод о безвозмездности обязанности подрядчика учесть вносимые заказчиком изменения в проектную и техническую документацию в допустимом законом объеме. Представляется, что выявленное содержание правил об установлении обязанности подрядчика учесть вносимые заказчиком изменения в проектную документацию в допустимом законом объеме противоречит рыночным началам организации предпринимательской деятельности. Почти необъяснимым становится положение подрядчика в случае привлечения к выполнению проектных и изыскательских работ проектировщика, в отношении которого закон не предусматривает обязанности по учету вносимых заказчиком изменений в проектную и техническую документацию на безвозмездной основе. Действительно, правила ст. 744 и ст. 745 ГК РФ регулируют взаимоотношения подрядчика и заказчика при внесении последним изменений в проектную документацию, но не распространяются на взаимоотношения подрядчика по договору подряда и привлеченных им к выполнению проектных и изыскательских работ индивидуальных предпринимателей и юридических лиц. Привлеченный подрядчиком проектировщик вполне правомерно может поставить вопрос об оплате проектных работ, связанных с учетом внесенных заказчиком изменений.

Кроме того, в результате исполнения обязанности по учету вносимых заказчиком в допускаемом законом объеме изменений в проектную и техническую документацию может пострадать и материальное положение самого подрядчика.

Представим, что подрядчик изготовил проектную и техническую документацию по заказу товарищества собственников жилья на небольшую реконструкцию общего имущества многоквартирного дома сметной стоимостью в пятьсот тысяч рублей. В этом случае заказчик вправе внести без оплаты изменения в проектную и техническую документацию сметной стоимостью реконструкции до пятидесяти тысяч рублей, что в современном масштабе цен в общем-то немного. Другая ситуация: подрядчик по договору строительного подряда изготовил проектную и техническую документацию на строительные работы сметной стоимостью пятьсот миллионов рублей. Десять процентов от пятисот миллионов рублей составляет 50 миллионов, что больше в первом приводившемся выше мной примере. Получается, что если заказчик правомерно требует переработки проектной и технической документации на строительство сметной стоимостью до пятидесяти миллионов, то подрядчик обязан учесть вносимые заказчиком изменения безвозмездно. Нет особой нужды приводить аргументы в пользу того, что переработка проектной и сметной документации на строительство общей сметной стоимостью пятьдесят миллионов рублей для подрядчика обременительна и материально. Поэтому представляется, что закрепленный в ст. 744 ГК РФ правовой режим внесения заказчиком изменений в проектную и техническую документацию нуждается в изменении. Расчетным путем необходимо выявить и установить в твердой денежной сумме верхний предел общей сметной стоимости строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов недвижимости, до которого заказчик вправе вносить изменения в проектную и техническую документацию.

Подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и иные предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Спорно саму техническую документацию включать в состав предмета договора строительного подряда Сборник судебной практики по строительству / Сост. Е.Н. Романенкова. М.: Проспект, 2008. С. 36., поскольку проектная и техническая документация конкретизирует и детализирует объект договора строительного подряда - те строительные работы, которые обязуется выполнить подрядчик. В связи с таким значением технической документации суд обоснованно признал техническую документацию принадлежностью объекта недвижимости, подлежащей передаче уполномоченному лицу Там же. С.151.. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете. Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна представить соответствующую документацию.

Представляется, что отнесение определения состава и содержания технической документации к юридическим возможностям сторон по договору строительного подряда не совсем точно по двум основным причинам.

Во-первых, действующее законодательство и иные правовые акты в какой-то степени определяют состав и содержание технической документации на строительство, реконструкцию и капитальный ремонт объектов недвижимости, хотя само понятие "техническая документация" нигде не определено. Согласно п. 2 ст. 48 Градостроительного кодекса РФ проектная документация представляет собой документацию, содержащую материалы в текстовой форме и в виде карт (схем) и определяющую архитектурные, функционально-технологические, конструктивные и инженерно-технические решения для обеспечения строительства, реконструкции объектов капитального строительства, их частей, капитального ремонта, если при его проведении затрагиваются конструктивные и другие характеристики надежности и безопасности объектов строительства. При таком понимании проектной документации она не может не оказывать влияния на состав и содержание технической документации, разрабатываемой и применяемой по договору строительного подряда. Постановлением Правительства РФ от 16 февраля 2008 г. утверждено Положение о составе разделов проектной документации и требованиях к их содержанию Российская газета. 2008. 27 февраля. С. 22, 23., имеющее непосредственное отношение к составу и содержанию технической документации, изготовляемой по договору строительного подряда.

Таким образом, во-вторых, стороны не свободны полностью в определении состава и содержания технической документации, изготовляемой и применяемой по договору строительного подряда. Предлагаемый в литературе термин "частно-публичное регулирование" Челышев М.Ю. Система межотраслевых связей гражданского права: Цивилистическое исследование: Автореф. докт. дис. Казань, 2009. С. 20. имеет право на существование и применение в аппарате науки российского права. Развивая свои взгляды, М.Ю. Челышев пишет, что "в числе прочих функций гражданско-правового договора следует выделить дополнительную (факультативную) функцию - обеспечение правомерных интересов частных лиц (сторон договора), связанных с областью действия публичного права. Только с учетом этой функции можно дать максимально полную оценку договора как эффективного правового средства, охарактеризовав его в плоскости и частного, и публичного права" Челышев М.Ю. Система межотраслевых связей гражданского права: Цивилистическое исследование: Автореф. докт. дис. Казань, 2009. С. 29.. На примере договора строительного подряда данная функция иллюстрируется более чем подробно. Стороны вправе определять состав и содержание технической документации, но в пределах, установленных законом и иными правовыми актами. Данное дополнение немаловажно, поскольку при признании абсолютности договорной свободы возможен и иной вывод.

В ходе выполнения строительных работ между подрядчиком и заказчиком могут сложиться отношения информационного характера по поводу технической документации. Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику. Поскольку ст. 743 ГК РФ не устанавливается какой-либо срок сообщения заказчику о необходимости выполнения работ и увеличения сметной стоимости строительства, то подрядчик обязан информировать об этом заказчика незамедлительно.

Дальнейшее развитие событий распадается на два варианта: осуществляя свое право, заказчик может информировать подрядчика о своем решении, а также может не информировать подрядчика о принятом им решении. Действующее законодательство содержательно регламентирует случай отсутствия ответа заказчика: при неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший данной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Второй случай взаимосвязан с ответом заказчика различного содержания, поскольку заказчик вправе как согласиться с необходимостью осуществления дополнительных работ и превышения сметной стоимости строительства, так и возражать против них. При согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по независящим от него причинам. При несогласии заказчика на выполнение дополнительных строительных работ и превышение сметной стоимости строительства, видимо, применяется п. 5 ст. 709 ГК РФ, согласно которому заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями и конструкциями, или оборудованием несет подрядчик, если договором строительного подряда не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик (ст. 734 ГК РФ). В договорной практике обязанности по материально-техническому обеспечению строительства принято распределять таким образом: оборудованием стройку снабжает заказчик, а распространенными материалами, деталями и конструкциями - подрядчик.

Сторона, в обязанности которой входит обеспечение строительства, несет ответственность за обнаружившуюся невозможность использования предоставленных ею материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ, если не докажет, что невозможность использования возникла по обстоятельствам, за которые отвечает другая сторона. Таким образом, по буквальному смыслу п. 2 ст. 745 ГК РФ ответственность обязанной стороны даже превышает пределы непреодолимой силы.

В случае обнаружившейся невозможности использования предоставленных заказчиком материалов или оборудования без ухудшения качества выполняемых работ и отказа заказчика от их замены подрядчик вправе отказаться от договора строительного подряда и потребовать от заказчика уплаты цены договора пропорционально выполненной части работ.

Подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора строительного подряда и не представляют собой вмешательство в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Практическая значимость данного правила невелика, поскольку в законе или ином правовом акте не определено, что такое "оперативно-хозяйственная деятельность".

Содержание правила о том, что подрядчик, ненадлежащим образом выполнивший работы, не вправе ссылаться на то, что заказчик не осуществлял контроль и надзор за их выполнением, кроме случаев, когда обязанность осуществлять такой контроль и надзор возложена на заказчика законом (п. 4 ст. 748 ГК РФ), просто шокирует. В российском законодательстве встречаются нормы, попустительствующие неисполнению или ненадлежащему исполнению тех или иных гражданско-правовых обязательств. Но в данном случае все ставится с ног на голову: подрядчик, будучи профессионалом в области выполнения строительных работ, приобретает право на ссылку в отношении бездействия непрофессионала, лица, недостаточно компетентного в выполнении тех или иных работ.

В целях обеспечения надлежащего качества строительных работ подрядчик обязан при осуществлении строительства соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ (ст. 751 ГК РФ). Данная обязанность юридически значима для подрядчика и в том случае, когда стороны не предусмотрели ее в договоре. Подрядчик несет ответственность за нарушение требований об охране окружающей среды и о безопасности строительных работ. Поскольку основной формой гражданско-правовой ответственности признается возмещение убытков, то при нарушении данных требований подрядчик обязан компенсировать возникшие у заказчика убытки. Подрядчик не вправе использовать в ходе осуществления работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять его указания, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ.

Подрядчик обязан застраховать объект строительства, если это предусмотрено договором. С учетом правила п. 1 ст. 930 ГК РФ страхование объекта строительства может осуществляться как в пользу подрядчика, так и в пользу заказчика. Страхование объекта строительства в пользу подрядчика, видимо, должно осуществляться в случае создания нового объекта недвижимости. Несмотря на всю спорность проблематики возникновения субъективных прав на незавершенный объект строительства, субъектом соответствующего права и интереса является все-таки подрядчик, поэтому и страхование проводится в его пользу. Более сложный и неясный набор правоотношений между сторонами возникает в случае реконструкции, поскольку, согласно выводам судебно-арбитражной практики, право собственности на реконструированный объект недвижимости возникает после приемки его в эксплуатацию и государственной регистрации соответствующего права Сборник судебной практики по строительству. С. 296 - 297.. В связи с совпадением страхового интереса подрядчика и заказчика страхование реконструируемого объекта недвижимости необходимо устанавливать в пользу обеих сторон.

В случаях, предусмотренных договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока. Представляется, что в данном случае речь идет об обеспечительных обязанностях двоякого рода: первый вариант взаимоотношений сторон заключается в том, что подрядчик вправе принять на себя обязанность по обеспечению эксплуатации принятого заказчиком объекта, что практически не встречается, поскольку подрядчик - это в большинстве случаев все-таки строительная, а не эксплуатирующая организация; второй вариант состоит в том, что принятый объект заказчик эксплуатирует самостоятельно, а подрядчик обеспечивает его нормальную эксплуатацию в течение неких договорных сроков. При принятии подрядчиком на себя обязанности по обеспечению эксплуатации принятого заказчиком объекта возникает вопрос о соотношении подп. 2 п. 2 ст. 740 ГК РФ и ст. 755 ГК РФ, устанавливающей правовой режим гарантийных сроков по договору строительного подряда. Обращает на себя внимание отсутствие развернутых современных исследований сущности и правового режима гарантийных сроков, хотя сам по себе термин "гарантийные сроки" применяется в ряде положений и норм ГК РФ. В учебно-методической литературе понятие и сущность гарантийного срока раскрываются довольно однообразно и в основном на основе законодательства о защите прав потребителей. В учебнике под редакцией В.П. Мозолина и А.И. Масляева утверждается, что гарантийные сроки представляют собой разновидность сроков осуществления гражданских прав и устанавливаются для того, чтобы обезопасить заказчика от скрытых недостатков изделия, которые не могут быть обнаружены при обычной его приемке, но могут выявляться в процессе его использования, эксплуатации и т.д. Гражданское право России: Учебник: Часть первая: Учебник для вузов / В.П. Мозолин и др.; под ред. В.П. Мозолина. М.: Юристъ, 2003. С. 319.. В учебнике под редакцией А.П. Сергеева и Ю.К. Толстого гарантийный срок раскрывается как срок, в течение которого должник ручается за безотказную службу изделия и обязуется устранить за свой счет все выявленные недостатки или заменить изделие Толстой Ю.К., Сергеев А.П. и др. Гражданское право: Учебник для вузов / Под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2006. Т. 1. С. 353.. В учебнике под редакцией Е.А. Суханова гарантийный срок раскрываются как период времени, в течение которого продавец гарантирует пригодность товара для использования по назначению, а приобретатель (пользователь) вправе потребовать безвозмездного устранения обнаруженных недостатков или применения иных установленных законом или договором последствий Гражданское право: Учебник для вузов / Под ред. Е.А. Суханова. М.: Волтерс Клувер, 2008. Т. 1. С. 629.. Приводимые понятия гарантийных сроков практически совпадают с теми, которые формулировались в учебной литературе, что свидетельствует об определенном застое в разработке данного вопроса в современной литературе.