Варианты залога.

Последующий залог (перезалог) - одна и та же вещь может быть заложена несколько раз разным кредиторам, если стоимость вещи превышает суммарную стоимость всех требований. Если имущество, находящееся в залоге, становится предметом еще одного залога в обеспечение других требований, требования последующего залогодержателя удовлетворяются из стоимости предмета залога после удовлетворения требований предшествующих залогодержателей. Перезалог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге. Залогодатель обязан сообщить каждому последующему залогодержателю сведения обо всех существующих залогах данного имущества, и отвечает за убытки, причиненные залогодержателем невыполнением этой обязанности. Залог может быть предоставлен третьим лицом. Такой вид залога часто называют вещным поручительством.

Виды залога.

Принято называть два вида залога: ипотеку и заклад. Ипотека - вид залога, при котором заложенное имущество остается во владении и пользовании залогодателя или третьего лица.

Основания возникновения залога.

По общему правилу основанием возникновения залога является договор. Особым случаем возникновения залога со специфическим правовым регулированием является его возникновение с наступлением события или иного юридического факта, с которыми на основании законодательного акта связано возникновение залогового права кредитора.

Содержание и форма договора о залоге.

В договоре залога должны быть указаны:

предмет залога и его оценка

существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом

у какой из сторон находится заложенное имущество, и допустимость его использования.

Договор о залоге должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение требований относительно требуемых законом сведений (существенных условий договора) и обязательной письменной формы влечет недействительность договора о залоге.

Регистрация залога.

Залог имущества, подлежащего государственной регистрации, должен быть зарегистрирован в органе, осуществляющем регистрацию такого имущества. Законодательством предусмотрена регистрация недвижимого имущества, залог которого также подлежит регистрации в органах, осуществляющих регистрацию недвижимого имущества и сделок с ним. Несоблюдение требований о регистрации залога (ипотеки) недвижимого имущества влечет недействительность договора о залоге. Как правило, движимое имущество, за редким исключением, не подлежит обязательной государственной регистрации. Исключение из этого правила составляют движимое имущество, приравненное к недвижимости (воздушные и морские суда, суда внутреннего водного плавания, суда плавания «река - море»).

В РК также существует механизм регистрации по соглашению сторон залога движимого имущества, не подлежащего обязательной регистрации. Значение добровольной регистрации движимого имуществ состоит в том, что она не позволит другому лицу (пытающемуся взыскать имущество являющееся предметом залога) сослаться на то, что оно не знало о существовании залога, так как в случае добровольной регистрации движимого имущества законодательством презюмируется, что взыскатель должен был знать о залоге.

Содержание права залога.

При залоге у залогодержателя возникает право (точнее говоря совокупность прав) именуется правом залога. Право залога включает в себя совокупность имущественных прав залогодержателя, предоставляемых ему для того, чтобы обеспечить сохранение предмета залога.

В право залога входит право залогодержателя обратить взыскание на заложенное имущество при неисполнении должником обеспеченного залогом обязательства. В случае если договором о залоге залогодержателю предоставлено право самостоятельно реализовывать находящееся в залоге имущество, право залога также включает в себя право ограниченного распоряжения имуществом, т.е. право реализации заложенного имущества при неисполнении должником требований кредитора по обеспечиваемому основному обязательству.

Коллизия прав залогодержателя и иных лиц на предмет залога.

Залог предоставляет определенные преимущества кредитору - залогодержателю перед другими кредиторами путем выделения специального имущества, на которое он может обратить взыскание в случае неисполнения должником обязательства. Другими кредиторами, перед которыми залогодержатель имеет преимущества, являются кредиторы залогодателя. Соответственно если залогодателем является третье лицо, а не должник, кредиторы должника вообще не имеют право обратить взыскание на заложенное имущество.

Преимущественное право залогодержателя не является безусловным. Как правило, требования кредитора, обеспеченные залогом имущества, удовлетворяются после удовлетворения требований кредиторов по выплате зарплаты, алиментов, по возмещению вреда здоровью, авторского вознаграждения, по возмещению ущерба причиненного преступлением или административным правонарушением.

Осуществление права залога.

Осуществлением залогодержателем своих прав - обращение залогодержателем взыскания на предмет залога для получения удовлетворения требований по обеспечиваемому обязательству. Залогодержатель вправе обратить взыскание на предмет залога только при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником основного обязательства.

Прекращение права залога.

Залог прекращается в случае

прекращения обеспечиваемого залогом обязательства (посредством его исполнения или по иным основаниям, предусматривающим прекращение обязательства - прощение долга, невозможность исполнения, ликвидация юридического лица и т.д.)

гибели предмета залога или прекращения права собственности на предмет залога по основаниям и в порядке, предусмотренным законодательными актами (например, изъятие, выкуп, реквизиция, национализация т.д.)

удовлетворения требования залогодателя о досрочном прекращении права залога при грубом нарушении залогодержателем, которому передано заложенное имущество, обязанностей по обеспечению сохранности предмета залога, создающем угрозу утраты или повреждения предмета залога.

реализации основного обязательства посредством осуществления своих прав по договору залога.

Вышеперечисленные основания прекращения залога являются общими основаниями прекращения. Помимо них существуют особые основания прекращения залога, например, при ипотеке недвижимого имущества, оформленной ипотечным договором с выдачей ипотечного свидетельства.

2.2.3 Удержание

Суть удержания как способа обеспечения исполнения обязательства состоит в том, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено. Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом. К удержанию может прибегнуть комиссионер, которому комитент не оплатит комиссионное вознаграждение; хранитель в отношении вещи, переданной ему на хранение, если поклажедатель уклоняется от уплаты вознаграждения или расходов, предусмотренных договором; подрядчик для обеспечения требований к заказчику по оплате расходов, связанных со строительством. В сущности, об удержании, а не о залоге нужно говорить при невыдаче груза перевозчиком, когда получатель отказывается или уклоняется от оплаты причитающихся за перевозку груза платежей. Таможенные органы для обеспечения оплаты установленных законом платежей также прибегают к удержанию товара, транспортных средств и пр., хотя в действующем Положении об использовании залога таможенными органами случай задержания товара именуется залогом. Удержание, как способ обеспечения исполнения обязательств, имеет много общего с залогом. В раде случаев удержание перерастает в залог. Например, при привлечении к ответственности за нарушение таможенных правил, когда стоимости находящегося под таможенным контролем имущества, подлежащего изъятию, оказывается недостаточно, с согласия таможенного органа РК изъятие товаров и транспортных средств может быть заменено на их залог. При удержании, как и при залоге, кредитор вправе требовать удовлетворения за счет удерживаемого имущества; как и при залоге, удержание следует за вещью, обременяя ее; права кредитора, удерживающего вещь, реализуются так же, как и права залогодержателя, по тем же правовым основаниям. Однако в отличие от залога, устанавливаемого специальным соглашением сторон обычно в момент возникновения основного обязательства, необходимость применения удержания может появиться в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательства, независимо от наличия условий об удержании в основном или дополнительном соглашении. В залоговом обязательстве уже в момент его совершения фиксируется определенное имущество, за счет которого при необходимости будет удовлетворяться основное требование. Имущество, обремененное залогом, может оставаться у залогодателя, а может передаваться залогодержателю. При удержании же вещь во всех случаях находится у кредитора, причем не в связи с заключением обеспечительного обязательства. Право на применение такого способа обеспечения исполнения, как удержание, кредитору предоставляется законодательством. Например, перевозчик, принявший на себя обязательство по доставке груза, вправе не выдавать груз до уплаты получателем причитающихся с него платежей Савантье Р. Теория обязательств. / Издательство «Прогресс», М., 1972г с.79. Ранее такое удержание груза перевозчиком приводилось в качестве примера залога, устанавливаемого законом. Теперь, в связи с выделением такого способа обеспечения исполнения обязательств, как удержание, применительно к перевозчику и таможенным органам, которым предоставлено право удерживать груз до оплаты пошлин и обязательных платежей, можно говорить как о залоге (при наличии в договоре условия о залоге), так и об удержании. Перевозчик сохраняет право на невыдачу груза (его удержание) и в том случае, когда груз от отправителя (стороны в договоре перевозки груза) перешел в собственность третьего лица, приобретшего, например, коносамент, по которому перевозился данный груз. Иногда удержание приводят в качестве примера самозащиты. Однако от самозащиты удержание существенно отличается хотя бы тем, что при необходимости обращения взыскания на удерживаемое имущество кредитор осуществляет это не собственной властью, а в порядке, установленном для обращения взыскания при залоге, в то время как самозащитой достигается восстановление нарушенного права без обращения в суд или иные правозащитные органы. Право на удержание вещи имеет любая сторона по договору, если она вправе требовать платежа или совершения иных действий, связанных с данной вещью. Поэтому удержание может найти достаточно широкую степень применения. Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

2.2.4 Гарантия и Поручительство

По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 329 ГК). Договор поручительства заключается между кредитором по основному обязательству и поручителем. Договор подлежит обязательному письменному оформлению. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства. Если отношения поручительства не оформлены подписанным двумя сторонами договором, то доказательством заключения такого договора может явиться письменное сообщение поручителю от кредитора о принятии им полученного текста поручительства. В случае, когда кредитор не дал такого письменного сообщения о принятии поручительства, доказательством заключения договора поручительства может служить ссылка на это поручительство в основном Договоре, а при отсутствии такой ссылки договорные отношения поручительства следует считать неустановленными. При поручительстве ответственным перед кредитором за неисполнение основного, обеспечиваемого обязательства становится наряду с должником еще и другое лицо - поручитель. Это создает для кредитора большую вероятность реального удовлетворения его требований к должнику. Определенное значение может иметь платежеспособность поручителя. Поручительство является договором и возникает в результате соглашения между кредитором должника и его поручителем. Действующее гражданское законодательство устанавливает известные ограничения для лиц, которые могут выступать в качестве поручителя в договоре поручительства. В частности, не могут быть поручителями бюджетные организации, казенные предприятия, за которыми закрепляется имущество на праве оперативного управления, филиалы и представительства, не являющиеся по закону юридическими лицами. В отличие от ГК 1964 г., допускавшего заключение договора поручительства только при наличии уже состоявшегося обязательства, обеспечить которое собирался поручитель, ГК допускает возможность заключения договора поручительства для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем (ст. 329 ГК). Это важная новелла, способная приобрести особое значение при заключении кредитных договоров. По сравнению с Основами гражданского законодательства 1991 г. ГК изменил характер ответственности поручителя, установив между должником и поручителем солидарную ответственность перед кредитором, если законом или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя . Тем самым ГК РК вернулся к той конструкции ответственности главного должника и поручителя, которая была закреплена в ГК 1964 г .ГК впервые определяет, что поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник. Так, если иное не предусмотрено договором поручительства, поручитель помимо основного долга обязан вернуть кредитору проценты за пользование кредитом, повышенные проценты в случае не возврата кредита в установленный договором срок, а если неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, обеспеченного поручительством, причинило кредитору убытки, поручитель обязан возместить эти убытки. Поручитель также несет ответственность по возмещению кредитору судебных издержек, связанных со взысканием долга и других убытков. По условиям договора поручитель может принять на себя ответственность за исполнение должником лишь части обязательства, но об этом должно быть прямо указано в условиях обеспечительного обязательства. Обязанность поручителя отвечать за исполнение обязательства должником не означает, что поручитель принимает на себя обязанность к предоставлению того, к чему обязывался должник. Он может быть просто не способен по объективным причинам выполнить это. Поэтому поручитель, по общему правилу, несет обязанность возместить в денежной форме не исполненное должником. Именно поэтому наибольшее распространение поручительство получило в денежных обязательствах. Поручитель и должник, за которого он поручился, хотя и несут солидарную ответственность перед кредитором, но основания их обязанностей различны. Должник, например, состоит с кредитором в отношениях по займу (кредитный договор), а поручитель с тем же кредитором - в отношениях поручительства. Хотя договор поручительства в силу его зависимости от основного обязательства с отпадением основного обязательства прекратит свое существование, не проводить различия в основаниях и содержании двух названных обязательств было бы юридически неточно. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно. Совместные поручители несут солидарную ответственность не только друг с другом, но и с должником по обеспеченному поручительством обязательству. Солидарная ответственность со поручителей может быть устранена включением специальной оговорки об этом в договор поручительства. Лица, независимо друг от друга поручившиеся за одного и того же должника по разным договорам поручительства, не становятся солидарно обязанными в отношении друг друга, хотя и принимают на себя солидарную с должником ответственность перед кредитором. К поручительству применяются общие нормы гражданского законодательства о договорах, в том числе и правило о недопустимости одностороннего расторжения (изменения) договора. Договор поручительства является односторонним, безвозмездным, консенсуальным. Объем и характер ответственности поручителя зависят от содержания договора поручительства. В частности, поручитель вправе оговорить, что он поручается за возврат должником лишь основной суммы без возмещения неустойки и убытков. В договоре поручительства должно содержаться конкретное указание на обязательство, за исполнение которого должником поручитель ручается, и сумму, в пределах которой действует поручительство. Судебная практика признает не имеющими юридической силы договоры, по которым поручитель поручается за выполнение должником любых принимаемых им на себя обязательств. В случае предъявления к поручителю требований кредитора поручитель вправе выдвигать против требований кредитора возражения, которые мог бы представить должник. В отличие от ранее действовавшего правила, по которому поручитель в случае предъявления к нему иска был обязан привлечь должника к участию в деле, по действующему ГК поручитель вправе действовать по собственному усмотрению, привлекая должника лишь тогда, когда он считает это в интересах дела. Если поручитель добровольно или по решению суда исполнил обязательство должника, к нему переходят права кредитора по этому обязательству. Поручитель приобретает право требовать от должника исполнения обязательства в том объеме, в каком он сам исполнил требование кредитора. При частичном исполнении обязательства он может требовать от должника в порядке регресса возмещения в части исполнения. Актуальные вопросы коммерческого законодательства в Республике Казахстан и практика его применения. Материалы семинаров. Том 2. / Алматы, «АдилетПресс», 1996г. с.23 Полная оплата предполагает и полное возмещение расходов, понесенных поручителем. Поскольку поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и сам должник и может возместить помимо основного долга также и другие убытки кредитора, поручитель наделяется правом требовать от должника также возмещения в части выплаченных кредитору процентов за просрочку исполнения, судебных издержек и пр. Исполнение денежного обязательства за должника приводит к тому, что часть средств поручителя выбывает из его хозяйственного оборота. Поручитель как бы ссужает должника на период его просрочки с исполнением обязательства перед кредитором, увеличивая тем самым его имущественный актив. Это обстоятельство учитывает законодатель, предоставляя поручителю право требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с исполнением обязательства за должника. За неправомерное использование денежных средств поручителя последний вправе взыскать с должника уплаты процентов на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора (в месте нахождения юридического лица) учетной ставкой банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Если в связи с ответственностью за должника поручитель понес иные убытки, он также имеет право на их взыскание с должника. По исполнении поручителем обязательства должника кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование, например, право залога. Нормы ГК о поручительстве - диспозитивные, поэтому договор, также, как и специальные правовые акты, может предусматривать иное распределение прав и обязанностей сторон по договору поручительства. Если должник сам исполнит обязательство, обеспеченное поручительством, то он во избежание двойного исполнения обязательства обязан немедленно, то есть как только это будет возможно, известить об этом поручителя. Если поручитель, не уведомленный должником, в свою очередь, исполнит обязательство, он вправе либо взыскать с кредитора неосновательно полученное, либо предъявить регрессное требование к должнику о возмещении ему фактом двойного исполнения обязательства убытков. Должник, возместивший убытки поручителя, будет вправе получить с кредитора только неосновательно полученное. В результате может сложиться такая ситуация, когда должник возвратит поручителю сумму, которая больше по размеру той, которую должник перечислил по основному обязательству. Возможность наступления таких невыгодных последствий побуждает должника к своевременному уведомлению поручителя об исполнении обязательства им самим. Надлежащее исполнение основного обязательства приводит к его прекращению. Вслед за этим прекращается и обеспечительное обязательство - поручительство. Однако это не единственный способ прекращения поручительства. Тогда, когда меняются без согласования с поручителем существенные условия основного обязательства, а может быть и его субъекты, договор поручительства прекращается. Для обеспечения исполнения обязанностей в изменившихся условиях или иными участниками основного обязательства потребуется заключение другого договора поручительства или подтверждение существующего договора поручительства, что также оценивается судебной практикой как наличие нового договора. Поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (п. 2 ст. 336 ГК). Поручительство прекращается, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем (п. 3 ст. 336 ГК), а также по истечении указанного в договоре срока, на который оно дано. Срок этот не должен быть менее срока исполнения основного обязательства. При менее продолжительном сроке утрачивается обеспечительный характер поручительства. При отсутствии в договоре поручительства указания о сроке, на который оно дано, поручительство прекращается, если кредитор в течение года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства не предъявит иска к поручителю. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства (п. 4 ст. 336 ГК).Для реализации обеспечительных функций поручительства кредитор при неисполнении основного обязательства должником обращается с иском в суд. Ранее были названы сроки, установленные для обращения с иском в суд. Хотя эти сроки названы сроками для обращения с иском в суд, их нельзя признавать исковыми, так как правовые последствия их истечения отличаются от правовых последствий истечения сроков исковой давности. Истечение срока исковой давности служит основанием к вынесению судом решения об отказе в иске. В исключительных случаях срок исковой давности может быть восстановлен. Годичный или, соответственно, двухлетний срок определен в п. 4 ст. 336 ГК как срок существования поручительства. Его истечение влечет прекращение поручительства. Он не подлежит восстановлению судом. Следовательно, указанные сроки являются пресекательными, то есть сроками существования самого права кредитора возложить обязанность по не исполненному должником обязательству на поручителя.

2.5 Задаток

Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 337 ГК РК). Как следует из приведенного определения, задаток выполняет три функции. Во-первых, платежную - задаток передается "в счет причитающихся платежей". Таким образом, он представляет собой часть той суммы, которую должник обязан уплатить кредитору. Во-вторых, доказательственную (удостоверительную) - задаток передается "в доказательство заключения договора". Эта функция обусловлена акцессорным (дополнительным) характером соглашения о задатке: если нет (не возникло) основного обязательства, то не может быть и соглашения о задатке. В-третьих, обеспечительную - задаток передается в обеспечение исполнения основного обязательства. Стороны соглашения о задатке отдают себе отчет в том, что если за неисполнение основного обязательства ответственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), он остается у другой стороны (задаткополучателя), а если ответственен задаткополучатель, то он обязан вернуть двойную сумму задатка. Осознание возможности наступления таких последствий стимулирует стороны обязательства к надлежащему его исполнению. Денежная сумма, передаваемая должником кредитору, признается задатком лишь в том случае, если стороны изначально (на момент передачи) понимали (и соответственно оформили), какие функции должна выполнять данная сумма. Если какая-либо из названных функций не предусматривалась, то переданную кредитору денежную сумму задатком считать нельзя. Указанные обстоятельства позволяют обнаружить сходство и различие задатка и аванса. Аванс передается кредитору в счет будущих платежей. Принято считать, что аванс, как и задаток, выполняет доказательственную функцию. Между тем строго очерченного гражданско-правового понятия аванса не существует. Еще до возникновения обязательства, допустим, до заключения договора купли-продажи, одно лицо, которое станет покупателем, может передать другому лицу, которое станет продавцом, какую-то сумму денег в счет платежей, предполагаемых по будущему договору. Вряд ли эту сумму можно назвать иначе, нежели авансом, поскольку стороны лишь предполагают заключение договора в будущем. Актуальные вопросы коммерческого законодательства в Республике Казахстан и практика его применения. Материалы семинаров. Том 2. / Алматы, «АдилетПресс», 1996г.с.36 Таким образом, аванс всегда выполняет платежную функцию, может выполнять доказательственную, но в отличие от задатка никогда не выполняет обеспечительной функции. Если передан аванс и обязательство не исполнено либо вообще не возникло, то сторона, получившая соответствующую сумму, обязана вернуть ее в том же размере. Соглашение о задатке независимо от суммы должно быть совершено в письменной форме (п. 2 ст. 337 ГК РК). Однако несоблюдение установленной формы не влечет недействительности соглашения. Другое дело, что в случае, когда не соблюдена установленная форма, может быть затруднен процесс доказывания того обстоятельства, что данная сумма является задатком, а не авансом. Последствия неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, предусмотрены п. 2 ст. 338 ГК РК: если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны. Если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой стороне двойную сумму задатка. Таким образом, с точки зрения экономической обе стороны находятся в равном положении: сторона, не исполнившая основное обязательство, теряет сумму задатка. Правовое положение их различно в связи с тем, что задаткополучатель попросту оставляет его за собой, тогда как задаткодатель вынужден будет взыскивать двойную сумму задатка с его получателя. Указанные негативные последствия наступают лишь при наличии вины. Если сторона, не исполнившая обязательство, невиновна, то задаток должен быть возвращен (п. 1 ст. 338 ГК), в частности, при прекращении обязательства по соглашению сторон либо вследствие невозможности исполнения. Что же касается виновной стороны, не исполнившей обязательство, то она теряет задаток независимо от того, причинены ли убытки другой стороне. Однако, если есть убытки, то они должны быть возмещены с зачетом суммы задатка. Например, обязательство обеспечено задатком в 1 тысячу тенге. В результате виновного неисполнения обязательства задаткодателем у контрагента образовались убытки в сумме 3 тысяч тенге. В этом случае сумма задатка (1 тысяча тенге) остается задаткополучателю и, сверх того, ему возмещаются убытки в сумме 2 тысяч тенге (зачтена сумма задатка). Таково общее правило о возмещении убытков. Стороны могут своим соглашением установить иное. Например, ограничить ответственность за неисполнение обязательства только потерей суммы задатка (убытки не взыскиваются). В договоре может быть предусмотрено, что убытки взыскиваются в полной сумме сверх задатка (без зачета суммы задатка).

2.2.6 Перемена лиц в обязательстве

Так как, как правило, в обязательстве два лица (кредитор и должник), то перемену лиц в обязательстве можно подразделить на два основных вида:

перемена кредитора в обязательстве

перемена должника в обязательстве.

Каждый из этих видов имеет свои особенности.

Отдельные особенности по переводу долга при различных обязательствах также встречаются в законодательстве РК.

Так:

1. при переводе на другое лицо долга по обязательству, обеспеченному залогом, залог прекращается, если залогодатель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.

2. при переводе на другое лицо по обязательству, обеспеченному гарантией или поручительством, они прекращаются с переводом долга, если гарант или поручитель не дали кредитору согласия отвечать за нового должника.

гарантия и поручительство прекращаются, если по наступлению срока исполнения обеспеченного им обязательства кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или гарантом и поручителем.

о переводе долгов на арендатора арендодатель обязан письменно уведомить своих кредиторов до заключения договора аренды, которые в случае несогласия с таким переводом вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать от арендодателя прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков. Если в указанный срок какое-либо из этих требований не предъявлено, кредитор признается давшим согласие на перевод соответствующего долга на арендатора.

Форма уступки требования (т.е. перехода прав кредитора к другому лицу) и перевода долга установлена законодательством ГК РК). Уступка требования и перевод долга должны быть выполнены в той же форме, что и основное обязательство, а именно:

уступка требования (или перевод долга), основанная на сделке, совершенной в письменной (простой или нотариальной) форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме;

уступка требования (или перевод долга) по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки;

уступка требования по ордерной ценной бумаге совершается путем индоссамента на этой ценной бумаге.

Перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока исковой давности и порядка его исчисления.

2.6 Ответственность за нарушение обязательства

Гражданско-правовая ответственность - предусмотренное договором или законодательством имущественное взыскание или имущественное обременение, применяемое к должнику (физическому или юридическому лицу), нарушившему возложенные на него обязанности, и восполняющее имущественные потери кредитора (физического или юридического лица), вызванные нарушением.

В соответствии со ст. 349 ГК, основанием гражданско-правовой ответственности является нарушение должником своих обязанностей перед кредитором. Нарушением признается как (1) неисполнение, так и (2 ) ненадлежащее исполнение обязательства.

Нарушение обязательства.

Формы и размер ответственности.

Возмещение убытков.

Уплата неустойки.

Изъятие индивидуально-определенной вещи у должника.

Удержание (или) выплату в двойном размере задатка.

Возмещение убытков является общей и одной из самых распространенной форм ответственности. В соответствии с п. 1 ст.350 ГК: Должник, нарушивший обязательство, обязан возместить кредитору вызванные нарушением убытки. Это правило более подробно раскрывается в п. 4 ст.9 ГК, в соответствии с которой: лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное К.Нам. Ответственность за нарушение обязательств: теория и законодательство. / Хозяйство и Право, №4, 1997г. с.55.

Убытки включают в себя как реальный ущерб - расходы, которые произведены или должны быть произведены лицом, право которого нарушено, утрата или повреждение его имущества, так и упущенную выгоду - неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено. Таким образом, полное возмещение убытков (как форма ответственности) применяется как общее правило, и не применяется только тогда, когда иное предусмотрено законодательными актами или договором.

Неустойка, как уже было сказано в материалах этого занятия, представляет собой определенную законодательством или договором денежную сумму, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

За неправомерное пользование чужими деньгами в результате неисполнения денежного обязательства либо просрочки в их уплате, либо их неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежит уплате неустойка. Размер неустойки исчисляется, исходя из официальной ставки рефинансирования Национального Банка РК на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из официальной ставки рефинансирования Национального Банка РК на день предъявления иска или на день вынесения решения, или на день фактического платежа. Эти правила применяются, если иной размер неустойки не установлен законодательными актами или договором.

Неустойка за пользование чужими деньгами взимается по день уплаты суммы этих денег кредитору, если законодательством или договором не установлен иной порядок исчисления суммы неустойки.

Если убытки, причиненные кредитору неправомерным пользованием его деньгами, превышают сумму неустойки, он вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей эту сумму.

Вследствие простоты обоснования требования о взыскании неустойки оно в практике встречается гораздо чаще, нежели требование о возмещении убытков К.Нам. Ответственность за нарушение обязательств: теория и законодательство. / Хозяйство и Право, №4, 1997г.с.22.

Моральный ущерб (моральный вред) - это нарушение, умаление или лишение неимущественных благ и прав физических и юридических лиц, в том числе нравственные или физические страдания (унижение, раздражение, подавленность, гнев, стыд, отчаяние, физическая боль, ущербность, дискомфортное состояние и т.п.), испытываемые (претерпеваемые, переживаемые) потерпевшим в результате совершенного против него правонарушения. Моральный вред возмещается причинителем при наличии вины причинителя, за исключением случаев, когда:

вред причинен жизни и здоровью гражданина источником повышенной опасности;

вред причинен гражданину в результате его незаконного осуждения, незаконного привлечения к уголовной ответственности, незаконного применения в качестве меры пресечения заключения под стражу, домашнего ареста или подписки о невыезде, незаконного наложения административного взыскания в виде ареста, незаконного помещения в психиатрическое лечебное учреждение или другое лечебное учреждение;

вред причинен распространением сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию;

иных случаях, предусмотренных законодательными актами.

Виды ответственности.

Ответственность за нарушение обязательства может носить:

долевой, 2 солидарный, 3 субсидиарный или регрессный характер.

Долевая ответственность наступает при нарушении долевого обязательства, в котором участвует несколько кредиторов или несколько должников, и каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими, поскольку из законодательства или условий обязательства не вытекает иное. Если иное не предусмотрено законодательством или договором между сторонами, в случае когда в обязательстве участвует несколько кредиторов или несколько должников, предполагается что обязательство является долевым и при его нарушении наступает долевая ответственность.

Солидарная ответственность (в отличие от долевой ответственности, которая является общим правилом при множественности кредиторов или должников) применима лишь тогда, когда она предусмотрена законодательными актами или договором. Солидарная ответственность наступает при нарушении солидарного обязательства. Самое важное для нас правило, которое, можно повторить, является следующим:

Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законодательством или условиями обязательства не предусмотрено иное.

Субсидиарная ответственность также как и солидарная ответственность применяется в случаях предусмотренных законодательными актами или договором. Субсидиарная ответственность наступает при нарушении субсидиарного обязательства К.Нам. Ответственность за нарушение обязательств: теория и законодательство. / Хозяйство и Право, №4, 1997г. с.33.

Регрессная ответственность очень распространенна на практике и возникает в случаях, когда должник, привлеченный к ответственности за нарушение основного обязательства, вызванного действиями других лиц, перекладывает затем такую ответственность на последних.

Для возникновения регрессной ответственности необходима связка двух обязательств - основного и регрессного. Должник по основному обязательству является кредитором (регрессантом) по обязательству регрессному.

Объем регрессной ответственности зависит не от характера нарушений, допущенных должником по основному обязательству, а от размера тех сумм, которые с него были взысканы за нарушение, причем лишь в том объеме, который зависел от действий регрессата (должника по регрессному обязательству). Если должник не привлечен к ответственности за нарушение основного обязательства, то невозможна и регрессная ответственность. Регрессная ответственность применяется после привлечения к ответственности должника за действия других лиц, после выплаты сумм ответственности одним из солидарных должников, после погашения гарантом или поручителем задолженности должника по обязательству, обеспеченному гарантией или поручительством, и во многих других случаях. Документ -«Ответственность за нарушение гражданско - правового обязательства. Ю.Г. Басин. Юрист - справочная правовая система .Юрист.3.0.

Согласно ст.359 ГК:

Должник отвечает за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Должник признается невиновным, если докажет, что он принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательства.

Лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет имущественную ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельствах (стихийные явления, военные действия и т.п.). к таким обстоятельствам не относится, в частности, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, работ или услуг.

Законодательством или договором могут быть предусмотрены иные основания ответственности или освобождения от неё. Заключенное заранее соглашение об устранении или отграничении ответственности за умышленное нарушение обязательства недействительно. Правило о без виновной ответственности предпринимателя связано с правилом о предпринимательском риске в обязательстве. В соответствии со ст. 360 ГК: если обязательством предусмотрено исполнение какой-либо работы по заказу предпринимателя, риск невозможности или нецелесообразности использовать результаты работы возлагается на предпринимателя. Лицо, надлежащим образом исполнившее работу, вправе получить оплату, соразмерно степени исполнения, кроме случаев, когда договором предусмотрено иное распределение предпринимательского риска.

Прекращение обязательств.

Согласно ст.367 ГК, основаниями прекращения обязательства являются:

1.исполнение обязательства.

2.предоставление отступного.

3.зачет.

4.новация.

5.прощение долга.

6.совпадение должника и кредитора в одном лице.

7.невозможность исполнения.

8.издание акта государственного органа.

9.смерть гражданина.

10.ликвидация юридического лица.

11.по требованию одной из сторон в случаях, предусмотренных законодательством.

12.по основаниям, предусмотренным законодательством.

13.по основаниям, предусмотренным договором.

Если законодательством или договором предусмотрен срок действия договора, окончание этого срока влечет прекращение обязательств сторон по договору. При расторжении договора обязательства сторон прекращаются.

Заключение

После проведенного исследования можно прийти к следующим выводам, что обеспечение исполнения обязательств - важная часть нашего гражданского законодательства, нормирующая имущественные отношения, как ничто, наверное, иное. Исполнение обязательств обеспечивается системой мер организационного, экономического и правового порядка. Так, само существование законодательства обеспечивает исполнение обязательств: устанавливает принципы исполнения, предусматривает недопустимость одностороннего отказа от обязательства или изменения его условий, устанавливает возможность принудительного исполнения и т. д. По моему мнению, эта категория ГП невероятно важна, особенно в наше время.

Согласно ст.272 ГК (Общая часть), «Обязательство должно исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями». Наряду с солидарным и субсидиарным, существует также долевое обязательство, т.е. обязательство в котором участвует несколько кредиторов или несколько должников, и каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими, поскольку из законодательства или условий обязательства не вытекает иное. Если иное не предусмотрено законодательством или договором между сторонами, в случае, когда в обязательстве участвует несколько кредиторов или несколько должников, предполагается что обязательство является долевым и при его нарушении наступает долевая ответственность.

Налоговое обязательство - это обязательство налогоплательщика перед государством, возникающее в соответствии с налоговым законодательством, в силу которого налогоплательщик обязан встать на регистрационный учет в налоговом органе, определять объекты налогообложения и объекты, связанные с налогообложением, исчислять налоги и другие обязательные платежи в бюджет, составлять налоговую отчетность, представлять её в установленные сроки и уплачивать налоги и другие обязательные платежи в бюджет. Исполнению обязательств способствуют специальные меры,

именуемые способом исполнения обязательств. Под способами обеспечения исполнения обязательств подразумеваются специальные меры, которые в достаточной степени гарантируют исполнение обязательства и стимулируют должника к надлежащему поведению Актуальные вопросы коммерческого законодательства в Республике Казахстан и практика его применения. Материалы семинаров. Том 2. / Алматы, «АдилетПресс», 1996г. с.46.

Способы, стимулирующие надлежащее исполнение сторонами возложенных на них обязательств, определяются законодательством или устанавливаются соглашением сторон в интересах кредитора. Все способы обеспечения обязательств прямо или косвенно создают дополнительные обременения для должника.

Избранный сторонами способ обеспечения исполнения обязательств должен быть письменно зафиксирован либо в самом обязательстве, либо в дополнительном соглашении. Некоторые способы исполнения требуют и нотариальной формы их совершения и даже специальной регистрации (банковская гарантия).