Особенности правового регулирования отдельных видов реорганизации юридических лиц

Указанные документы имеют важнейшее правовое значение, поскольку в них устанавливается объем прав и обязанностей, переходящих правопреемнику. Особое внимание подготовке этих документов придает и судебно-арбитражная практика.

В пункте 25 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 9 декабря 1999 г. № 90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» установлено, что при рассмотрении споров, связанных с реорганизацией общества в форме слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования, необходимо учитывать порядок ее проведения

При этом нужно иметь в виду, в частности, следующее: ... б) ... при присоединении одного или нескольких обществ к другому ... общее собрание участников присоединяемого общества принимает также решение об утверждении передаточного акта ...; в) при разделении общества наряду с решением о проведении такой реорганизации принимается решение об утверждении разделительного баланса...; г) в случае выделения общества общее собрание участников реорганизуемого общества принимает решение о такой реорганизации, определяет условия создания нового общества, утверждает разделительный баланс...». Вестник Высшего Арбитражного суда РФ 2001.№ 1 (Приложение) С. 168.

Особо установлено, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизуемых обществ осуществляется только при условии предоставления доказательств уведомления кредиторов о проводимой реорганизации в порядке, установленном Законом (п. 5 ст. 51 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Однако это не означает, что не попавшие в эти документы кредиторы окажутся в положении «забытых» участников договорных обязательств. По общему правилу, к правопреемникам переходят и не отраженные и даже невыявленные на момент реорганизации права и обязанности.

Срок, в течение которого кредитор может предъявить требование о досрочном исполнении или прекращении обязательств, начинает течь с даты опубликования сообщения о реорганизации, является пресекательным (не подлежит восстановлению) и не влияет на процессы реорганизации и государственной регистрации возникающих юридических лиц или изменений, вносимых в учредительные документы. В том случае, если кредитор не реализует свое право на досрочное прекращение или досрочное исполнение обязательств должником, все требования будут предъявляться правопреемнику должника.

При этом не является реорганизацией изменение вида акционерного общества с закрытого на открытое и наоборот, поскольку его организационно-правовая форма не меняется. Поэтому требование законодательства о составлении акта, об уведомлении кредиторов, предусмотренные п. 5 ст. 58 ГК РФ, п. 5 ст. 15 и ст. 20 ФЗ «Об АО» не применяются.

Не решен вопрос и о том, является ли реорганизацией и применимы ли в данном случае реорганизационные процедуры при изменении вида унитарных предприятий.

Как известно, в соответствии со ст. 2 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» выделяют 6 видов унитарных предприятий:

1)унитарные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения: а) федеральные государственные предприятия; б) государственные предприятия субъекта РФ; в) муниципальные предприятия; 2)унитарные предприятия, основанные на праве оперативного управления: а) федеральные казенные предприятия; б) казенные предприятия субъекта РФ; в) муниципальные казенные предприятия.

Пункт 4 ст. 29 названного Закона говорит о том, что не является реорганизацией изменение вида унитарного предприятия. Не является таковой и смена собственника государственного или муниципального имущества, принадлежащего унитарному предприятию. Вместе с тем изменение вида предприятия влечет значительные перемены в его правовом статусе. И отсутствие гарантий прав кредиторов в этом случае является необоснованным, ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»: Научно-практический комментарий. М.: Статут, 2003. С. 121; Научно-практический комментарий к ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» /под ред. Коршунова Н.М. М.: Эксмо, 2005. С. 182-183. В публикациях, посвященных ФЗ «О государственных и муниципальных предприятиях», уже высказывались предложения о предоставлении контрагентам преобразуемого унитарного предприятия права защититься от возможного нарушения их интересов, используя меры, предусмотренные ст. 60 ГК РФ. Новиков К. Закон о государственных и муниципальных предприятиях // WWW. balfort.com/ru/news/state&municipal_enterprises_1/shtm|16.12.2002.

Таким образом исследовав особенности правового регулирования реорганизации юридических лиц, можно сделать вывод, что для обеспечения устойчивости экономического оборота независимо от происходящих смен его субъектов требуется дальнейшее совершенствование правил о реорганизационных процедурах в части перехода обязательственных прав. Прежде всего, на наш взгляд, это должны быть императивные предписания как на уровне федеральных законов, устанавливающих общие правила правопреемства при реорганизации всех юридических лиц, так и правила специальных федеральных законов, посвященных отдельным организационно-правовым формам юридических лиц.

Исследовав возможности правового регулирования реорганизации юридических лиц, необходимо раскрыть более детально отдельные виды реорганизации, часто применяемые на практике.

2. Особенности правового регулирования отдельных видов реорганизации юридических лиц

2.1 Реорганизация юридических лиц в форме присоединения и слияния

Рассматривая вопросы правового регулирования процесса слияния и присоединения как форм реорганизации, влекущих «укрупнение» бизнеса, следует отметить, что присоединение как форма реорганизации в качестве самостоятельного института является самой молодой среди иных названных законом форм.

До 1964 года реорганизация юридических лиц в форме присоединения не признавалась самостоятельной формой и рассматривалась как форма слияния. Таким образом, наметился принципиально новый подход к вопросу о классификации форм реорганизации. Ранее соединенные в рамках одной формы реорганизации, слияние и присоединение приобрели самостоятельный статус.

Практика применения норм законодательства о реорганизации в форме присоединения уже заставила правоведов столкнуться с рядом серьезных проблем, включающих специфику правопреемства и порядок распределения имущества (прав и обязанностей) реорганизуемого лица между преемниками; защищенность интересов кредиторов, участников и работников реорганизованного субъекта; разграничение отдельных видов реорганизации и схожих правовых явлений (выделение и учреждение дочерних обществ, преобразование и приведение учредительных документов в соответствие с действующим законодательством); порядок заключения и исполнения соответствующих договоров, заключаемых в процессе реорганизации.

Основными тенденциями в мировой экономике в настоящее время являются слияние капитала и укрупнение бизнеса. Поскольку Россия перестала быть экономически обособленной, эти процессы не могут ее не затронуть.

Примеры присоединения пока достаточно редки, так как рыночная экономика России еще молода. Но тенденции развития не оставляют сомнения в том, что в самом ближайшем будущем экономические условия заставят предприятия объединиться, чтобы не только выжить в жестокой конкурентной борьбе, но и преуспеть. Такие объединения могут происходить, в частности, путем реорганизации в форме присоединения.

Для большей наглядности А.В. Соцкова приводит следующий пример:

30 ноября 2002 г. зарегистрирована межрегиональная компания «ЦентрТелеком». Ее создание Ї результат присоединения к ОАО «ЦентрТелеком» (бывшая компания «Электросвязь» Московской области) 16 компаний электросвязи, действующих в Центральном федеральном округе Российской Федерации.

Главная цель объединения Ї новые перспективы развития бизнеса, консолидация региональных ресурсов и повышение инвестиционной привлекательности объединенной компании.

Политический аспект Ї образование крупной телекоммуникационной компании, соизмеримой по объему услуг с национальными операторами европейских стран, взамен 16 операторов, действовавших в границах субъектов Российской Федерации.

Экономический аспект Ї качественно новые возможности повышения эффективности бизнеса, концентрации ресурсов на ключевых направлениях модернизации и развития производства, повышение конкурентоспособности компании на региональных рынках.

Стратегический аспект Ї ускорение технического перевооружения и ликвидации отставания отечественных телекоммуникаций, формирование коммуникационной инфраструктуры РФ, адекватной требованиям глобализации, развивающейся экономики, государственному строительству и росту качества жизни россиян.

В результате проведенной реорганизации в форме присоединения создана крупнейшая среди традиционных операторов и третья по объему услуг после «Мобильных ТелеСистем» и «Ростелекома» телекоммуникационная компания, предоставляющая различный спектр услуг связи на территории Белгородской, Брянской, Воронежской, Орловской, Тульской, Калужской, Ивановской, Костромской, Ярославской, Смоленской, Тверской, Тамбовской, Курской, Липецкой, Московской, Рязанской, Владимирской областей. В данных регионах компания осуществляет свою деятельность через соответствующие филиалы.

В результате реорганизации произошел существенный рост капитализации компании, которая к концу первого полугодия 2003 г. превысила 560 млн. долл. США. Объединив региональные ресурсы и используя конкурентные преимущества, предприятие укрепило рыночные позиции, что повысило ее инвестиционную привлекательность.

В рейтинге 2003 г., опубликованном Financial Times, в списке 100 крупнейших компаний Восточной Европы ОАО «ЦентрТелеком» занимает 48-ю позицию.

О масштабах деятельности компании дают представление следующие цифры.

«ЦентрТелеком» Ї основной поставщик телекоммуникационных услуг в Центральном федеральном округе, на территории которого проживает более 20% населения России. Предприятие обслуживает более 5,6 млн. абонентов, монтированная емкость сети составляет более 6 млн. линий. В компании трудится более 70 тыс. человек Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996г. №39 - ФЗ (с изм. от 02.10.2007г.) // РФ.1996.№ 17; Российская газета. 06.10.2007г..№223. .

Таким образом, использование института реорганизации в форме слияния или присоединения при рациональном подходе, грамотных, квалифицированных расчетах способно значительно увеличить рост производства.

Приведенный материал позволяет выделить следующие признаки слияния:

· на базе имущества двух или нескольких юридических лиц создается новая организация; «слившиеся» организации прекращают свое существование, при этом все их права и обязанности переходят к созданному путем реорганизации юридическому лицу.

Признаки, характеризующие присоединение как форму реорганизации:

· «присоединяющиеся» юридические лица прекращают свое существование, при этом все их права и обязанности переходят к созданной путем реорганизации организации;

· юридическое лицо, к которому осуществлено присоединение, продолжает свое существование.

Рассмотрим порядок реорганизации в форме слияния и присоединения.

Как отмечалось выше, первоначальным этапом является принятие соответствующего решения о реорганизации.

После проведения собрания участников юридического лица, на котором принято решение о реорганизации, необходимо получить согласие антимонопольных органов на реорганизацию. Как правило, эта процедура занимает много времени, что отрицательно сказывается на темпах реорганизации. Не менее продолжительной является процедура регистрации проспектов эмиссии и решений о выпусках дополнительных акций базовых компаний, предназначенных для конвертации в них акций присоединяемых компаний, обязанность которой предусмотрена для акционерных обществ.

Необходимо обратить внимание на то, что согласно ст. 24 Федерального закона от 24 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» СЗ РФ. 1996. №17. Ст. 1918. размещение ценных бумаг может быть осуществлено только после регистрации их выпуска. В силу того, что при реорганизации юридических лиц размещение ценных бумаг осуществляется путем конвертации в акции акционерного общества акций присоединенного к нему общества, конвертация акций при данной форме реорганизации является необходимым условием осуществления самой реорганизации. Таким образом, можно сделать вывод о том, что в целях соблюдения законодательства Российской Федерации о ценных бумагах выпуск акций каждого из реорганизуемых обществ должен быть зарегистрирован до начала реорганизации. В противном случае не представляется возможным осуществить государственную регистрацию эмиссии акций уже реорганизованного юридического лица.

Согласно п. 2 ст. 23 Налогового кодекса РФ налогоплательщики обязаны письменно сообщить в налоговый орган по месту своего учета о реорганизации в срок не позднее трех дней с момента принятия такого решения.

В соответствии со ст. 16 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация в форме слияния считается завершенной с момента государственной регистрации вновь возникшего юридического лица, а юридические лица, реорганизованные в форме слияния, считаются прекратившими свою деятельность; реорганизация же юридического лица в форме присоединения с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной. Таким образом, для легализации реорганизации необходимо пройти процедуру государственной регистрации.

Процедуры государственной регистрации слияния и присоединения различны. Для осуществления реорганизации в форме слияния необходимо представить в регистрирующий орган:

· соответствующее заявление;

· учредительные документы возникающего юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

· решение о реорганизации юридического лица;

· договор о слиянии в случаях, предусмотренных федеральными законами;

· передаточный акт;

· документ об уплате государственной пошлины.

Реорганизация же в форме присоединения осуществляется по правилам, установленным для регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица.

Для осуществления такой регистрации необходимо представить:

· заявление о государственной регистрации;

· решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица;

· изменения, вносимые в учредительные документы юридического лица;

· документ об уплате государственной пошлины.

При проведении процедуры реорганизации в форме слияния или присоединения следует обращать внимание на правильное оформление необходимых документов: договора о слиянии (присоединении); протоколов общего собрания учредителей каждой из реорганизуемых организаций, отражающих принятие решения о реорганизации, а также об утверждении договора о слиянии (присоединении); о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, к которому осуществляется присоединение, или об утверждении учредительных документов создаваемой в результате слияния организации и об их государственной регистрации, выборах нового генерального директора; передаточного акта.

Особого внимания в данном случае заслуживают правовая сущность и порядок составления передаточного акта.

М.И. Брагинский справедливо отмечает, что использование передаточного акта для определения состава имущества, которое должно быть передано в результате реорганизации, представляется неудобным, и считает, что правопреемство должно осуществляться по состоянию на момент завершения реорганизации в соответствии с реорганизационным договором Брагинский М.И., Медведева Т.М., Тимофеев А.В. Реорганизация и ликвидация юридических лиц по законодательству России и стран Западной Европы. М., 2000. С.61.. Неудобство заключается в том, что передаточный акт, утвержденный

акционерами одновременно с принятием решения о реорганизации, редко остается актуальным до момента передачи имущества другому обществу, поскольку содержание активов и пассивов реорганизуемого общества непрерывно меняется как в процессе его нормальной хозяйственной деятельности, так и при реализации кредиторами и акционерами общества своих прав, предусмотренных реорганизационным законодательством. В частности, кредиторам предоставлено право требовать досрочного исполнения своих обязательств реорганизуемым обществом; акционерам, голосовавшим против решения о реорганизации, дано право требовать выкупа своих акций; у акционеров имеется право решать, в ценные бумаги какого общества конвертировать свои акции при реорганизации в форме разделения или выделения.

Государственная регистрация реорганизации осуществляется в течение пяти дней с момента подачи всех необходимых документов.

Таким образом, присоединение и слияние как формы реорганизации юридических лиц влекут укрупнение бизнеса и способствуют увеличению роста производства.

2.2 Реорганизация юридических лиц в форме разделения и выделения

При проведении реорганизации в форме выделения или разделения в качестве волевых актов для проведения реорганизации выступает решение общего собрания участников без какого-либо договора. Из этого обстоятельства также можно сделать вывод о том, что само решение общего собрания и является тем волеизъявлением, т.е. сделкой, имеющей целью реорганизацию общества.

Под реорганизацией в форме выделения в российском законодательстве понимается создание одного или нескольких юридических лиц с передачей части прав и обязанностей реорганизуемой организации без прекращения последнего (п. 1 ст. 19 ФЗ «Об акционерных обществах» СЗ РФ. 1996. №1.(с изм. от 24.07.2007.№ 220 - ФЗ ) // Российской газеты 31 июля 2007г.; п. 1 ст. 55 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Данное определение позволяется выделить следующие признаки рассматриваемой формы реорганизации:

· на основе имущества одного юридического лица создается одно или несколько новых организаций;

· созданным юридическим лицам передается часть прав и обязанностей реорганизуемого общества;

· само реорганизуемое общество продолжает существовать.

Выделение характеризуется сингулярным (частным) правопреемством, при котором, в отличие от универсального (общего) правопреемства, правопреемник занимает место правопредшественника не во всех, а только в некоторых правоотношениях. Выделение отличается от прочих форм реорганизации также тем, что реорганизуемое общество не ликвидируется, в то время как при остальных формах реорганизации прекращается деятельность по крайней мере одного юридического лица Жданов Д.В. Реорганизация в форме выделения // Законодательство. 1999. № 5. С. 18..

Разделение же представляет собой форму реорганизации юридического лица, при которой права и обязанности юридического лица переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

Таким образом, разделение характеризуется следующим:

· на основе имущества одного юридического лица создаются две или несколько организаций;

· реорганизуемая организация прекращает свое существование, при этом принадлежащие ей права и обязанности переходят к созданным в результате такой реорганизации юридическим лицам на основании разделительного баланса. Наиболее важным, требующим внимания, является вопрос правового регулирования защиты прав кредиторов реорганизуемых в форме разделения и выделения организаций. С целью защиты кредиторов от недобросовестных партнеров, стремящихся опустошить компании-должники путем перекачки средств в новые общества, в частности создаваемые при реорганизации, законодатель предусмотрел определенные гарантии, защищающие права кредиторов.

Одной из основных гарантий в данном случае является обязанность реорганизуемой организации уведомить кредиторов о принятом решении о реорганизации. Кроме того, она также должна поместить в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении.

Кредиторы реорганизуемого общества вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это общество, и возмещения убытков.

Поскольку среди кредиторов может быть и государство, налогоплательщик обязан сообщить о принятом решении налоговым органам. Налоговый кодекс устанавливает трехдневный срок для уведомления налоговых органов.

Представляется, что при реорганизации в рассматриваемых формах реорганизуемое юридическое лицо самостоятельно распределяет права и обязанности между выделяющимися или разделяющимися организациями. Отсутствие со стороны кредиторов требований к реорганизуемому обществу о прекращении или досрочном исполнении обязательств может рассматриваться как согласие на предложенное распределение имущества и на перевод обязательств на правопреемника (правопреемников) реорганизуемого общества.

Защите прав кредиторов служит также солидарная ответственность юридических лиц, возникших в результате реорганизации по обязательствам реорганизованного юридического лица. Она предусмотрена на случай, если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица (п. 3 ст. 60 ГК РФ). Правильность составления разделительного баланса имеет особое значение.

При всех формах реорганизации права и обязанности реорганизуемого общества переходят к реорганизованному обществу в соответствии с разделительным балансом или передаточным актом, которые должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизуемого юридического лица, включая и обязательства, оспариваемые сторонами (п. 1 ст. 59 ГК РФ).

ГК РФ требует, чтобы разделительный баланс был утвержден учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации (п. 2 ст. 59). Поскольку решение о реорганизации принимается общим собранием участников, то разделительный баланс должен быть утвержден этим же собранием.

С точки зрения бухгалтерского учета, реорганизацию юридических лиц рекомендуется приурочивать к концу определенного отчетного периода (года или квартала). В состав разделительного баланса включается бухгалтерская отчетность, составляемая в установленном порядке Приказ Минфина РФ «Об утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций» от 20 мая 2003 г. № 44н // БНА РФ. 2003. №5. Ст. 10.. Перед составлением разделительного баланса необходимо провести инвентаризацию Приказ Минфина РФ «Об утверждении Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации». от 29 июля 1998 г. № 34н // БНА РФ. 1998. №7. Ст. 4..

Процедура реорганизации начинается с принятия соответствующего решения.

Для легализации реорганизации необходимо пройти процедуру государственной регистрации, на которую должны быть представлены следующие документы:

· соответствующее заявление о государственной регистрации каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации;

· учредительные документы каждого вновь возникающего юридического лица, создаваемого путем реорганизации (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

· решение о реорганизации юридического лица;

· разделительный баланс;

· документ об уплате государственной пошлины.

Таким образом, выделение отличается от прочих форм реорганизации тем, что реорганизуемое общество не ликвидируется, в то время как при остальных формах реорганизации прекращается деятельность по крайней мере одного юридического лица. Разделение же представляет собой такую форму реорганизации, при которой права и обязанности юридического лица переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом.

2.3 Реорганизация юридических лиц в форме преобразования

Большинству российских предприятий, функционирующих в условиях рыночной экономики, в целях повышения эффективности деятельности необходима реструктуризация бизнеса, в том числе организационная. Изменение организационно-правовой формы юридического лица зачастую становится залогом последующего успешного развития компании, и поэтому хозяйствующие субъекты довольно часто принимают решение о проведении реорганизации. Особое распространение получило преобразование обществ с ограниченной ответственностью в акционерные общества, в связи с этим представляется наиболее целесообразным процесс реорганизации в форме преобразования рассмотреть именно на примере преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество.

Вопрос реорганизации хозяйственных обществ в форме преобразования является в настоящее время чрезвычайно актуальным.

Преобразование общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество обеспечивает компании ряд преимуществ: повышение открытости организации, ее интенсивное развитие за счет привлечения дополнительных финансовых ресурсов. Сам принцип оформления прав акционера акциями является гарантией от уменьшения имущества юридического лица при выходе из него участников.

Последовательность действий при преобразовании общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество.

Н.В. Ларина исследует десять этапов преобразования Ларина Н.В. Десять этапов преобразования ООО в ОАО. Справочная система «ГАРАНТ». www.garant.ru ..

Этап 1. О предстоящем собрании необходимо уведомить участников общества с ограниченной ответственностью заказным письмом или иным способом, предусмотренным уставом общества.

На данном этапе необходимо подготовить определенный пакет документов:

· устав создаваемого в результате преобразования акционерного общества;

· передаточный акт. В передаточный акт необходимо включить: сведения об имуществе организации; расшифровки (описи) кредиторской и дебиторской задолженностей (включая обязательства, оспариваемые сторонами); бухгалтерскую отчетность на последнюю отчетную дату (дату реорганизации); налоговые расчеты отчетного периода; акт инвентаризации.

Этап 2 Ї проведение общего собрания участников общества.

В соответствии с п. 1 ст. 92 ГК РФ общее собрание участников общества с ограниченной ответственностью единогласно принимает решение о его преобразовании, что позволяет сделать вывод, что собрание правомочно при общем кворуме.

В повестку дня общего собрания для решения вопроса о преобразовании должны быть включены следующие пункты:

· о преобразовании общества;

· о порядке и условиях преобразования;

· о порядке обмена долей участников общества на акции акционерного общества;

· об утверждении устава создаваемого акционерного общества;

· об утверждении передаточного акта.

Все решения, принятые по вопросу реорганизации в форме преобразования, фиксируются в протоколе общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью.

Следует отметить, что утверждение передаточного акта может производиться и на последующем общем собрании.

Одним из важнейших вопросов является порядок обмена долей преобразуемого общества с ограниченной ответственностью на акции нового акционерного общества. Для осуществления обмена долей в акции следует в первую очередь определить, какой уставный капитал будет у нового акционерного общества и какова будет номинальная стоимость акций, исходя из того, что количество и номинальная стоимость акций должны быть равны уставному капиталу. Это и обуславливает порядок обмена: например, доли общества с ограниченной ответственностью будут обмениваться на акции нового акционерного общества с коэффициентом, равным единице и т.п. В любом случае каждый участник преобразуемого общества должен при обмене получить количество акций, пропорциональное его доле в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Нередко на практике встречается следующая ситуация. Участники общества с ограниченной ответственностью, уставный капитал которого 10000 рублей, приняли решение о преобразовании юридического лица в открытое акционерное общество. Поскольку в соответствии с ФЗ «Об акционерных обществах» уставный капитал открытого акционерного общества должен быть не меньше 100000 рублей, при реорганизации общества с ограниченной ответственностью в форме преобразования в открытое акционерное общество может возникнуть вопрос, обязано ли общество увеличить уставный капитал. В данном случае доли реорганизуемого общества одной номинальной стоимости будут конвертироваться в акции акционерного общества такой номинальной стоимости, чтобы в результате уставный капитал был минимально необходимым. Закон допускает оплату нового уставного капитала за счет нераспределенной прибыли общества с ограниченной ответственностью.

По мнению Н.В. Лариной, недостатком действующего порядка реорганизации в форме преобразования является «умолчание» закона относительно правоспособности юридического лица в период времени после принятия решения о преобразования, но до государственной регистрации нового хозяйствующего субъекта. Ларина Н.В. Десять этапов преобразования ООО в ОАО. Справочная система «ГАРАНТ». www.garant.ru . Так, актуальным является следующий вопрос: может ли общество с ограниченной ответственностью, участники которого приняли решение о его реорганизации, заключать гражданско-правовые сделки по вопросам, не связанным с преобразованием, или же в этот период экономическая деятельность общества парализована?

Из анализа норм действующего законодательства можно сделать вывод, что в соответствии с ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» хозяйственная деятельность преобразуемого юридического лица не предусматривается. Действительно, приняв на общем собрании решение о преобразовании, участники утверждают и передаточный акт, согласно которому определенный перечень имущества и обязательств передается новому акционерному обществу. При этом закон не дает ответа на вопрос о возможности внесения в передаточный акт изменений в связи с осуществляемыми сделками. В то же время новые методические рекомендации по вопросу составления бухгалтерской отчетности при реорганизации предусматривают случаи, когда данные передаточного акта не соответствуют данным бухгалтерской отчетности, что косвенно свидетельствует о возможности продолжать хозяйственную деятельность.

Поскольку в названном законе прямо не указан запрет на осуществление экономической деятельности в период преобразования, юридическое лицо не обязано приостанавливать свою деятельность до завершения реорганизации. Однако данная проблема требует законодательного разрешения. Представляется, что в целях предотвращения различного рода злоупотреблений при реорганизации в рассматриваемом законе следует предусмотреть обязательное утверждение на общем собрании участников общества всех сделок, а также каждой новой редакции передаточного акта. Возможен и другой вариант решения этой проблемы на основе норм действующего законодательства: внесение в повестку первого общего собрания (принявшего решение о преобразовании) вопроса о порядке правопреемства при изменении состава имущества и обязательств, зафиксированного в утвержденном передаточном акте Ларина Н.В. Десять этапов преобразования ООО в ОАО. Справочная система «ГАРАНТ». www.garant.ru ..

Этап 3 Ї избрание органов акционерного общества.

Участники общего собрания общества, принявшие решение о преобразовании, становятся учредителями нового юридического лица Ї акционерного общества. Они избирают его органы по правилам, установленным соответствующими законами, а надлежащий орган совершает действия, необходимые для государственной регистрации новой формы юридического лица.

Согласно п. 4 ст. 9 ФЗ «Об акционерных обществах» органы управления общества избираются большинством в три четверти голосов.

Следует обратить особое внимание на следующее. В соответствии с п. 1 ст. 98 ГК РФ учредители акционерного общества заключают между собой договор о создании акционерного общества. В свете этого у правоприменителей часто возникает вопрос: обязаны ли учредители заключать договор о создании акционерного общества, если оно образовалось в результате реорганизации в форме преобразования? Ответ на этот вопрос положителен. Поэтому для государственной регистрации акционерного общества, создаваемого путем преобразования из общества с ограниченной ответственностью, в регистрирующий орган необходимо представить и договор о его создании, который заключается участниками акционерного общества, создаваемого в результате преобразования. Данным документом должен быть определен порядок осуществления участниками совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории выпускаемых акций и порядок их размещения, а также иные условия, предусмотренные законом об акционерных обществах.

Этап 4 Ї уведомление налоговых органов о преобразовании.

В соответствии с п. 2 ст. 23 НК РФ СЗ РФ. 1998. №31. Ст. 3824. налогоплательщики-организации обязаны письменно сообщать о реорганизации в налоговый орган по месту учета в срок не позднее трех дней со дня принятия такого решения. За нарушение данного срока на юридическое лицо-нарушителя и на его руководителя может быть наложен штраф.

Этап 5 Ї уведомление кредиторов.

Реорганизация не должна ухудшать положение кредиторов общества. В течение 30 дней с даты принятия решения о преобразовании организация письменно уведомляет кредиторов о принятом решении. В течение 30 дней после уведомления кредиторы вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств.

С целью не допустить нарушения порядка оформления правопреемства при реорганизации в ГК РФ предусмотрено специальное правило, согласно которому в случае отсутствия в передаточном акте или в разделительном балансе положений о правопреемстве по обязательствам реорганизованного юридического лица государственная регистрация вновь возникших юридических лиц не производится (абз. 2 п. 2 ст. 59 ГК РФ).

Этап 6 Ї составление заключительной бухгалтерской отчетности.

Заключительная бухгалтерская отчетность составляется на день, предшествующий дате внесения в реестр записи о новом акционерном обществе. При составлении заключительной бухгалтерской отчетности производится закрытие счетов учета прибылей и убытков и распределение на основании решения учредителей суммы чистой прибыли. Следует обратить внимание на то, что передача имущества созданному в результате реорганизации акционерному обществу в целях бухгалтерского учета не рассматривается как продажа или безвозмездная передача и бухгалтерскими записями не отражается. Рекомендуется составление передаточного акта непосредственно перед представлением соответствующих документов для государственной регистрации акционерного общества. В данном случае числовые показатели заключительной бухгалтерской отчетности будут соответствовать данным передаточного акта. В случае же несовпадения даты передачи имущества и обязательств преобразуемого общества на основе передаточного акта и даты внесения в реестр соответствующей записи о новом акционерном обществе в возникающий промежуток времени между этими датами реорганизуемая организация составляет и представляет промежуточную и (или) годовую бухгалтерскую отчетность. Возникающие в этот период изменения в стоимости передаваемого имущества и обязательств следует раскрывать в пояснительной записке к промежуточной и (или) годовой бухгалтерской отчетности, заключительной бухгалтерской отчетности либо в уточнениях к передаточному акту.

Этап 7 Ї государственная регистрация акционерного общества.

На следующем этапе осуществляется государственная регистрация акционерного общества, возникшего в результате преобразования.

Для государственной регистрации реорганизованное акционерное общество представляет:

· заявление о регистрации;

· учредительные документы вновь возникшего акционерного общества;

· решение о реорганизации;

· передаточный акт;

· документ об уплате государственной пошлины.

На основании принятого решения о государственной регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации в форме преобразования, регистрирующий орган вносит в государственный реестр записи о вновь возникшем юридическом лице и прекращении деятельности преобразованного юридического лица.

Государственная регистрация юридических лиц, создаваемых путем реорганизации, осуществляется в течение пяти дней.

Этап 8 Ї составление вступительной бухгалтерской отчетности.

На основе данных заключительной бухгалтерской отчетности путем переноса соответствующих показателей будет составляться вступительная бухгалтерская отчетность нового акционерного общества на начало отчетного периода (дату государственной регистрации).

Если в решении учредителей предусмотрено увеличение уставного капитала акционерного общества по сравнению с уставным капиталом общества с ограниченной ответственностью, то во вступительной бухгалтерской отчетности акционерного общества отражается величина уставного капитала, зафиксированная в решении учредителей. Когда в решении учредителей предусмотрено уменьшение величины уставного капитала новой организации, во вступительной бухгалтерской отчетности отражается величина уставного капитала, зафиксированная в учредительных документах, а разница подлежит урегулированию во вступительном бухгалтерском балансе правопреемника.

Этап 9 Ї переоформление лицензий.

Важным при преобразовании общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество является вопрос принадлежности специального права Ї лицензий. В соответствии со ст. 11 ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» СЗ РФ. 2001.№33. Ст. 3430. в целях закрепления за собой специального права правопреемник реорганизованного общества должен не позднее чем через 15 дней с даты преобразования подать заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии. К этому заявлению прикладываются документы, подтверждающие факт реорганизации: протокол общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, а также утвержденный передаточный акт; документ, подтверждающий внесение платы за переоформление лицензии.

Этап 10 Ї регистрация выпуска ценных бумаг.

Государственная регистрация выпуска ценных бумаг осуществляется Федеральной комиссией по ценным бумагам.

Согласно п.8.2.7 новых Стандартов эмиссии в регистрирующий орган в течение месяца с даты государственной регистрации акционерного общества, созданного в результате преобразования, должны быть представлены документы на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг, размещаемых при реорганизации.

Каковы же правовые последствия пропуска срока подачи документов на регистрацию выпуска ценных бумаг?

Представление документов для государственной регистрации выпуска акций с нарушением установленного срока не может считаться основанием для признания выпуска акций недействительным и в случае преобразования общества с ограниченной ответственностью в акционерное общество.

Для государственной регистрации выпуска ценных бумаг в регистрирующий орган представляются:

· заявление на государственную регистрацию выпуска ценных бумаг;

· анкета эмитента;

· копия документа, подтверждающего государственную регистрацию эмитента;

· решение о выпуске ценных бумаг;

· справка эмитента об оплате его уставного капитала, подписанная лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа эмитента, а также главным бухгалтером эмитента или лицом, осуществляющим его функции;

· копия (выписка из) решения (протокола собрания (заседания) уполномоченного лица (органа эмитента), которым принято решение о размещении ценных бумаг. В случае, если данное решение принято коллегиальным органом, Ї с указанием кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно принято советом директоров (наблюдательным советом), Ї имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие; копия (выписка из) решения (протокола) собрания (заседания) уполномоченного лица (органа эмитента), которым утверждено решение о выпуске ценных бумаг и проспект ценных бумаг. В случае если решение о выпуске ценных бумаг утверждено коллегиальным органом, Ї с указанием кворума и результатов голосования за его принятие, а в случае, если оно утверждено советом директоров (наблюдательным советом), Ї имен членов совета директоров (наблюдательного совета), голосовавших за его принятие;

· копия учредительных документов эмитента со всеми внесенными в них изменениями и (или) дополнениями;

· опись представленных документов.

Решение о выпуске ценных бумаг составляется в трех экземплярах, все иные документы Ї в двух слияний; при обмене долей участников реорганизованного общества на акции акционерного общества номинальная стоимость ценных бумаг одного выпуска (объем эмиссии) превышает 50 тысяч МРОТ, государственная регистрация выпуска ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией их проспекта эмиссии, который утверждается советом директоров (органом, осуществляющим в соответствии с законами и иными правовыми актами Российской Федерации функции совета директоров) акционерного общества. В случаях, когда государственная регистрация выпуска ценных бумаг должна сопровождаться регистрацией проспекта эмиссии, в регистрирующий орган представляются три экземпляра проспекта эмиссии ценных бумаг. Помимо того, в регистрирующий орган представляются три экземпляра отчета об итогах выпуска ценных бумаг.

Особого внимания заслуживает вопрос правового регулирования преобразования некоммерческих юридических лиц в коммерческие. Несмотря на то, что этот вид реорганизации не так уж широко распространен, законодательство не содержит полного запрета на его осуществление. Нормы ГК РФ и специальных законов об отдельных формах некоммерческих организаций, регулирующих подобное преобразование, крайне скупы и противоречивы, вследствие чего на практике возникает ряд вопросов. Смена некоммерческого характера деятельности организации на коммерческий Ї это принципиальный, кардинальный шаг. Главное препятствие можно увидеть в том, что некоммерческая организация по своей сути на ведение коммерческой деятельности не рассчитана. Вместе с тем, хотя теоретически это действительно так, на практике многие некоммерческие организации создаются именно для коммерческой деятельности, а форма используется для снижения налогового бремени. Да и другие некоммерческие организации часто вынуждены заниматься предпринимательской деятельностью, поскольку существовать исключительно на благотворительные пожертвования сегодня затруднительно Шириков А. Преобразование некоммерческих организаций: взгляд на проблему // Экономика и жизнь Ї ЮРИСТ. 2004. № 7. С.85..

Коммерческая и некоммерческая деятельность подразумевает принципиальное различие; однако здесь есть и нечто общее, а именно направленность на достижение блага, общего для участников деятельности. Как в первом, так и во втором случае деятельность служит не абстрактным общественным интересам, а интересам конкретных людей, которые в ней участвуют. Поэтому изменение характера деятельности оказывается не таким радикальным, если состав участников и их заинтересованность в достижении общей цели сохраняются. Кроме того, законодатель устанавливает строгие ограничения: во-первых, для ряда некоммерческих организаций преобразование в коммерческое юридическое лицо вообще не допускается, а во-вторых, в случаях, когда такое преобразование допустимо, для него установлен особый, достаточно жесткий порядок.

По смыслу ст. 17 ФЗ «О некоммерческих организациях» СЗ РФ. 2001. №33. С. 13. только некоммерческие организации определенных организационно-правовых форм могут быть преобразованы в коммерческие юридические лица. В законе говорится о трех таких формах: некоммерческое партнерство, учреждение и ассоциация (союз). Эти организации могут быть преобразованы в хозяйственные общества; ассоциация (союз) может быть преобразована также и в товарищество.

Спорным является вопрос о возможности преобразования в коммерческие юридические лица общественных организаций. С одной стороны, статья 17 названного закона не устанавливает ограничений на преобразование в определенные организационно-правовые формы для общественных организаций; с другой стороны, это умолчание законодателя может быть истолковано как запрет на их преобразование в иные формы. Представляется, что действующие нормы законодательства свидетельствуют в пользу второй позиции: в ст. 25 ФЗ «Об общественных объединениях» СЗ РФ. 1996. №3. Ст. 145.

⁶⁹ СЗ РФ. 1995. №21. Ст. 243. говорится о реорганизации общественных объединений, но ничего не сказано об условиях их преобразования; ФЗ «О некоммерческих организациях», определяя условия преобразования, устанавливает и порядок преобразования, но для общественных объединений такой нормы нет. Отсюда следует, что общественные организации могут быть реорганизованы только путем присоединения к другим общественным организациям или слияния с ними.

Что же касается фондов, то они преобразованию не подлежат, а лишь могут быть ликвидированы, но и то по решению суда (ст. 18 ФЗ «О некоммерческих организациях»). Важно также отметить, что некоммерческая организация не может проводить реорганизацию путем присоединения к коммерческой организации или слияния с ней, ибо это противоречило бы и ГК РФ, и ФЗ «О некоммерческих организациях».

Особую сложность при решении вопросов о преобразовании некоммерческой организации в коммерческое предприятие вызывает проблема определения состава членов и распределения имущества организации. Здесь возникает сразу несколько вопросов.

Как члены некоммерческой организации становятся членами вновь образованного хозяйственного общества (товарищества) и получают права требования к организации? Каким образом возникает членство при преобразовании организаций, членства не имеющих?

Не происходит ли здесь смешения двух совершенно разных организационно-правовых форм и режимов имущества?

Для ответа на обозначенные вопросы обратим внимание на то, что с точки зрения теории между некоммерческой организации и коммерческими предприятиями действительно существуют серьезные различия, касающиеся отношений организации и ее участников. Если некоммерческая организация Ї это прежде всего объединение людей, коллективный человеческий «субстрат», то коммерческая организация в первую очередь есть имущественный комплекс. Смысл существования некоммерческой организации заложен в самой деятельности участников, и имущество при этом выполняет инструментальные задачи, служит для обеспечения основной деятельности некоммерческой организации. Как в некоммерческой организации, так и в коммерческой организации члены (участники) получают определенные блага от своего участия. Однако в первом случае эти блага, во-первых, не находятся в зависимости от доходов некоммерческой организации, во-вторых, чаще всего и вообще являются неимущественными, в-третьих, распределяются на основе равенства. В коммерческой организации, напротив, объем благ, получаемых участниками, прямо зависит от коммерческого успеха предприятия и от доли, которую участник имеет в уставном (складочном) капитале, причем эти блага носят исключительно имущественный характер. Следует также отметить, что в некоммерческой организации участие в распределении благ обусловливается выполнением определенных обязательств по отношению к организации, чего нет в хозяйственных обществах и может не быть в товариществах.

При преобразовании некоммерческой организации в коммерческую участники вновь возникающей организации фактически на безвозмездной основе получают права требования к этой организации, которых они раньше не имели и не могли иметь. Дело выглядит так, будто организация дарит своим членам права требования на свое имущество. Оказывается не вполне понятным, правомерно ли совершается такое «дарение», ближе ко всему как говорилось выше некоммерческая организация в большинстве случаев исходя из практики

может использовать свое имущество только для осуществления уставных целей, к которым преобразование в коммерческую организацию, конечно, не относится.

Как уже было отмечено, смысл существования как некоммерческой, так и коммерческой организации заключается в обеспечении интересов ее членов (участников). Если члены некоммерческой организации (или собственник имущества некоммерческой организации Ї в случае с учреждением) считают, что общественные цели организации уже достигнуты или же их достижение не имеет для участников смысла, то деятельность организации как некоммерческой организации, разумеется, должна быть прекращена. Вместе с тем участники могут захотеть продолжить совместную деятельность в составе коммерческого предприятия. Если бы возможности преобразования в коммерческую организацию для них не существовало, то единственным путем было бы принять решение о ликвидации некоммерческой организации, что повлекло бы передачу имущества на уставные цели или в казну государства (кроме учреждений), а затем на основе новых имущественных взносов создать хозяйственное общество или товарищество. Такой вариант в целом выглядит вполне справедливым.

Однако стоит посмотреть и на те организационно-правовые формы некоммерческой организации, для которых законодатель допустил преобразование в коммерческие организации. Так, в случае с учреждением подобная процедура представляется бессмысленным усложнением дела, ведь имущество ликвидируемого учреждения в любом случае передается собственнику, который вынужден проходить через процесс ликвидации, а затем регистрировать новое юридическое лицо и вновь вносить имущество в качестве вклада в уставный капитал. Поэтому возможность непосредственного преобразования в коммерческое юридическое лицо для учреждения можно считать разумной и оправданной.

Здесь не возникает и особой проблемы с распределением имущества: собственник (собственники) самостоятельно принимает решение о распределении имущественных долей в составе нового предприятия, поскольку имеет полное право распоряжаться имуществом.

Сложнее обстоит дело с ассоциациями (союзами) и некоммерческими партнерствами. Нередки случаи, когда некоммерческая организация создается формально для некоммерческой деятельности, но фактически занимается предпринимательством, пользуясь существующими для некоммерческих организаций льготами, затем проходит преобразование в хозяйственное общество (товарищество) и ликвидируется, распределив имущество между членами. Неясно, чем обусловлен выбор законодателя Ї разрешить преобразование лишь некоммерческому партнерству и ассоциациям (союзам). Ситуация, когда формально созданное некоммерческая организация преобразуется в хозяйственное общество и ликвидируется, вероятна для любых его форм. Важнее в этом случае ответить на вопрос о том, существует ли некий способ, который бы вписывался в общую логику правовой системы.