Правовой аспект процедуры государственной регистрации и ликвидации института юридического лица

Так Министерство экономического развития Российской Федерации в своем письме от 11 сентября 2009 года за № Д06-2639 Письмо Министерства экономического развития Российской Федерации от 11 сентября 2009 года за № Д06-2639. в отношении так называемой "перерегистрации" уставов обществ сообщает.

Пунктом 2 статьи 5 Федерального закона Российской Федерации от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ "О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон № 312-ФЗ) установлено, что уставы обществ, созданных до вступления в силу Закона, подлежат приведению в соответствие с Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" до 1 января 2010 года.

В то же время согласно пункту 3 статьи 5 Закон № 312-ФЗ с момента вступления его в силу уставы и учредительные договоры обществ, созданных до вступления вышеуказанного Закона в силу, применяются в части, не противоречащей вышеуказанным законодательным актам. При этом пункт 7 статьи 5 Закон № 312-ФЗ регулирует отношения по отчуждению доли или части доли в уставном капитале ООО, устав которого не приведен в соответствие с Законом № 312-ФЗ.

Таким образом, не приведение устава ООО в соответствие с Законом № 312-ФЗ не влечет недействительности устава после 1 января 2010 г. и не может быть основанием для ликвидации по решению суда (пункт 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации) такого общества, если не допущены иные грубые или неоднократные нарушения нормативных правовых актов. При этом в случае предъявления в суд требования уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления о ликвидации ООО суду должны быть представлены доказательства конкретных грубых или неоднократных нарушений законодательства Российской Федерации (Постановление Конституционного суда Российской Федерации от 18 июля 2003 года № 14-П, Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 июля 2001 года № 2163/01, Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 5 февраля 1998 года № 4/2).

Одновременно, согласно судебному толкованию положений пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, данному в указанных актах, суд может предложить обществу принять меры по устранению имеющихся в учредительных документах (уставе) расхождений с Законом № 312-ФЗ путем внесения в них необходимых изменений и дополнений с регистрацией их в установленном порядке. Арбитражный суд может также отложить рассмотрение назначенного к слушанию дела, предложив обществу устранить имеющиеся в учредительных документах расхождения с Законом № 312-ФЗ не позднее установленного в определении суда срока. В случае невыполнения указаний суда, данных в порядке подготовки дела к судебному разбирательству либо в определении об отложении рассмотрения дела, суд решает вопрос о ликвидации соответствующего общества.

Отметим, что согласно пункту 6 письма Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 25 июня 2009 года № МН-22-6/511@ "О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ" (с учетом изменений, внесенных письмом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 08 июля 2009 года № МН-22-6/548@) Письмо Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 25 июня 2009 года № МН-22-6/511@ "О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30 декабря 2008 года № 312-ФЗ", с изменениями, внесенными письмом Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 08 июля 2009 года № МН-22-6/548@. в заявлении о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы общества, должны содержаться сведения о приведении устава общества в соответствие с Законом № 312-ФЗ путем проставления знака "V" в соответствующем разделе заявления и заполнения необходимых листов заявления.

Таким образом, учредительными документами являются документы, на основании которых, согласно закону, регистрируются и действуют юридические лица, положения которых обязательны для юридического лица в отношениях с его учредителями и третьими лицами.

Завершая рассмотрение данного вопроса хотелось бы отметить, что решая вопрос о создании юридического лица, необходимо предварительно изучить все особенности законодательства, определяющие положение юридических лиц вообще (в качестве субъектов гражданских прав и обязанностей), и нормы, касающиеся отдельных организационно-правовых форм юридических лиц. Такое знание важно и для тех, кто в ходе своей деятельности сталкивается с юридическим лицом, чтобы правильно определить его правовое положение, порядок и условия участия его в коммерческом обороте, ответственность, которую юридическое лицо и/или участники юридического лица будут нести по его обязательствам.

1.3 Государственная регистрация юридического лица, как завершающий этап его создания

Государственная регистрация имеет конститутивное значение для создания юридических лиц. Это юридический акт, в результате которого возникает новый субъект гражданского права.

В силу статьи 2 Федерального закона Российской Федерации от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" (далее - Закон о государственной регистрации) и Постановления Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 года № 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" Постановление Правительства Российской Федерации от 17 мая 2002 года № 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" // СЗ РФ. 20 мая 2002. № 20. Ст. 1872, с изменениями и дополнениями, внесенными Постановлениями Правительства Российской Федерации от 16 сентября 2003 года N 577 (СЗ РФ. 22 сентября 2003. № 38. Ст. 3667), от 25 апреля 2003 года N 243 (СЗ РФ. 05 мая 2003. № 18. Ст. 1815), от 12 августа 2002 года N 578 (СЗ РФ. 19 августа 2002. № 33. Ст. 3222)., функции государственной регистрации юридических лиц осуществляют налоговые органы по месту нахождения юридических лиц.

Налоговые органы осуществляют:

1. государственную регистрацию при создании юридического лица;

2. государственную регистрацию вносимых в учредительные документы изменений;

3. внесение изменений, не связанных с внесением изменений в учредительные документы;

4. реорганизацию юридических лиц;

5. ликвидацию юридических лиц, в том числе и незавершенную ликвидацию юридических лиц в прежних регистрационных органах и другие функции.

В связи с тем, что функции государственной регистрации юридических лиц возлагаются на налоговые органы, существенно упрощается сама процедура государственной регистрации юридических лиц, и в результате появляется возможность объединения двух направлений деятельности исполнительной власти: государственной регистрации юридических лиц и их постановки на учет в налоговых органах.

Кроме того, реализация принципа «одного окна» способствует взаимодействию регистрирующего органа с государственными органами, осуществляющими в связи с выполнением своих функциональных обязанностей учет юридических лиц.

Согласно принципу "одного окна", путем одной подачи документов в регистрирующий орган предприниматель получает:

1) свидетельство о государственной регистрации юридического лица,

2) свидетельство о постановке юридического лица на налоговый учет,

3) документы, свидетельствующие о регистрации юридического лица в качестве страхователя в органах Пенсионного фонда РФ, органах Фонда социального страхования РФ, органах Фонда обязательного медицинского страхования РФ,

4) документ, свидетельствующий о присвоении юридическому лицу номера в Федеральной службе государственной статистики.

Таким образом, передача функций государственной регистрации налоговым органам, прежде всего, направлена на упрощение процедуры регистрации юридических лиц, а именно: процедура носит заявительный характер.

Для государственной регистрации в регистрирующий орган необходимо представить:

- подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 (в редакции от 27 июля 2007 года) Постановление Правительства Российской Федерации от 19 июня 2002 года № 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей" // СЗ РФ. 01 июля 2002. № 26. Ст. 2586 (в текущей редакции от 27 июля 2007 года).. В этом заявлении руководитель организации подтверждает соответствие представленных на регистрацию документов требованиям законодательства, достоверность содержащихся в них сведений и соблюдение установленного для коммерческих организаций данной организационно-правовой формы порядка их учреждения;

- решение о создании коммерческой организации (которое может быть оформлено в виде протокола, договора или иного документа, отвечающего требованиям законодательства);

- учредительные документы коммерческой организации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

- документ об уплате государственной пошлины;

- если одним из учредителей выступает иностранное юридическое лицо, необходимо к тому же представить выписку из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство его юридического статуса как иностранного юридического лица.

Помимо указанных в некоторых случаях необходимо представить ряд других документов.

Согласно Федеральному закону «О банках и банковской деятельности» (в текущей редакции), государственная регистрация банков и других кредитных организаций (независимо от их организационно-правовой формы) осуществляется Центральным банком РФ, который также выдает лицензии на ведение банковской деятельности. В отличие от общего порядка, при котором регистрационные органы не решают вопрос о целесообразности создания того или иного юридического лица, а рассматривают лишь соответствие представленных документов законодательству, применительно к созданию банков и других кредитных учреждений Центральный банк РФ имеет более широкие полномочия и может отказать в регистрации, если работники создаваемого банка не соответствуют квалификационным требованиям, финансовое положение учредителей является неудовлетворительным, а также по некоторым другим основаниям.

Также следует подчеркнуть, что все сведения о юридическом лице заносятся в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), информация которого не представляет ни коммерческой, ни иной тайны, что делает его открытым для всеобщего ознакомления, за исключением сведений о паспортных и других персональных данных физических лиц, которые могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в порядке и в случаях, которые установлены Правительством РФ.

Государственные реестры являются федеральными информационными ресурсами. Ведение государственных реестров на электронных носителях осуществляется в соответствии с едиными организационными, методологическими и программно-техническими принципами, обеспечивающими совместимость и взаимодействие государственных реестров с иными федеральными информационными системами и сетями.

Внесение сведений о создаваемом юридическом лице в ЕГРЮЛ в процессе регистрации сопровождается присвоением ему уникального номера - основного государственного регистрационного номера, который присваивается один раз и никогда не меняется вплоть до ликвидации или реорганизации данного юридического лица. Записи о последующих изменениях в учредительных документах вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации этих изменений. Каждой записи присваивается свой государственный регистрационный номер и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.

В ЕГРЮЛ содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

а) полное и (если имеется) сокращенное наименование, в том числе фирменное наименование;

б) организационно-правовая форма;

в) адрес (местонахождение) постоянно действующего исполнительного органа юридического лица (в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени организации без доверенности), по которому осуществляется связь с юридическим лицом;

г) способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

д) сведения об учредителях юридического лица;

е) копии учредительных документов юридического лица;

ж) сведения о правопреемстве - для юридических лиц, созданных в результате реорганизации иных юридических лиц, для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией, а также для юридических лиц, прекративших свою деятельность в результате реорганизации;

з) дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица, или в случаях, установленных законом, дата получения регистрирующим органом уведомления об изменениях, внесенных в учредительные документы;

и) способ прекращения деятельности юридического лица (путем реорганизации или путем ликвидации);

к) размер указанного в учредительных документах юридического лица уставного капитала (складочного капитала, паевых взносов или др.);

л) фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации;

м) сведения о лицензиях, полученных организацией.

Таким образом, очевидно, что без государственной регистрации юридических лиц невозможно создание легитимных форм осуществления деятельности. Государственная регистрация вновь создаваемых юридических лиц должна контролировать законность их создания, ограничивать негативные проявления в этой области, должна выступать определенным способом обеспечения баланса частных и публичных интересов.

2. Общие положения института ликвидации юридического лица

2.1 Процедура и этапы ликвидации юридического лица

После введения в действие части первой ГК РФ прошло уже достаточно много времени. Однако ни у научных работников, ни у практиков до сих пор не сформировалось единого мнения о порядке применения отдельных положений Кодекса.

Одним из таких спорных положений является норма ст. 61 ГК РФ.

Так, в соответствии со ст. 61 ГК РФ юридическое лицо может быть ликвидировано:

1) по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами, в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано. При этом:

акционерное общество может быть ликвидировано по решению общего собрания акционеров квалифицированным - не менее чем в 3/4 - большинством голосов (эта норма установлена в Федеральном законе от 26 декабря 1995 года "Об акционерных обществах" и должна быть отражена в уставах АО). При решении данного и прочих вопросов ликвидации юридических лиц необходимо помнить о том, что характер решений должен быть полностью согласован с положениями учредительных документов ликвидируемого предприятия;

общество с ограниченной ответственностью может быть ликвидировано только по единственному решению его участников;

2) по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, либо в случае осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, либо при систематическом осуществлении общественной или религиозной организацией (объединением), благотворительным или иным фондом деятельности, противоречащей его уставным целям, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ.

Так, в соответствии с п. 3 и 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 августа 2004 г. № 84 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации" при рассмотрении заявлений о ликвидации юридических лиц по мотиву осуществления ими деятельности с неоднократными нарушениями закона, иных правовых актов необходимо исследовать характер нарушений, их продолжительность и последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица. Юридическое лицо не может быть ликвидировано по основанию, если допущенные им нарушения носят малозначительный характер или вредные последствия таких нарушений устранены.

Например, не может быть ликвидировано по основанию, предусмотренному п. 3 ст. 26 Закона о государственной регистрации, юридическое лицо, которое хотя и после предъявления иска о его ликвидации, но до вынесения решения судом первой инстанции сообщило регистрирующему органу сведения, предусмотренные подп. "а" - "д", "л" п. 1 ст. 5 названного Закона.

По основаниям, указанным в п. 2 ст. 61 ГК РФ, может быть ликвидировано лишь действующее юридическое лицо.

Если в судебном заседании при рассмотрении вопроса о ликвидации юридического лица по данным основаниям будет установлено, что организация фактически прекратила свою деятельность, заявление о ее ликвидации следует оставить без рассмотрения применительно к п. 4 ст. 148 Арбитражно-процессуального кодекса РФ, поскольку в этом случае по заявлению уполномоченного органа может возбуждено дело о несостоятельности отсутствующего должника.

О том, что организация фактически прекратила свою деятельность, могут свидетельствовать, в частности, невозможность установления места пребывания ее органов управления, отсутствие операций по банковским счетам юридического лица в течение последних двенадцати месяцев перед подачей заявления о его ликвидации, объяснения бывших сотрудников организации.

Эти условия отсутствия ликвидируемого юридического лица находят свое отражение и в п. 10 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. № 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)". Так, в названном письме говорится, что в практике арбитражных судов возникли вопросы, связанные с разрешением споров о ликвидации юридических лиц в случаях, когда, по данным государственного органа, заявляющего иск, соответствующее юридическое лицо не начинало своей деятельности после регистрации либо прекратило ее, вследствие чего не выполняет требования закона об уплате налогов, представлении отчетности и др. Фактическое местонахождение органов таких юридических лиц и их учредителей, как правило, неизвестно, а направляемые арбитражными судами определения о назначении дел к слушанию возвращаются почтовыми органами с отметкой об отсутствии адресата. Принимаемые в этих случаях решения арбитражных судов остаются неисполненными.

При поступлении в арбитражные суды подобных заявлений судам необходимо иметь в виду, что ликвидация юридических лиц, фактически прекративших свою деятельность, осуществляется в соответствии со ст. 230 Закона о несостоятельности в порядке, предусмотренном § 2 гл. XI названного Закона для проведения процедуры банкротства отсутствующего должника. Условия ликвидации юридических лиц, предусмотренные п. 2 ст. 61 ГК РФ, в этих случаях не применяются.

Необходимо отметить, что решение арбитражного суда о ликвидации юридического лица не может служить основанием для внесения государственной регистрации юридического лица в связи с ликвидацией.

Решение суда о ликвидации юридического лица является основанием для внесения регистрирующим (налоговым) органом записи о принятии решения о ликвидации юридического лица.

Согласно п. 11 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. № 50 с целью соблюдения прав и законных интересов третьих лиц и для обеспечения государственного контроля за проведением ликвидации юридического лица, осуществляемой по решению суда, судам рекомендуется направлять в порядке информации вынесенные решения о ликвидации юридических лиц соответствующим государственным органам, осуществляющим их государственную регистрацию.

ГК РФ не предусмотрен специальный порядок ликвидации юридического лица в случае вынесения арбитражным судом решения о ликвидации юридического лица. Это означает, что ликвидация юридического лица в этом случае осуществляется в соответствии со ст. 61 - 64 ГК РФ.

Также следует отметить, что согласно п. 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. № 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" обязанности по проведению ликвидации юридического лица не могут возлагаться арбитражным судом на государственный или муниципальный орган, по иску которого судом принято соответствующее решение.

Так, Региональное отделение комиссии по рынку ценных бумаг обратилось в соответствии с подп. 19 ст. 42 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" и п. 2 ст. 61 ГК РФ в арбитражный суд с иском от имени названной комиссии о ликвидации акционерного общества, допустившего совершение сделок с грубым нарушением законодательства РФ о ценных бумагах.

Арбитражный суд удовлетворил иск, возложив проведение ликвидации общества на истца.

Некоторые арбитражные суды при удовлетворении исков налоговых органов о ликвидации юридических лиц в связи с нарушениями налогового законодательства возлагали ее проведение на эти органы.

Действующее законодательство не предусматривает возможности возложения обязанностей по осуществлению ликвидации юридического лица на указанные государственные органы при обращении их в суд с такими исками. Соответствующие обязанности должны возлагаться на лиц или органы, уполномоченные на то законами или учредительными документами юридического лица.

Ликвидация юридического лица представляет собой довольно длительную процедуру, несмотря на простоту составляющих ее процедур и довольно подробно описанный и регламентированный порядок.

Так, ликвидация юридического лица состоит из следующих этапов:

1) принятие решения о ликвидации;

2) формирование ликвидационной комиссии;

3) публикация сообщения о ликвидации;

4) составление промежуточного ликвидационного баланса;

5) осуществление расчетов с кредиторами и по окончании расчетов составление ликвидационного баланса;

6) государственная регистрация юридического лица в связи с его ликвидацией.

Согласно ст. 20 Закона о государственной регистрации установлено, что учредители (участники) юридического лица или орган, принимавшие решение о ликвидации юридического лица, обязаны в трехдневный срок в письменной форме уведомить об этом регистрирующий орган по месту нахождения ликвидируемого юридического лица с приложением решения о ликвидации юридического лица.

Принятие учредителями (участниками) юридического лица решения о его ликвидации является основанием для направления в регистрирующий орган Уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица по форме, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19 июня 2002 года № 439 "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей".

В случае нарушения вышеуказанного срока учредители юридического лица могут быть привлечены к административной ответственности, предусмотренной п. 3 ст. 14.25 Кодекса об административных правонарушениях РФ, в виде предупреждения или наложения административного штрафа в размере 50 МРОТ.

Лицом, уполномоченным подписывать Уведомление о принятии решения о ликвидации юридического лица по установленной форме, является учредитель (участник) юридического лица, принявший решение о ликвидации, либо орган, принявший решение о его ликвидации.

На основании Уведомления о принятии решения о ликвидации юридического лица, представленного в регистрирующий орган, вносится запись в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) о принятии в отношении юридического лица решения о ликвидации и выдаются (направляются) по месту нахождения юридического лица Свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ по установленной форме и выписка из ЕГРЮЛ. В выписке указывается, что юридическое лицо находится в процессе ликвидации.

С момента внесения вышеуказанной записи не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также государственная регистрация юридических лиц, учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц, которые возникают в результате его реорганизации.

Согласно ст. 62 ГК РФ учредители (участники) юридического лица или орган, принявший решение о ликвидации юридического лица, назначает ликвидационную комиссию (ликвидатора) по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц. Ликвидационной комиссией (ликвидатором) устанавливаются порядок и сроки ликвидации юридического лица в соответствии с ГК РФ и другими законами.

В сложившейся правоприменительной практике состав ликвидационной комиссии утверждается руководителем органа, принявшего решение о ликвидации юридического лица и уполномоченного на то учредительными документами либо учредителем (участником) юридического лица. В состав комиссии могут быть включены руководители, члены трудового коллектива, учредители (участники) или их представители. Как правило, члены трудового коллектива - это главный бухгалтер, работники финансовой, юридической, кадровой служб.

В соответствии с п. 3 ст. 62 ГК РФ с момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица. Ликвидационная комиссия от имени юридического лица выступает в суде.

В целях выявления кредиторов, а также установления срока, в течение которого кредиторы ликвидируемой организации могут предъявить к ней претензии о возврате задолженностей, согласно ст. 63 ГК РФ, ликвидационная комиссия обязана опубликовать в официальной печати по месту нахождения своей организации объявление о ликвидации и порядке и сроке предъявления требований ее кредиторами, содержащее следующую информацию:

1) полное наименование юридического лица;

2) местонахождение юридического лица;

3) наименование органа, принявшего решение о ликвидации;

4) ИНН/КПП, ОГРН ликвидируемого юридического лица;

5) порядок и сроки заявления требований кредиторов;

6) способ связи с ликвидационной комиссией.

В зависимости от статуса юридического лица публикации могут быть помещены в местных многотиражных изданиях, газетах субъектов Федерации или центральной прессе.

В сложных случаях, когда ожидается судебное разбирательство по вопросам кредиторской задолженности, наиболее предпочтительным является помещение публикации в официальном издании, специально предназначенном для данных целей, - "Вестнике Высшего Арбитражного суда РФ".

Наиболее длительное время в процедуре ликвидации, как показывает практика, занимает урегулирование вопросов с налоговой инспекцией и внебюджетными фондами - Фондом обязательного медицинского страхования, Фондом занятости, Фондом социального страхования, Пенсионным фондом. Каждая из этих организаций вправе назначить проверку отчетности предприятия с целью уточнения правильности расчетов налогов и платежей. Поэтому сразу после принятия решения о ликвидации ликвидационная комиссия должна обратиться в налоговую инспекцию с тем, чтобы определить характер взаимоотношений с ними и успеть в течение двух месяцев (пока поступают требования кредиторов) завершить расчеты.

Одновременно необходимо письменно уведомлять всех кредиторов. При этом срок предъявления требований должен быть не менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации организации.

В то же время в соответствии с п. 2 Постановления Правительства РФ от 19 июня 2002 года № 438 "О Едином государственном реестре юридических лиц" в целях обеспечения публикации сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ, Приказом МНС России от 29 сентября 2004 года № САЭ-3-09/508@ учреждено средство массовой информации - журнал "Вестник государственной регистрации", в котором публикуются сведения о государственной регистрации юридических лиц.

Согласно ст. 63 ГК РФ кредиторы в течение двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации юридического лица вправе предъявить свои требования. Требования кредиторов, заявивших свои требования после истечения установленного срока, удовлетворяются за счет имущества, оставшегося после погашения задолженности перед другими кредиторами, обратившимися в установленный срок.

Затем необходимо предпринимать все возможные меры по взысканию дебиторской задолженности, т.е. предъявляются официальные требования о ее погашении юридическими и физическими лицами, имеющими перед ликвидируемой организацией дебиторскую задолженность, в том числе направления исковых требований в суд. При этом у ликвидационной комиссии нет права требовать досрочного погашения дебиторской задолженности, срок исполнения которой еще не наступил.

По окончании срока, отведенного для предъявления требований кредиторами, ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс. В названном акте должны быть отражены данные о составе имущества ликвидируемого лица, о требованиях, заявленных ему кредиторами, а также о результатах рассмотрения этих требований. Составленный промежуточный ликвидационный баланс должен быть утвержден учредителями (участниками) юридического лица и органом, принявшим решение о его ликвидации.

После утверждения учредителями (участниками) промежуточного ликвидационного баланса ликвидационной комиссией или ликвидатором в регистрационный орган представляется Уведомление о составлении промежуточного ликвидационного баланса юридического лица по установленной форме и промежуточный ликвидационный баланс, при этом оформление расписки в получении не требуется.

При представлении в регистрационный (налоговый) орган Уведомления о составлении промежуточного ликвидационного баланса юридического лица по установленной форме регистрирующий орган вносит запись в ЕГРЮЛ о составлении промежуточного ликвидационного баланса юридического лица.

В то же время в соответствии с письмом Минфина России от 16 июня 2003 года № 03-01-01/08-176 при ликвидации федеральных органов исполнительной власти и федеральных учреждений необходимо после окончания срока для предъявления требований кредиторов ликвидационной комиссии представить учредителю на утверждение промежуточный ликвидационный баланс по ликвидируемому органу или учреждению в объеме и форме бухгалтерской отчетности, установленной Министерством финансов РФ. Данные промежуточного ликвидационного баланса подтверждаются инвентаризацией активов и обязательств ликвидируемого органа или учреждения и реестром требований кредиторов.

До составления ликвидационного баланса ликвидационная комиссия завершает расчеты с дебиторами и кредиторами, передачу материальных ценностей в Министерстве имущественных отношений РФ, обеспечивает закрытие в установленном порядке лицевых счетов в органах федерального казначейства и в кредитных организациях.

После завершения вышеуказанных мероприятий ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается акционерами (участниками) предприятия по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц.

В соответствии с п. 8 ст. 63 ГК РФ ликвидация юридического лица считается завершенной, а юридическое лицо - прекратившим существование после внесения об этом записи в ЕГРЮЛ.

В соответствии со ст. 21 Закона о государственной регистрации для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица в регистрирующий орган представляются следующие документы:

подписанное заявителем заявление о государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица по форме, утвержденной Правительством РФ;

ликвидационный баланс;

документ об уплате государственной пошлины.

Следует подчеркнуть, что при принятии документов для государственной регистрации ликвидации юридического лица регистрирующий орган не вправе не требовать представления каких-либо документов, подтверждающих завершение расчетов с кредиторами (например, справки об отсутствии задолженности из налогового органа, справки о перечислении в Фонд социального страхования сумм капитализированных платежей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний).

Однако автор работы хотел бы подчеркнуть, что при ликвидации юридического лица обязательным условием является достоверность сведений.

Приведем пример. Общество с ограниченной ответственностью обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы об отказе в государственной регистрации ликвидации юридического лица. Основанием для обращения с заявлением явилось следующее.

Единственный участник ООО принял решение о ликвидации юридического лица и направил в Инспекцию уведомление о принятии данного решения. Сообщение о ликвидации Общества и предъявлении требований кредиторов (в течение двух месяцев со дня публикации сообщения) опубликовано в журнале "Вестник государственной регистрации". В связи с ликвидацией Общества Инспекция провела выездную налоговую проверку, по результатам которой составила акты. ООО обратилось в регистрирующий орган с заявлением о государственной регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией и приложило к заявлению ликвидационный баланс. Инспекция отказала в государственной регистрации ООО при его ликвидации, указав, что представленный ликвидационный баланс содержит недостоверные сведения, и поэтому считается непредставленным, так как в период осуществления ликвидационных процедур у Общества имелась непогашенная задолженность.

Решением арбитражного суда первой инстанции в удовлетворении заявленного требования отказано. Суд пришел к выводу о правомерности отказа Обществу в государственной регистрации ликвидации юридического лица.

ФАС ВВО оставил решение суда первой инстанции без изменения, указав следующее. Порядок ликвидации юридического лица определен в статьях 61 - 65 ГК РФ. В соответствии с частями 1 и 2 статьи 63 Кодекса ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. В силу части 5 статьи 63 Кодекса ликвидационный баланс должен составляться и утверждаться после завершения расчетов с кредиторами. Перечень документов, представляемых в регистрирующий орган для государственной регистрации в связи с ликвидацией юридического лица, определен в пункте 1 статьи 21 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" к которым, в частности, относится подписанное заявителем заявление о государственной регистрации в котором подтверждается, что соблюден установленный федеральным законом порядок ликвидации юридического лица, расчеты с его кредиторами завершены и вопросы ликвидации юридического лица согласованы с соответствующими государственными органами и (или) муниципальными органами в установленных федеральным законом случаях.

Поскольку в период осуществления ликвидационных процедур у Общества имелась непогашенная задолженность, ликвидация юридического лица не могла быть завершена, а его ликвидационный баланс не является достоверным, поэтому Инспекция правомерно отказала в регистрации юридического лица в связи с его ликвидацией. Постановление ФАС ВВО от 23 апреля 2009 г. по делу N А11-11233/2008-К2-24/595

Таким образом, достоверность сведений о порядке ликвидации является обязательным условием, без соблюдения которого осуществление государственной регистрации ликвидации невозможно.

2.2 Очередность удовлетворения требований кредиторов при ликвидации юридического лица

В настоящее время подъему многих, даже перспективных, предприятий препятствует огромная задолженность перед кредиторами, бюджетом, трудовым коллективом. Неготовность руководителей хозяйствующих субъектов жить в условиях рыночной экономики, непродуманная налоговая политика привели к спаду производства, кризису неплатежей, в результате чего огромное количество предприятий оказались на грани банкротства. Одной из основных задач процедуры банкротства является соразмерное удовлетворение требований кредиторов. Законом "О несостоятельности (банкротстве)" от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ (далее - Закон о банкротстве) предусмотрено, что соразмерное удовлетворение требований кредиторов осуществляется с учетом принципов очередности и пропорциональности. В наиболее общем виде требования кредиторов принято дифференцировать на текущие (внеочередные) и очередные.

Закон о банкротстве впервые дал понятие текущих платежей. Под текущими понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после принятия заявления о признании должника банкротом, а также денежные обязательства и обязательные платежи, срок исполнения которых наступил после введения соответствующей процедуры банкротства. Проблема выделения текущих платежей является наиболее актуальной, так как производственная деятельность предприятия, как правило, продолжается и после принятия судом заявления о признании должника банкротом.

По общему правилу требования кредиторов по текущим платежам не включаются в реестр требований кредиторов, а сами кредиторы не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве. Исключение составляют "относительно текущие" платежи. Это платежи, обязательство по уплате которых возникло до принятия заявления о признании должника банкротом, а срок исполнения наступил, когда в отношении должника введена какая-либо из процедур банкротства Витрянский В.В. Выступление на ежегодной научно-практической конференции: Академия Госслужбы. 17.07.2003.. Такие платежи подлежат внеочередному удовлетворению только в течение процедуры, на которую пришелся срок исполнения обязательства. Если же обязательство не будет исполнено до наступления последующей процедуры банкротства, то в дальнейшем указанные платежи внеочередному удовлетворению не подлежат, а учитываются в составе третьей очереди.

Закон о банкротстве сохранил основополагающий принцип пропорциональности удовлетворения требований кредиторов, установив, что при невозможности удовлетворения всех требований кредиторов, отнесенных к соответствующей очереди, они удовлетворяются пропорционально их размеру.

Согласно п. 4 ст. 63 ГК РФ выплата денежных сумм кредиторами ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом, начиная со дня его утверждения, за исключением кредиторов пятой очереди, выплата которым производится по истечении одного месяца со дня утверждения промежуточного ликвидационного баланса.

При этом соблюдается следующая очередность.

Первую очередь составляют требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, а также компенсация морального вреда.

Федеральным законом от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" предусмотрена обязанность юридических лиц в случае их ликвидации капитализировать и внести в органы государственного страхования суммы, подлежащие выплате в возмещение вреда, причиненного жизни и здоровью работника при исполнении им обязанностей по трудовому договору (контракту). Подробнее автором настоящей работы указанный вопрос будет рассматриваться ниже.

Что касается включения в первую очередь возмещения морального вреда, то необходимо отметить, что включение суммы задолженности по возмещению морального вреда в реестр требований кредиторов осуществляется только при наличии судебного решения, при этом основания образования задолженности по возмещению морального вреда значения не имеют.

Во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам, образовавшейся на дату принятия арбитражным судом заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

Требования кредиторов первой и второй очереди, заявленные до окончания расчетов со всеми кредиторами (в том числе после закрытия реестра требований кредиторов), но после завершения расчетов с кредиторами соответствующей очереди, заявившими свои требования в установленный срок, подлежат удовлетворению до удовлетворения требований кредиторов последующих очередей. До полного удовлетворения указанных требований кредиторов соответствующей очереди удовлетворение требований кредиторов последующих очередей приостанавливается.

В случае если такие требования были заявлены до завершения расчетов с кредиторами соответствующей очереди, они подлежат удовлетворению после завершения расчетов с кредиторами соответствующей очереди, заявившими свои требования в установленный срок, при наличии денежных средств на их удовлетворение.

В третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Условно третью очередь можно подразделить на три подочереди.

Первую из них составляет удовлетворение требований залоговых кредиторов. Требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога преимущественно перед кредиторами первой, второй и третьей очереди. Исключение составляют обязательства перед кредиторами первой и второй очереди, права требования по которым возникли до заключения соответствующего договора залога. Не удовлетворенные за счет средств, полученных от продажи предмета залога, требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются в составе требований кредиторов третьей очереди.

Вторую подочередь составляют требования по основному долгу, и лишь затем удовлетворяются требования по процентам, начисленным на сумму требований кредиторов в период внешнего управления, требования по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, пеням, штрафам и другим финансовым санкциям.

В случае невозможности перечисления денежных средств на счет (вклад) кредитора причитающиеся ему денежные средства вносятся конкурсным управляющим в депозит нотариуса по месту нахождения должника, о чем сообщается кредитору.

В случае невостребования кредитором денежных средств, внесенных в депозит нотариуса, в течение трех лет с даты их внесения в депозит нотариуса указанные денежные средства перечисляются нотариусом в федеральный бюджет.

Подчеркнем, что на практике встречаются ситуации, когда обязанность должника перед кредитором заключается не в уплате денег, а в передаче товара, оказании услуг, выполнении работы. Вопрос о порядке удовлетворения требований кредиторов по неденежным обязательствам в юридической литературе остается наиболее дискуссионным.

Л. Новоселова отмечает, что большинство неденежных обязательств при возбуждении процедуры банкротства могут быть трансформированы в денежные путем присуждения при их нарушении денежной компенсации Новоселова Л.А. О правовых последствиях нарушения денежного обязательства // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 1999. N 1..

В соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ по соглашению сторон обязательство по договору может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного, в том числе обязанностью уплатить определенную сумму денег.

О. Ломидзе указывает, что кредитор по неденежным обязательствам может попытаться предъявить требование арбитражному управляющему. При этом удовлетворение по неденежному обязательству не может быть обусловлено очередностью, так как кредитор, требующий исполнения по предмету договора поставки товара, требует именно того товара, который предусмотрен договором Ломидзе О., Ломидзе Э. Проблемы защиты права кредитора по неденежному обязательству при банкротстве организации-должника // Хозяйство и право. 2001. N 3..

Анализ норм Закона о банкротстве позволяет сделать вывод, что кредитор по неденежному обязательству имеет право предъявить требование к должнику в порядке самостоятельного искового производства, после чего предъявить исполнительный лист арбитражному управляющему. В свою очередь, арбитражный управляющий имеет право обратиться в суд, выдавший исполнительный лист, с заявлением об изменении способа и порядка его исполнения.

Таким образом, требования кредиторов каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди, за исключением случаев, предусмотренных для удовлетворения обеспеченных залогом имущества должника требований кредиторов.

2.3 Капитализация платежей в возмещение вреда гражданину при ликвидации юридического лица

В ряде случаев обстоятельством, затрудняющим возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина, является прекращение существования обязанного субъекта, в том числе ликвидация юридического лица - должника в деликтном обязательстве. Учитывая это, законодатель предусмотрел капитализацию платежей для выплаты их потерпевшему в случае ликвидации юридического лица.

Модель капитализации повременных платежей используется как в гражданско-правовых отношениях, так и в отношениях по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, которое обеспечивает возмещение вреда, если вред причинен жизни или здоровью гражданина при исполнении им обязанностей по трудовому договору, вне зависимости от того, были ли капитализированы соответствующие суммы Статьи 23 и 28 ФЗ от 24 июля 1998 г. N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" // СЗ РФ. 1998. N 31. Ст. 3803; 2001. N 44. Ст. 4152; 2002. N 48. Ст. 4737.. Возмещение вреда в таких случаях осуществляется за счет Фонда социального страхования Российской Федерации.

Пункт 2 ст. 1093 ГК РФ устанавливает, что в случае ликвидации юридического лица, признанного в установленном порядке ответственным за вред, причиненный жизни или здоровью, соответствующие платежи должны быть капитализированы для выплаты их потерпевшему.

При признании юридического лица банкротом данная норма конкретизирована в п. 1 ст. 135 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)": "Порядок и условия капитализации соответствующих повременных платежей определяются Правительством Российской Федерации". Однако соответствующий порядок расчета Постановление Правительства РФ от 17 ноября 2000 г. N 863 "Об утверждении порядка внесения в Фонд социального страхования Российской Федерации капитализированных платежей при ликвидации юридических лиц - страхователей по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний" // СЗ РФ. 2000. N 48. Ст. 4693. и методики расчета Постановление Фонда социального страхования РФ от 30 июля 2001 г. N 72 "Об утверждении методики расчета размера капитализируемых платежей для обеспечения по обязательному социальному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний при ликвидации (банкротстве) юридических лиц - страхователей" // Финансовая газета. 2001. N 37. установлены лишь для случаев, когда потерпевший являлся работником юридического лица по трудовому договору.

Заметим, что в Федеральном законе от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", как и в предшествовавшем ему Федеральном законе от 8 января 1998 года № 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", нет разграничения порядка капитализации платежей в рамках отношений социального страхования и гражданско-правовых отношений по возмещению вреда между причинителем и потерпевшим, что на практике затрудняет деятельность арбитражных управляющих. Письмо Фонда социального страхования РФ от 1 ноября 2001 г. N 02-18/07-7809 // Страховая деятельность. 2002. N 1.

Законодатель, пользуясь термином "капитализация", не дает определения соответствующему понятию. Под капитализацией вообще (англ. capitalisation) понимается:

1) система мероприятий по введению капиталистических отношений;

2) превращение прибыли в капитал для расширения производства Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия / Под ред. М.Ю. Тихомирова. М., 1997. С. 196..

Однако для толкования рассматриваемой нормы такие определения капитализации не подойдут. Из контекста нормы ст. 1092 ГК РФ и существа деликтного правоотношения, содержанием которого является право гражданина на получение периодических платежей и обязанность причинителя вреда осуществлять эти платежи, можно сделать вывод, что под капитализацией понимается процедура расчета денежной суммы, а также обособление денежных средств, принадлежащих юридическому лицу, для целей возмещения вреда потерпевшему.

Заметим, что законодатель говорит лишь о необходимости обособления средств, не определяя их дальнейшую судьбу. Следует полагать, что передача обособленных денежных средств потерпевшему (единовременно или периодическими выплатами) выходит за рамки юридической конструкции капитализации, поскольку это уже собственно отношения по возмещению вреда.

В юридической литературе проблема капитализации платежей пока не получила достаточного освещения. Авторы, рассматривающие обязательства из причинения вреда, нередко не останавливаются на выяснении того, куда должны вноситься капитализированные средства Гуев А.Н. Постатейный комментарий к части второй Гражданского кодекса Российской Федерации. М., 1999. С. 752..

Например, В.В. Глянцев лишь касается вопроса о субъекте, принимающем капитализированные платежи: "В период ликвидации юридического лица производится капитализация денежных средств с тем, чтобы они были внесены в организацию, обязанную в будущем выплачивать возмещение вреда" Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации, части второй (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1996. С. 700.. Конкретизация данной организации исходя из нормы самого ГК РФ автором не производится.