Понятие вины, виды правонарушений, основания юридической ответственности

Некоммерческие организации:

Учреждения, религиозные организации, объединение юридических лиц (ассоциации, союзы), фонды, потребительские кооперативы и иные организации.

12. Обычаи делового оборота как источники права

Согласно (п. 1 ст. 5 ГК РФ) обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того зафиксировано ли оно документально. Указанный пункт придает обычаю в области предпринимательской деятельности значение источника права и именует его обычаем делового оборота. В законодательстве РФ используется и другой термин - «торговый обычай» (п. 3 ст. 28 Законно РФ от 07.07.1993 №5338-1 «О международном коммерческом арбитраже»). В заключенных Российской Федерации международных договоров речь идет об обычаи (ст. 9 Венской конвенции о купле-продаже). Система обычаев делового оборота в Российской Федерации еще не сложилась (исключение - обычаи морских портов), однако по мере упрощения рыночных отношений обычаи в этой области должны получить развитие и применение.

Для определения обычая делового оборота необходимо наличие следующих признаков (п. 1 ст. 5 ГК РФ):

а) сложившегося, т.е. устойчивого и достаточно определенного в своем содержании;

б) широко применяемого;

в) не предусмотренного законодательством правила поведения;

г) в какой-либо области предпринимательства.

Названные признаки в особенности критерий широкого применения, могут вызывать при разрешении практических вопросов неясности, которые в случае спора должны разрешаться судом. Понятие области предпринимательства следует толковать расширительно. Это может быть и отрасль экономики, и отдельная ее подотрасль, не исключены и межотраслевые обычаи делового оборота, возможно так называемые локальные обычаи делового оборота, действующих в крупных территориальных регионах, для которых характерно развитие и распространение предпринимательской деятельности определенного вида (текстильной, угледобывающей и др.).

В п. 4 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 №6/8 в качестве примера обычая названы «традиции исполнения тех или иных обязательств». Однако сами по себе традиции исполнения - еще не обычай; они становятся обычаем только при наличии всех названых в п. 1 ст. 5 ГК РФ признаков обычая.

Обычаи делового оборота необязательно должны быть зафиксированы в письменном документе, хотя нередко они имеются и являются желательными, ибо это вносит определенность в отношения сторон и исключает возникновение коммерческих споров. Национальные торгово-промышленные палаты (в Российской Федерации действуют федеральная и региональные торгово-промышленные палаты (далее ТПП)) изучают существующие обычаи и публикуют их для сведения заинтересованных лиц.

Согласно ст. 15 Закона РФ от 07.07.1993 №5340-1 «О торгово-промышленных палатах в РФ» (в ред. от 21.03.2002) ТПП свидетельствует торговые и портовые обычаи, принятые в РФ и, следовательно, может давать заключения по этому вопросу. Письменным подтверждением обычая могут быть условия публикуемых примерных договоров, что допускается п. 2 ст. 427 ГК РФ. В иных случаях сторона вправе доказывать существование обычая и, напротив, его отсутствие, используя любые допускаемые правом доказательства.

В ряде статей ГК РФ имеются прямые отсылки к обычаям делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства. Наиболее часто такие отсылки встречаются в гл. 22 «Исполнение обязательств» (ст.ст. 309, 311, 314, 315, 316), гл 30 «Купля - продажа» (ст.ст. 474, 478, 508, 510, 513), гл. 45 «Банковский счет» (ст.ст. 848, 863, 867, 874), гл. 51 «Комиссия» (ст.ст. 992, 998).

Применение обычаев предусматривается отдельными нормами и других действующих в РФ актов, в частности ст.ст. 134, 135 Кодекса торгового мореплавания РФ, и может вытекать из положений заключенных РФ международных договоров. Однако, поскольку обычай признается п. 1 ст. 5 ГК РФ источником права, его применение следует считать возможным и при отсутствии в соответствующих правовых нормах прямой отсылки к обычаю, если на лицо пробел в законодательстве и в условиях заключенного сторонами договора.

Пунктом 2 ст. 5 ГК РФ предусмотрено, что обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются. Положение этого пункта, не содержащие прямого указания о соотношении обычая и диспозитивной нормы, дополняются правилом п. 5 ст. 421 ГК РФ, согласно которому обычаи делового оборота применяются к условиям договора, если они не определены самими сторонами или диспозитивной нормой (понятие диспозитивной нормы содержится в п. 4 ст. 421 ГК РФ).

Обычаи делового оборота должны приниматься во внимание также при толковании условий договора (ст. 431 ГК РФ).

В ряде статей ГК РФ, относящихся к обязательственному праву, речь идет об «обычно предъявляемых требованиях», причем этот термин в одних случаях дополняет отсылку к обычаям делового оборота(ст.ст. 309, 478, 992), а в других используется как самостоятельный термин (ст.ст. 484, 485, 721). Иногда эти два термина характеризуются как равнозначные.

Положение ст. 309 ГК РФ, которая не должна содержать правовой тавтологии и как норма общей части обязательственного права предопределяет значение названных в ней двух терминов, позволяют сделать вывод, что понятия «обычай делового оборота» и « обычно предъявляемые требования» не являются тождественными.

В соответствии со ст. 5 ГК РФ обычай - это дополнительный источник права. Обычно предъявляемые требования такого статуса в ГК РФ не получили и, следовательно, приравниваться к обычаю не должны. Вопрос о применение и содержании таких требований должен решаться судом с учетом широкого круга факторов, в том числе хозяйственных возможностей должника и кредитора. На основе обычно предъявляемых требований могут складываться обычаи, однако такое перерастание должно быть признано практикой их применения и получит подтверждение в наличии признаков обычая, названных в ст. 5 ГК РФ.

В ряде статей ГК РФ упоминаются обычные правила, которыми следует руководствоваться. Так, в п. 2 ст. 474 ГК РФ употреблен термин «обычно применяемые условия» проверке качества товара, в п. 2 ст. 635 ГК РФ - «обычная практика эксплуатации» транспортных средств. В п.2 ст.887 ГК РФ допускается форма подтверждение приема вещей на хранение, которая «обычна» для данного вида хранения.

Исходя из смысла и содержания названных статей, используемые термины следует считать равнозначными понятию «обычно предъявляемые требования». Таким образом, унификация терминологии ГК РФ по данному вопросу отсутствует.

Из сопоставления ст. 5 «Обычаи делового оборота» и ст. 6 «Применение гражданского законодательства по аналогии» ГК РФ следует, что суд или другой правоприменительный орган не только может, но и обязан при обнаружении в правовом либо ином нормативном акте пробела, который не восполняется договором, применить обычаи делового оборота.

Правовое значение обычаев делового оборота состоит в том, что по очередности применения они находятся после нормативных актов и договора. В этой связи в ст. 5 предусмотрено, что обычаи делового оборота, которые противоречат обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договора, не применяются. Один из видов обычаев делового оборота выделен в самом ГК РФ. Так в ст. 427 ГК РФ допускается возможность использования примерных условий, разработанных одним из контрагентов. Согласно указанной статье примерные условия рассматриваются как договорные условия в случаях, когда в самом договоре содержится отсылка к ним. Если такая отсылка отсутствует, примерные условия применяются к отношениям сторон в качестве обычаев делового оборота. Для этого необходимо, чтобы данные условия отвечали требованиям, предъявляемым в ст. 5 ГК РФ (имеется в виду прежде всего то, что они не противоречат обязательным для сторон положения законодательства или заключенному сторонами договору), а также в п. 5 ст. 421 ГК РФ (они не противоречат любым применяемым к отношениям сторон нормам законодательства, включая диспозитивные).

13. Место жительства, место пребывания и место нахождения:

понятия, юридическое значение

Право на свободный выбор место жительства и свободу передвижения. Физическое лицо имеет право на место жительства. Физическое лицо имеет право на свободный выбор места жительства и его изменения, кроме случаев, установленных законом.

Свободный выбор места жительства или пребывания - это право гражданина, также иностранца и лица без гражданства, на законных основаниях, на выбор административно-территориальной единицы, на территории, которой они хотят проживать или находится.

Регистрация - внесение сведений в паспортный документ о месте жительства или месте пребывания с указанием адреса жилья лица и внесение этих данных в регистрационный учет соответствующего органа специально уполномоченного центрального органа исполнительной власти по вопросам регистрации.

· Местом пребывания является административно-территориальная единица, на территории которой лицо проживает сроком менее шести месяцев в году.

· Местом жительства является административно-территориальная единица, на территории которой лицо проживает сроком свыше шести месяцев в году.

Регистрацию осуществляют территориальные подразделения, в случае необходимости территориальные органы Государственного департамента по делам гражданства, иммиграции и регистрации физических лиц.

Регистрация место проживания или место пребывания лица или ее отсутствие не могут быть условием реализации прав и свобод, предусмотренных Конституцией, законами или международными договорами или основанием для их ограничения.

Запрещается требовать для регистрации место жительства представление лицом других документов.

Заявление лица о регистрации место проживания является единственным основанием для регистрации места жительства.

Лица, которые находятся более одного месяца за пределами административно-территориальной единицы, где зарегистрировано их местожительство, и которые имеют невыполненные имущественные обязательства, наложенные в административном порядке или по решению суда, или призываются на действительную военную службу и не имеют отсрочки, или принимают участие в судебном процессе в любом качестве, обязаны зарегистрировать место пребывания.

Предоставление сведений о месте жительства лица и его персональные данные осуществляются исключительно в случаях, предусмотренных законами или с согласия самого лица.

При изменения место жительства в пределах административно-территориальной единицы, на которую распространяется полномочие органа регистрации, лицо, которое зарегистрировала место жительства, или его законный представитель должны письменно уведомить об этом соответствующий орган регистрации на протяжении семи дней.

Регистрация места пребывания осуществляется по заявлению лица, обязанного подать его на протяжении семи дней по прибытии в место пребывания. При регистрации места пребывания лица информация о нем сообщается органу регистрации по месту жительства.

Снятие с регистрации с место жительства осуществляется на протяжении семи дней на основании заявления лица, запроса органа регистрации по новому места проживания лица, окончательного решения суда (о лишении права собственности на жилое помещение или права пользования жилым помещением, признание лица безвестно отсутствующим или умершим), свидетельства о смерти.

Если лицо по уважительной причине не может самостоятельно обратиться в орган регистрации, то снятие с регистрации с место жительства может быть осуществлено по обращению другого лица и на основании доверенности, удостоверенной в установленном порядке.

Снятие с регистрации с место жительства несовершеннолетних, которые не имеют родителей, и лиц относительно которых установлены опека или попечительство, осуществляется по согласованию с органами опеки и попечительства.

Снятие с регистрации с места пребывания лица осуществляется по его просьбе. Ответственность за правдивость сделанного сообщения возлагается на это лицо. Орган регистрации, получив сообщение лица, снимает с регистрации его место пребывания и сообщает об этом в орган регистрации, в котором зарегистрировано его место жительство.

Согласно российскому законодательству юридический адрес регистрируемой фирмы определяет место нахождения генерального директора или, как его называют, «исполнительного органа», следовательно, место нахождения имеет значение для определения правоспособности регистрируемой фирмы, т.е. определяет место исполнения обязательств связанных с уплатой налогов и сборов; определяет место заключения договоров; по месту нахождения определяются права и обязанности регистрируемой фирмы.

Размещено на Allbest.ru