При том, что акция представляла собой своего рода элементарную (базовую) единицу, доля в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью изначально могла быть любого размера. Соответственно, не было препятствий в приобретении доли, размер которой менее одного процента от общего размера уставного капитала.

Акция как ценная бумага удостоверяет право ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении делами акционерного общества и на часть имущества, оставшегося после ликвидации

Определенные особенности присущи исполнению обязательств по договорам об отчуждении акций или иных бездокументарных ценных бумаг. Исполнение сторонами своих договорных обязанностей подчиняется общим нормам об исполнении обязательств и нормам, регулирующим порядок исполнения договорных обязательств соответствующего вида: продажи, мены и дарения БЦБ. Кроме того, в законодательстве есть специальные нормы, отражающие специфику исполнения обязательств в правоотношениях, складывающихся по поводу БЦБ. Однако ни Закон «О рынке ценных бумаг», ни Закон «Об акционерных обществах» не регулируют порядок исполнения сторонами договора об отчуждении акций или других БЦБ своих договорных обязанностей. То же самое можно сказать о Законе «Об обществах с ограниченной ответственностью», который не регулирует исполнение договора об уступке права на долю (часть доли) в уставном капитале общества. Отсутствие в законодательных актах таковых специальных норм объясняется, возможно, кажущейся простотой этих вопросов, вследствие чего законодатель посчитал нецелесообразным специально регулировать процесс исполнения обязательства по передаче бездокументарных ценных бумаг отчуждателем приобретателю.

Таким образом, с потерей акцией качества элементарности преодолевается еще одно различие в правовой регламентации прав участия в хозяйственных обществах. Отмеченная тенденция является новой отличительной чертой развития хозяйственных обществ в XXI в. В целом сближение в правовой регламентации акции и доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью объясняется тем, что складочный капитал любого хозяйственного общества (как акционерного, так и общества с ограниченной ответственностью) представляет собой совокупность долей его участников, определяющих соотношение их вкладов в имуществе юридического лица. Подобное понимание разделяется и теоретической юриспруденцией

Очевидно, первым шагом в направлении сближения акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью было ограничение возможности отчуждения акций. Ограничив свободное отчуждение акций в закрытых акционерных обществах (которые еще раньше потеряли документарную форму), законодатель вольно или невольно нивелировал различия между порядком учета прав в закрытом акционерном обществе и обществе с ограниченной ответственностью. В этой части следует признать последовательной логику Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности», устанавливающего одинаковый правовой режим для оборота долей и акций.

Итак, очевидно, мы станем свидетелями того, как в недалеком будущем на смену известной нам градации хозяйственных обществ придет другая, в которой хозяйственное общество будет насчитывать всего две разновидности: общества, права участия в которых (назовем их условно финансовыми инструментами) могут свободно обращаться на специализированном рынке, и общества, отчуждение и приобретение прав участия в которых будет ограничено правом преимущественной покупки его участниками.

2.3 Права, обязанности и ответственность участников хозяйственных товариществ

Статья 67 ГК РФ к правомочиям учредителей (участников) хозяйственных товариществ причисляет:

- право на участие в управлении;

- право на принятие участия в распределении прибыли;

- право на получение информации о деятельности товарищества или общества;

- право на получение ликвидационного остатка.

В данной статье в обобщенном виде предусматриваются основные права и обязанности участников хозяйственного товарищества и общества. Это права и обязанности, составляющие содержание внутренних правоотношений между хозяйственным товариществом или обществом, с одной стороны, и их участниками - с другой. Данные правоотношения ничего общего с обязательствами, предусмотренными ст. 307 ГК, не имеют. Это отношения по участию товарищей, вкладчиков, партнеров, акционеров в деятельности и (или) управлении деятельностью соответствующих товариществ и обществ, а также в присвоении получаемых товариществом и обществом результатов (прибылей).

В п. 1 ст. 67 ГК РФ в числе прав названы права, определяющие правовое положение участников как совладельцев хозяйственных товариществ и обществ. При этом конкретное содержание данных прав, порядок и способы их реализации отличаются в различных видах и формах товариществ и обществ. Более того, они могут быть не идентичными даже в рамках одной и той же формы товарищества или общества. Все это, как и возможное наличие других прав у участников товариществ и обществ, предусматривается в статьях ГК, посвященных отдельным видам товариществ и обществ, в законах о хозяйственных обществах, учредительных документах товарищества или общества.

В п. 2 ст. 67 ГК РФ предусмотрены обязанности участников применительно ко всем видам и формам хозяйственных товариществ и обществ. Так же как и права участников, данные обязанности могут иметь свою специфику в различных видах и формах товариществ и обществ. Кроме того, участники отдельных форм товариществ и обществ могут нести и дополнительные обязанности, например в полных товариществах и товариществах на вере (ст. 73, п. 2 ст. 82, ст. 85 ГК).

Наличие ограничений вещных прав учредителей (участников) не отрицает особого значения этих прав. Данные права обусловливают существование у учредителей (участников) всех других прав (и обязанностей). Кроме того, эти права предопределяют:

а) несение учредителями (участниками) бремени, сопряженного с развитием производственной деятельности, риском случайной гибели имущества, коммерческими рисками, поскольку в случае наступления неблагоприятных последствий стоимостное наполнение долей учредителей (участников) может быть уменьшено либо вообще утрачено;

б) возможность субсидиарной ответственности учредителей (участников) по долгам юридического лица в случаях, предусмотренных законом.

К управленческим правам «тяготеют» право на принятие участия в распределении прибыли и право на получение информации, так как они связаны с передачей имущества в управление юридическому лицу. Право же на получение ликвидационного остатка - принципиально иное. Именно данное право подтверждает тот факт, что вещные правомочия у учредителей (участников) все-таки сохраняются (хотя они и «парализованы» правом собственности юридического лица).

В.А. Лапач приводит интересное высказывание К. Кергера, который писал, что отношение между субъектом и объектом должно быть властеотношением. Из этого вытекают условные и возможные права, которые возникают только при наступлении определенных обстоятельств. Это состояние есть ожидание права. Указанные права выстраивают между субъектом и объектом своеобразное отношение, но сами по себе до определенных обстоятельств не дают власти субъекту над объектом.

Совокупность перечисленных прав учредителей (участников) представляет собой результат трансформации их прав индивидуальной собственности, возникший потому, что, будучи носителями этих индивидуальных прав собственности, субъекты избрали такую форму управления объединяемым ими имуществом, как корпоративные правоотношения с привлечением конструкции юридического лица. Данный факт не позволяет рассматривать права учредителей (участников), в совокупности составляющие их права участия, как обязательственные. Они могут быть охарактеризованы как корпоративные, отражающие участие в правоотношениях корпоративной собственности и «рождающиеся» из перераспределения вещных функций между учредителями (участниками) и юридическим лицом.

Д.В. Ломакин, исследуя право участия в управлении, пишет, что оно, подобно праву собственности, включает в себя несколько правомочий - право требовать созыва годового собрания, возможность участия в подготовке проведения общих собраний, возможность участия в общих собраниях, право голоса и правомочие быть избранным в органы управления общества.

Аналогичный подход используется в судебной практике. Так, Арбитражный суд Свердловской области пришел к выводу, что право участвовать в управлении делами общества реализуется участниками, исходя из нескольких правомочий: права участвовать в очередных и внеочередных общих собраниях, права вносить предложения в повестку дня общего собрания, права избирать и быть избранным в органы управления и контроля общества.

Управленческие права учредителей (участников) реализуются в первую очередь через участие в принятии решений общим собранием путем голосования. Л. Эннекцерус правильно полагал, что «явка на собрание» еще не есть факт голосования. Такова же позиция и российского законодателя. Например, согласно абз. 2 п. 1 ст. 58 Федерального закона «Об акционерных обществах» акционеры могут считаться принявшими участие в общем собрании. По одному из дел суд пришел к выводу, что принявшими участие в общем собрании акционеров считаются акционеры, зарегистрировавшиеся для участия в нем, и акционеры, бюллетени которых получены не позднее двух дней до даты проведения общего собрания акционеров. Проголосовавшими они считаться не могут, поскольку голосование - акт волеизъявления акционера.

Данное утверждение правомерно и потому, что общее собрание - это система голосования учредителей (участников), отражающая процедуры согласования их воль как участников корпоративных правоотношений (а не кредиторов). Более того, голосование как активный волевой акт может представать в качестве обязанности учредителя (участника). В частности, в полных товариществах - это обязанность личного участия товарища в деятельности товарищества; в обществах с ограниченной ответственностью такая обязанность возникает в тех случаях, когда решение общего собрания по закону или уставу должно быть принято единогласно. Эта управленческая обязанность корреспондирует управленческому праву учредителя (участника) и производна от факта участия в правоотношениях корпоративной собственности, что еще раз подтверждает правильность идеи о том, что управленческие права не являются обязательственными, а тяготеют к вещным, так как «отпочковались» от них.

Итак, совокупность правомочий учредителя (участника) может быть определена как право участия, которое основывается на вещных возможностях и закрепляется законом за учредителем (участником) в целях отражения его власти над имуществом юридического лица. Как заметил М.И. Кулагин, недопустимо власть собственников понимать только как возможность осуществления ими управления. Их власть проявляется в праве контроля и наблюдения за органами управления акционерными компаниями, в праве назначать и смещать по своему усмотрению управляющих.

Право участия соизмеримо с долей учредителя (участника) в складочном, уставном капитале, паевом фонде. Более того, наличие у учредителей (участников) прав участия свидетельствует о возмездности передачи образуемого ими имущества юридическому лицу. Мир гармоничен, и субъекты, отдавая какие-либо имущественные блага, рассчитывают на получение встречного удовлетворения. Последнее может представать в том числе и как совокупность правомочий, например как право участия, отражающее тот факт, что для субъекта вместо одних правоотношений (правоотношений частной собственности) возникают другие, корпоративные, правоотношения. С учетом вышеизложенного допустимо сказать, что право участия, имея в целом (в обозначенном понимании) вещную природу, может пониматься как комплексное правовое явление, занимающее промежуточное положение между «классическими» вещными и обязательственными правами.

Так, В.А. Лапач рассматривает долю участия участника как своеобразный аналог доли в общей собственности. По его мнению, «при таком понимании доля является имущественным, но не обязательственным правом, и, следовательно, юридическая природа доли не может быть удовлетворительно объяснена ни с точки зрения обязательств, ни с точки зрения вещных прав». Соответственно В.А. Лапач делает вывод, что «действительные имущественные отношения участников (акционеров) в корпоративных организациях не могут быть удовлетворительно объяснены ни с точки зрения права частной собственности юридического лица, ни тем более путем примитивно-механистического переноса на корпоративные имущественные связи положений об общей долевой собственности». А поэтому, как говорит В.А. Лапач, речь должна идти о существовании субъективных прав участия, обладающих уникальной вещно-обязательственной природой.

Имущественное положение товарищества (как полного, так и коммандитного) во многом определяется наличием неограниченной личной ответственности полных товарищей по его обязательствам. Поскольку такая ответственность в значительной степени гарантирует интересы кредиторов, закон не содержит серьезных механизмов, иным образом защищающих их интересы. Такие механизмы существуют применительно к обществам, участники которых не отвечают по долгам, а лишь несут риск утраты вкладов.

Так, согласно ст. 70 ГК в учредительном договоре товарищества должно быть сказано о размере складочного капитала, но не установлен его минимум, из чего следует, что складочный капитал может быть достаточно небольшим. Кроме того, единственным последствием уменьшения фактического размера складочного капитала (если из-за понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера складочного капитала) является запрет распределять прибыль от деятельности товарищества - ни уведомления кредиторов (с их правом потребовать немедленного исполнения обязательств и компенсации убытков), ни возможности принудительной ликвидации юридического лица Закон не предусматривает. Запрет на распределение прибыли действует до момента, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.

Вкладом в складочный капитал товарищества может быть любое имущество, в том числе деньги, ценные бумаги, иные вещи, а также имущественные права. Денежная оценка неденежных вкладов осуществляется исключительно по соглашению участников; требований независимой экспертной оценки закон не предъявляет.

Вклад в складочный капитал (о размере которого должно быть сказано в учредительном договоре) участник обязан внести к моменту регистрации товарищества в размере не менее 50%. Остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором, - поскольку закон не устанавливает каких-либо максимальных пределов, это могут быть любые сроки (даже длительные). Таким образом, не исключены ситуации, когда товарищество на вполне законных основаниях в течение нескольких лет будет функционировать с не полностью оплаченным складочным капиталом.

Если участник не внес в течение установленного учредительным договором срока оставшуюся часть вклада, то в соответствии с п. 2 ст. 73 ГК РФ он обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада, а также возместить причиненные убытки. Обращает на себя внимание тот факт, что учредительный договор может устанавливать иные последствия (или не предусматривать их вовсе).

Размер долей участников в складочном капитале является определяющим фактором при распределении прибыли и убытков товарищества - они распределяются пропорционально долям, если иное не предусмотрено учредительным договором либо соглашением участников. Следует отметить, что соглашение не может отстранить кого-либо из участников от участия в прибыли либо в убытках.

Складочный капитал коммандитного товарищества формируется из вкладов полных товарищей и коммандитистов; при этом сами полные товарищи определяют объем участия вкладчиков - закон никаких требований по этому вопросу не предъявляет.

В соответствии с законодательством РФ ни полное товарищество, ни коммандита не имеют права выпускать акции. Следует отметить, что французское и немецкое право допускают разделение капитала, вносимого в коммандиту вкладчиками, на акции, что влечет появление акционерной коммандиты.

Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (п. 2 ст. 71 ГК).

Любой участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам (абз. 1 п. 1 ст. 72 ГК). При этом для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Вместе с тем в случае, если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (абз. 3 п. 1 ст. 72 ГК).

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Он также обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (ст. 73 ГК). Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках (п. 1 ст. 74 ГК).

В соответствии со ст. 75 ГК участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.

Согласно ст. 76 ГК участие в полном товариществе прекращается в случае:

выхода участника из товарищества (ст. 77 ГК);

смерти участника;

признания участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;

признания участника несостоятельным (банкротом) или открытия в отношении него реорганизационных процедур по решению суда (в связи с его неплатежеспособностью);

прекращения участвующего в деятельности товарищества юридического лица путем его реорганизации или ликвидации;

требования личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества с целью обращения взыскания на это имущество (ст. 80 ГК);

передачи участником своей доли в складочном капитале другому участнику или третьему лицу (ст. 79 ГК);

исключения участника из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК).

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (п. 1 ст. 77 ГК).

Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности в случае грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК).

Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

В случае смерти участника полного товарищества (реорганизации юридического лица - участника товарищества) его наследник (юридическое лицо - правопреемник реорганизованной организации) вправе вступить в товарищество лишь с согласия других его участников (ст. 78 ГК).

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику этого товарищества либо третьему лицу (ст. 79 ГК).

Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяются по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выкупе.

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, идентично участникам полного товарищества (п. 2 ст. 82 ГК).

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем товарищества на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества (п. 3 ст. 82 ГК).

К правам вкладчика в товариществе на вере относятся:

право на получение части прибыли товарищества, причитающейся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

право на ознакомление с годовыми отчетами и балансами товарищества;

право на выход из товарищества по окончании финансового года и на получение своего вклада в порядке, предусмотренном учредительным договором;

право на передачу своей доли в складочном капитале или ее части другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) (ст. 93 ГК). Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

Вкладчик в товариществе на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом на вере (п. 1 ст. 85 ГК).

Как видим, закон не предъявляет серьезных требований к формированию и содержанию складочного капитала товарищества. Объясняется это, как отмечалось выше, наличием личной ответственности полных товарищей по обязательствам данного юридического лица, вследствие чего складочный капитал товариществ не играет роли единственного гаранта интересов кредиторов (что свойственно для уставного капитала обществ). Выясним, в чем состоит и как реализуется эта ответственность. Прежде всего следует отметить, что ответственность товарищей является солидарной, что соответствует статусу участников-предпринимателей. Субъектами ответственности являются, во-первых, действительные участники товарищества, включая тех, чье участие возникло после заключения сделок, за неисполнение которых товарищи привлекаются к ответственности; во-вторых, бывшие участники - они отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором произошло выбытие из товарищества.

Ответственность полных товарищей по отношению к ответственности самого товарищества является субсидиарной - это означает, что требование к участнику товарищества может быть предъявлено только после того, как будет доказана недостаточность имущества самого полного товарищества для удовлетворения требований. Соответственно, реализовать субсидиарную ответственность товарищей можно только после обращения взыскания на все имущество товарищества. Следует отметить, что в целях дополнительной гарантии для кредиторов товарищества логично было бы установить солидарную ответственность, т.е. предоставить кредитору право выбирать - обращать взыскание на имущество товарищества либо товарища.

Требования кредиторов могут быть удовлетворены из всего имущества товарищей, за исключением того, на которое в соответствии с законодательством РФ не может быть обращено взыскание. Порядок осуществления ответственности полных товарищей установлен императивно; любые соглашения об ограничении либо устранении ответственности являются ничтожными.

Как отмечалось выше, вкладчики в товариществе на вере не несут никакой ответственности, а только лишь рискуют потерять свои вклады в случаях неудачного ведения дел полными товарищами, таким образом, вкладчики, отстраненные от ведения дел, по сути, доверяют свои вклады полным товарищам.

Поскольку ответственность полных товарищей как в полном, так и в коммандитном товариществе является неограниченной и солидарной, а ведение дел далеко не всегда осуществляется совместно (т.е. с согласия всех участников), не исключены ситуации, когда к ответственности по сделке будет привлекаться участник, не совершавший эту сделку (и, возможно, не считающий ее совершение целесообразным). Поэтому между товарищами неизбежно наличие лично-доверительных, фидуциарных отношений. Не случайно полные товарищества, весьма распространенные в дореволюционной России, как правило, являлись формой семейного бизнеса (часто встречались товарищества братьев; отца и сыновей; гораздо реже - товарищества мужа и жены).

Современное законодательное регулирование гражданско-правовой ответственности основного общества (товарищества) по обязательствам дочернего общества в праве России ограничивается установлением двух видов ответственности.

Во-первых, основное общество (товарищество) несет солидарную ответственность по сделкам дочернего общества только при наличии специально оговоренного права давать обязательные указания дочернему обществу. Между тем основное общество (товарищество) может добиться заключения той или иной сделки дочерним обществом и без такого права, воспользовавшись имеющейся у него возможностью определять решения дочернего общества. Очевидно, что во избежание солидарной ответственности основные общества (товарищества) заинтересованы в том, чтобы не фиксировать такое право ни в договоре с дочерним обществом, ни в уставе последнего.

Субсидиарная ответственность как второй вид ответственности основного общества (товарищества) предусмотрена на тот случай, если несостоятельность (банкротство) дочернего общества наступила по вине основного общества (товарищества). Практическая сложность доказывания вины основного общества (товарищества) является существенным препятствием на пути кредиторов дочернего общества.

Таким образом, ни во время осуществления дочерним обществом своей деятельности, ни в случае его несостоятельности интересы его кредиторов не защищены должным образом, несмотря на имеющуюся у основного общества (товарищества) возможность в любой момент снизить платежеспособность и жизнеспособность дочернего общества. Предлагаем заимствовать германский подход при определении господствующего предприятия. Следует ограничить круг основных физических и юридических лиц в смысле ст. 105 ГК РФ и признавать их таковыми только в том случае, если существует опасность потенциального конфликта интересов и ущемления прав и интересов (дочернего) общества в пользу иных юридических лиц, например, в силу участия в уставном капитале иных юридических лиц. Такое ограничение позволит более точно очертить круг ответственных лиц и тем самым отдать дань специфике ответственности одного лица по долгам его дочерних юридических лиц.

К отношениям, подпадающим под действие ст. 105 ГК РФ, в литературе относят

· как случаи, в которых зависимость одного юридического лица от другого юридического лица была установлена в силу участия в уставном капитале последнего, заключения специальных договоров по передаче полномочий по управлению либо иных оснований, которые так или иначе связаны с механизмами воздействия на (дочернее) общество «изнутри», при воздействии на формирование воли юридического лица,

· так и случаи, в которых зависимость установлена посредством заключения долгосрочных гражданско-правовых договоров, направленных не столько на установление зависимости, сколько на обмен товарами, оказание услуг, выполнение работ. К таким договорам относят, например, договоры ипотеки, кредитные договоры, договоры коммерческой концессии, договоры доверительного управления имуществом, договоры залога, договоры совместной деятельности.

Таким образом, можно выделить две группы случаев. По нашему мнению, вторая группа должна подпадать под действие общих норм о гражданско-правовой ответственности сторон таких договоров, но не под действие положений ст. 105 ГК РФ. В работе представлены доводы в пользу разграничения понятий «экономической зависимости» в широком смысле (подразумевается тот смысл, который вкладывают в это понятие российские правоведы в своих работах) и «корпоративной зависимости» (или экономической зависимости в узком смысле). Критерием разграничения является характер воздействия: только при воздействии на общество «изнутри», при воздействии на формирование воли и, как следствие, управление общества как орган или вместо органа юридического лица следует применять нормы ст. 105 ГК РФ и соответствующих положений Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и Федерального закона «Об акционерных обществах».

Предлагаем ввести солидарную ответственность основного общества (товарищества) перед кредиторами дочернего общества по внедоговорным обязательствам. К таким обязательствам относятся как деликтные обязательства, так и обязательства вследствие неосновательного обогащения. Тогда как потенциальные контрагенты дочернего общества (добровольные кредиторы) имеют возможность, во-первых, определить, хотят ли они заключать ту или иную сделку с данным обществом, во-вторых, проверить платежеспособность общества либо позаботиться о надлежащем обеспечении исполнения его обязательств, кредиторы по внедоговорным обязательствам (недобровольные кредиторы) такой возможности лишены. При этом совершение дочерним обществом тех или иных действий, повлекших возникновение внедоговорных обязательств (деликтных обязательств, обязательств из неосновательного обогащения), вполне могло быть инициировано указаниями основного общества (товарищества). Очевидно, что недобровольные кредиторы нуждаются в дополнительной защите в форме солидарной ответственности основного общества (товарищества) даже больше, чем контрагенты дочернего общества. Предпосылкой применения нормы о возложении солидарной ответственности на основное общество (товарищество) по таким обязательствам должна являться причинная связь указания или выполнения стратегии основного общества (товарищества) и совершения сделки.

Согласно ст. 105 п. 2 абз. 2 ГК РФ основное общество (товарищество) отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение указаний основного общества (товарищества), только в том случае, если оно имеет право давать дочернему обществу обязательные для него указания. Однако к возникновению убытков у дочернего общества или его кредиторов может привести использование самой возможности определять решения, принимаемые дочерним обществом. Спектр возможного влияния на дочернее общество лица, имеющего возможность определять решения, принимаемые таким обществом, достаточно широк и не исчерпывается исключительно конкретными указаниями заключить ту или иную сделку. Поэтому возложение солидарной ответственности помимо непосредственной цели - защиты кредиторов дочернего общества путем предоставления «действительного, настоящего» контрагента или «виновника» неплатежеспособности или неготовности дочернего общества отвечать по долгам - должно параллельно преследовать и другую цель - защиту самого дочернего общества. Солидарная ответственность основного общества (товарищества) должна поэтому наступать независимо от существования его права давать обязательные указания дочернему обществу. При этом основному обществу (товариществу) следует предоставить возможность опровергнуть факт использования упомянутой возможности в случае заключения между ним и дочерним обществом договора о влиянии, или договора о подчинении, либо договора о передаче управления. В отсутствие какого-либо влияния на дочернее общество основное общество, удовлетворившее требование кредитора дочернего общества, вправе предъявить к дочернему обществу регрессное требование согласно ст. 325 п. 2 ГК РФ.

Такой вид ответственности господствующего предприятия перед зависимым предприятием как обязанность по возмещению годового дефицита согласно § 302 Закона об акционерных обществах ФРГ от 6 сентября 1965 года представляет собой эффективный способ защиты зависимого предприятия. Представляется, что следует заимствовать такую концепцию «внутренней ответственности» перед самим дочерним обществом. Эффективность данного вида ответственности обусловлена одновременно репрессивным и превентивным характером. Репрессивный характер этого вида ответственности проявляется в том, что дочернее общество может требовать возмещения любого ущерба, возникшего в результате влияния основного общества (товарищества), включая издержки, не являющиеся убытками в смысле ст. 15 ГК РФ. Превентивный характер проявляется в том, что введение такой концепции ответственности в значительной мере способствует общему снижению отрицательного воздействия основного общества (товарищества) на дочернее общество. Следует ввести обязанность основного общества (товарищества) перед дочерним обществом по компенсации ущерба в широком смысле, что способствует также поддержанию платежеспособности дочернего общества. В целях обеспечения выполнения данной обязанности предлагается не отменять непосредственную солидарную ответственность основного общества (товарищества) по долгам дочернего общества перед его кредиторами, а допустить параллельное применение обоих видов ответственности. Таким образом, сочетание двух видов ответственности позволит защитить как само дочернее общество, так и его кредиторов.

Предлагаем применять нормы солидарной и субсидиарной ответственности основного общества (товарищества) и при недействительности оснований возникновения отношений дочерности, если основное общество (товарищество) фактически осуществляло руководство дочерним обществом путем дачи указаний или иными способами. В соответствии с п. 1 ст. 105 ГК РФ правовой статус дочернего общества признается за обществом, «если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество ... имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом». Решающее значение для признания общества дочерним согласно п. 1 ст. 105 ГК РФ имеет наличие возможности определять решения другого общества. Каким образом или по каким основаниям общество (товарищество) имеет такую возможность, значения не имеет. Наступление солидарной ответственности по сделкам дочернего общества и субсидиарной ответственности по его обязательствам в случае несостоятельности является следствием возможности основного общества (товарищества) определять решения, принимаемые дочерним обществом, а не следствием действительности способов определять такие решения. Более того, российский законодатель оставил открытым перечень оснований установления отношений основное - дочернее общества, предусмотрев возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, иным образом, нежели в силу преобладающего участия в его уставном капитале или в соответствии с договором. Таким образом, случаи (впоследствии установленной) недействительности договора, в соответствии с которым одно общество (товарищество) имеет возможность определять решения другого общества или приобретает преобладающее участие в его уставном капитале, а также иные случаи, в которых недействительна сделка, в силу которой одно общество (товарищество) имеет вышеуказанную возможность, подпадают под категорию определения решений другого общества иным образом.

Заключение

Проведенное дипломное исследование привело к следующим выводам:

1. О необходимости расширения круга участников хозяйственных товариществ за счет дополнительного предоставления права быть участником полных товариществ и полным товарищем в товариществах на вере всем дееспособным физическим лицам, а не только лицам, имеющим статус индивидуального предпринимателя или коммерческим организациям и, как следствие, упрощении процедуры создания хозяйственных товариществ.

Поскольку хозяйственные товарищества признаются юридическими лицами (коммерческими организациями), то необходимость в обязательном дополнительном статусе для действительных участников хозяйственных товариществ, является необоснованной. Статус предпринимателя для участника товарищества, помимо самого товарищества, может создавать проблемы в деятельности товариществ, поскольку полный товарищ может совершить сделки, которые будут конкурировать со сделками и целями самого товарищества. Неограниченная ответственность участников товарищества при этом сохранится, поскольку последние подписывают договор товарищества, согласно положениям которого и ГК они солидарно несут субсидиарную ответственность всем своим имуществом по обязательствам товарищества.

Предоставление дееспособным физическим лицам права непосредственно выступать учредителями (полными товарищами) хозяйственных товариществ без предварительного получения статуса предпринимателя (индивидуального предпринимателя или коммерческой организации) существенно упростит процедуру государственной регистрации хозяйственных товариществ.

2. Хозяйственные товарищества также могут быть дочерними. Согласно действующему законодательству дочерним признается только хозяйственное общество. Однако общество (товарищество), не являясь участником товарищества, тем не менее, может быть по отношению к данному товариществу основным в смысле п. 1 ст. 105 ГК РФ, если между ними, например, существует договор, в силу которого первое может определять решения, принимаемые товариществом. На наш взгляд, налицо пробел законодательства, который необходимо восполнить, сформулировав п. 1 статьи 105 ГК РФ следующим образом:

«Хозяйственное общество или товарищество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество или физическое лицо в силу преобладаемого участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом или товариществом».

Пункт 1 ст. 6 Федерального закона от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» («Закон об ООО») и п. 1 ст. 6 Закона об АО предлагаем дополнить, вставив после слов «зависимые хозяйственные общества» (п. 1 ст. 6 Закона об ООО) и «зависимые общества» (п. 1 ст. 6 Закона об АО) слово «(товарищества)».

3. Представляется необоснованным различное правовое регулирование солидарной ответственности физических лиц, с одной стороны, и юридических лиц (а именно хозяйственных обществ и товариществ), с другой стороны, по обязательствам обществ, на принятие решений которых такие физические и юридические лица могут оказывать влияние. В настоящее время общество признается дочерним только в том случае, если возможность определять его решения имеет другое общество (товарищество). Если физическое лицо имеет такую возможность в силу преобладающего участия в уставном капитале общества (в качестве участника), в соответствии с заключенным между данным физическим лицом и обществом договором либо в силу иных обстоятельств, то фактически общество приобретает правовой статус дочернего по отношению к такому физическому лицу. Однако ни кредиторы такого общества, ни оно само не имеют тех средств защиты, которые были бы у них, будь на месте физического лица другое хозяйственное общество или товарищество. В связи с этим предлагается на законодательном уровне расширить круг лиц, способных определять решения, принимаемые обществом, и включить в него также физических лиц, являющихся участниками общества, сторонами заключенного с обществом договора или имеющих возможность определять решения дочернего общества иным образом. Пункт 1 ст. 105 ГК РФ, а также п. 2 ст. 6 Закона об ООО и п. 2 ст. 6 Закона об АО должны быть соответствующим образом изменены. В связи с этим представляется, что следует оставить неизменной существующую терминологию в отношении хозяйственных обществ и товариществ, а для обозначения таких физических лиц использовать понятие «основное лицо». В связи с вышеизложенным предлагаем дополнить п. 1 ст. 105 ГК РФ (см. выше), а также дополнить ст. 6 Закона об АО и ст. 6 Закона об ООО указанием на физические лица:

«Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество или физическое лицо в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом».

Предложенные изменения в законодательные акты РФ позволят более структурировать нормы права, регулирующих правовое положение хозяйственных товариществ.

Список литературы

Нормативно-правовые акты

1. Российская Федерация. Конституция (1993). Конституция Российской Федерации от 12.12.1993г. с изм. от 30.12.2008г. [Текст]: Российская газета, 199, № 237. - от 25 декабря.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (Ч. 1) от 30.11.1994 № 51-ФЗ с изм. и доп., вступающими в силу с 01.09.2008 г. [Текст]: Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - № 32, ст. 3301

3. Российская Федерация. Закон. Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть Четвертая) от 18.12.2006 N 230-ФЗ с изм. от 08.11.2008г. [Текст]: Парламентская газета. - 2006. - N 214-215

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138 - ФЗ с изм. от 22.07.2008г. [Текст]: Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 46. ст. 4532

5. О банках и банковской деятельности: Федеральный Закон от 02.12.1990 N 395-1 с изм. от 30.12.2008г. [Текст]: Собрание законодательства РФ. - 1996. - N 6, ст. 492

6. Об образовании. Закон Российской Федерации от 10 июля 1992 г. N 3266-1 с изм. от 25.12. 2008г. [Текст]: Ведомости СНД и ВС РФ. - 1992. - N 30

7. Об акционерных обществах. Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ с изм. от 29.04.2008г. [Текст]: Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996 г. - №1. Ст. 1

8. О рынке ценных бумаг. Федеральный закон от 20 марта 1996 г. N 39-ФЗ с изм. от 30.12. 2008г. [Текст]: Российская газета. - N 79, 25.04.1996.

9. Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий): Федеральный закон от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ с изм. от 21.03.2002 г. [Текст]: Собрание законодательства Российской Федерации. - 1998. - N 30. Ст. 3611

10. Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ с изм. от 29.04.2008г. [Текст]: Собрание законодательства Российской Федерации. - 1998. - N 7, ст. 785

11. Об иностранных инвестициях в Российской Федерации: Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ с изм. от 29.04.2008г. [Текст]: Собрание законодательства РФ. - 1999. - N 28, ст. 3493

12. Стратегия развития финансового рынка Российской Федерации на 2006 - 2008 гг.: Распоряжение Правительства от 1 июня 2006 г. N 793-р. [Текст]: Собрание законодательства Российской Федерации. - 2006. - N 24. Ст. 2620

13. О предприятиях и предпринимательской деятельности: Закон РСФСР от 25 декабря 1990 г. N 445-1 [Текст]: Ведомости СНД и ВС РСФСР. - 1990. - N 30. Ст. 418 - утратил силу

14. Анохин, В.С. Предпринимательское право: Учебн. для студентов ВУЗов. [Текст]: В.С. Анохин - М.: ВЛАДОС, 1999. - 405с.

15. Бакшинскас, В.Ю. К вопросу об организационных формах акционерных обществ, или зачем акционерным обществам «закрытость»? [Текст]: В.Ю. Бакшинскас // Закон. 2006. Сентябрь. С. 46 - 50.

16. Белов, В.А. Гражданское право: Общая и Особенная части: Учебник. [Текст]: В.А. Белов - М.: Юрист, 2007. - 675с.

17. Беренс, П. Правовое положение товариществ и обществ. Предпринимательское право [Текст]: П. Беренс // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. - М.: Юрист, 2001. - 663с.

18. Гарушин, Д.В. Соотношение и правовая квалификация договоров простого товарищества, инвестиционного и девелоперского в гражданском праве Российской Федерации. [Текст]: Д.В. Гарушин // Юрист. - 2007. - N 8. - С. 43 - 49.

19. Гражданское право. Учебник. Ч.1. [Текст]: под ред. А.П. Сергеева и Ю.К.Толстого - М.: БЕК, 2006. - 550с.

20. Гражданское право: Учебник [Текст]: Отв. ред. Е.А. Суханов. Т. 1. - М.: БЕК, 2007. - 714с.

21. Грешников, И.П. Субъекты гражданского права. [Текст]: И.П. Грешников - СПб.: АкадемиЯ, 2006 - 437с.

22. Дубовицкая, Е.А. Правоспособность юридических лиц по праву Европейских сообществ (практика Европейского суда) [Текст]: Е.А. Дубовицкая // Вестник ВАС РФ. - 2000. - N 12. - С. 61 - 66.

23. Ем В.С., Козлова Н.В. Договор простого товарищества (комментарий главы 55 ГК РФ) // Законодательство. 2000. N 1. - С. 73 - 76.

24. Ем, В.С. Исполнение обязательств, возникающих из учредительного договора [Текст]: В.С. Ем, Н.В. Козлова // Хозяйство и право. - 1994. - N 2. - С. 32 - 41.

25. Жалинский, А. Введение в германское право. [Текст]: А. Жалинский, А. Рерихт - М.: БЕК, 2006. - 663с.

26. Жданов, Д.В. Реорганизация акционерных обществ в Российской Федерации. [Текст]: Д.В. Жданов - М.: БЕК, 2006. - 594с.

27. Иоффе, О.С. Гражданское право. Избранные труды. [Текст]: О.С. Иоффе - М.: Спарк, 2006. - 789с.

28. Каменецкий, В.А. Человек, экономика, законодательство. [Текст]: В.А. Каменецкий, В.П. Патрикеев - М.: БЕК, 2007. - 476с.

29. Карлин, А.А. Реорганизация акционерного общества. Автореф. дис... канд. юрид. наук. [Текст]: А.А. Карлин - М.: МГУ, 2004 - 148с.

30. Кибенко, Е.Р. Корпоративное право Великобритании. Законодательство. Прецеденты. Комментарии. [Текст]: Е.Р. Кибенко - М.: Статут, 2003. - 685с.

31. Киперман, Г.Я. Полное товарищество: удобная форма интеграции. [Текст]: Г.Я. Киперман // Право и экономика. - 2005. - N 5. - С. 53 - 58.

32. Климкин, С.И. Реализация правоспособности юридического лица через его органы // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. [Текст]: С.И. Климкин - М.: Высш.шк., 2006. - 664с.

33. Кнапп, В. Собственность в странах народной демократии. [Текст]: В. Кнапп - М.: Изд-во иностранной литературы, 1954. - 523с.

34. Козлова, Н.В. Понятие и сущность юридического лица. Очерк истории и теории: Учебное пособие. [Текст]: Н.В. Козлова - М.: Статут, 2007. - 486с.

35. Комментарий к Части Четвертой Гражданского Кодекса Российской Федерации (поглавный) [Текст]: под ред. А.Л. Маковского. - М.: Статут, 2008. - 652с.

36. Костькова, О.В. Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 Г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью (постатейный) [Текст]: О.В. Костькова, В.А. Тимошенко // Подготовлен для системы Консультант Плюс, 2005

37. Кулагин, М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо: Избранные труды // Сер. «Классика российской цивилистики». [Текст]: М.И. Кулагин - М.: Статут, 2007. - 595с.

38. Лапач, В.А. Система объектов гражданских прав: Теория и судебная практика. [Текст]: В.А. Лапач - СПб.: Издательство «Юридический центр Пресс», 2007 - 665с.

39. Ломакин, Д.В. Акционерное правоотношение. [Текст]: Д.В. Ломакин - М.: Спарк, 1997. - 431с.

40. Ломакин, Д.В. Договоры о создании и реорганизации юридических лиц [Текст]: Д.В. Ломакин // Законодательство. - 2004. - N 2. - С. 44 - 49.

41. Майфат, А.В. Некоторые особенности акционерных отношений [Текст]: А.В. Майфат // Российский юридический журнал. - 2000. - N 2. - С. 74 - 77.

42. Мальков, Ю.В. Гражданская правоспособность сельскохозяйственных коммерческих организаций // Реформирование сельскохозяйственных предприятий: правовые проблемы. [Текст]: Ю.В. Мальков - М.: БЕК, 2005. - 639с.

43. Осакве, К. Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части. [Текст]: К. Осакве - М.: БЕК, 2006. - 198с.

44. Пахомова, Н.Н. Природа права участия учредителя (участника) хозяйственного товарищества (общества). [Текст]: Н.Н. Пахомова // Юридический мир. - 2007. - N 2. - С. 62 - 66.

45. Присяжнюк, А.Н. Негласное товарищество в праве России и германии: сравнительно-правовой анализ. [Текст]: А.Н. Присяжнюк // Бюллетень нотариальной практики. - 2006. - N 4. - С. 51 - 58.

46. Рухтин, С. Правоспособность несостоятельного юридического лица [Текст]: С. Рухтин // Российская юстиция. - 2001. - N 7. - С. 54 - 60.

47. Рябов, А.А. Ответственность участников простого товарищества за причинение вреда. [Текст]: А.А. Рябов // Цивилист. - 2007. - N 3. - С. 57 - 64.

48. Скловский, К.И. Собственность в гражданском праве: Учеб.-практ. пособие. 2-е изд. [Текст]: К.И. Скловский - М.: Дело, 2007. - 537с.

49. Слугин, А.А. Гражданская правосубъектность юридических лиц. [Текст]: А.А. Слугин - М.: БЕК, 2006. - 496с.

50. Степанов, П.В. Корпоративные отношения в гражданском праве [Текст]: П.В. Степанов // Законодательство. - 2002. - N 6. - С. 45 - 51.

51. Суханов, Е.А. Правовые формы предпринимательства. [Текст]: Е.А. Суханов - М.: БЕК, 2006 - 548с.

52. Сыродоева, О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). [Текст]: О.Н. Сыродоева - М.: Юрист, 1996. - 631с.

53. Тарасенко, Ю.А. О развитии коммерческих организационно-правовых форм в России (на примере хозяйственных товариществ и обществ. Корпорации и учреждения: Сборник статей / Отв. ред. М.А. Рожкова. [Текст]: Ю.А. Тарасенко - М.: Статут, 2007. - 669с.

54. Тарасов, И.Т. Учение об акционерных компаниях. [Текст]: И.Т. Тарасов - М.: БЕК, 2006. - 341с.

55. Телюкина, М.В. Имущественное положение и ответственность в товариществах. [Текст]: М.В. Телюкина // Законодательство и экономика. - 2001. - N 8. - С. 52 - 55.

56. Томсинов, В.А. Юридическая природа акционерных обществ [Текст]: В.А. Томсинов // Законодательство. - 1998. - N 7. - С. 63 - 67.

57. Харитонова, Ю. Товарищество: вопросы наследования прав участников. [Текст]: Ю. Харитонова // ЭЖ-Юрист. - 2004. - N 5. - С. 36 - 38.

58. Цепов, Г.В. Закрытые акционерные общества: право на жизнь [Текст]: Г.В. Цепов // Закон. - 2006. - Сентябрь.