Третьей основной обязанностью заказчика является производство оплаты выполненных подрядчиком работ в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором. Договором строительного подряда может быть предусмотрена оплата работ единовременно и в полном объеме после приемки объекта заказчиком.

В практике взаимоотношений заказчика и подрядчика часто возникают споры, касающиеся стоимости строительства. В условиях быстроменяющихся цен заказчик порой оказывается не в состоянии оплатить предъявленные за выполненные работы счета подрядчика, что приводит либо к замораживанию стройки, либо к срочной корректировке проекта в сторону уменьшения стоимости работ. Чтобы избежать подобных ситуаций, подрядчик уже в момент заключения договора должен предупредить заказчика о возможном повышении цен на строительные работы, а установленную сметную стоимость строительства стороны должны признать ориентировочной или приблизительной.

Заметим, что в договоре следует обязательно указывать на неизменность договорной цены либо на возможность ее уточнения по завершении строительства. В многосторонних договорах подряда общая договорная цена определяется с учетом полного инвестиционного цикла с выделением договорной цены работ и услуг, выполняемых каждым участником сделки.

Установленная в договоре подряда стоимость может быть изменена в следующих случаях:

- если вносятся изменения в объемы и содержание работ по предложению заказчика;

- при изменении по предложению заказчика продолжительности строительства;

- при изменении номенклатуры оборудования и материалов, поставляемых заказчиком, если договорная цена определена с учетом их прежней стоимости;

- при обоюдном согласии заказчика и подрядчика;

- в связи с текущим изменением стоимости строительных материалов, изделий, оборудования, тарифов в оплате труда;

- при остановке работ по причинам, зависящим от заказчика или в связи с обстоятельствами непреодолимой силы при условии выполнения подрядчиком своих обязательств;

- при изменении законодательства в период выполнения обязательств по договору подряда, корректирующему условия договора.

В соответствии со ст. 740, 753 ГК РФ заказчик обязан принять результат выполненных подрядчиком работ. Законодатель особенно тщательно регламентировал данную стадию договора строительного подряда в ст. 753 ГК РФ Соцуро Л.В. Договор и закон в строительстве [Текст].//Правовые вопросы строительства.- 2007.- № 1.- С.56..

Основные обязанности подрядчика в договоре строительного подряда состоят в следующем: осуществлять строительство и связанные с ним работы в строгом соответствии с технической документацией и со сметой; обеспечить строительство материалами, в том числе деталями, конструкциями, или оборудованием, если договором не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик; исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора и не представляют собой вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика; при осуществлении строительства и связанных с ним работ соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и безопасности строительных работ; выполнить работы в срок, установленный в договоре, сдать результат выполненных работ заказчику.

В соответствии с п. 1 ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в строгом соответствии с технической документацией и со сметой. Техническая документация определяет объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования. Она определяет задание заказчика, в соответствии с которым подрядчик должен выполнять работы. Смета определяет цену работ. Но при отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные как в технической документации, так и в смете. Отсюда следует, что в этом случае смета оказывается связанной не только с ценой, но и предметом договора.

При проведении строительных работ подрядчик может обнаружить неучтенные в технической документации работы и в связи с этим возникает необходимость проведения дополнительных работ, и увеличения сметной стоимости строительства. Однако сам по себе факт обнаружения недостатков в технической документации не означает автоматического увеличения сметы пропорционально увеличению стоимости строительных работ. В этом случае возникает обязанность подрядчика сообщить об этом заказчику. В свою очередь, последнему предоставляется срок в десять дней для ответа подрядчикам, если иной срок не установлен законом или договором. При неполучении подрядчиком письменного ответа от заказчика в установленный срок подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Но заказчик будет освобожден от возмещения этих убытков, если сможет доказать отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик может и продолжить строительство, не дожидаясь ответа, но тем самым он принимает на себя риск ответственности за исполнение работ, не согласованных с заказчиком. В частности, подрядчик лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков. Данное право сохраняется за ним только при условии, если он докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Иногда на практике приходится сталкиваться и с такими ситуациями, когда заказчик согласен и на проведение, и на оплату дополнительных работ, вызванных недостатками технической документации, но сам подрядчик, обнаруживший их, отказывается выполнять дополнительный объем работ. Например, из-за того, что это значительно увеличивает срок выполнения работ и может привести к отсрочке исполнения им обязательства по другому, уже заключенному договору. Тогда заказчик может воспользоваться положениями п. 5 ст. 743 ГК РФ. Он предоставляет подрядчику право отказаться от выполнения дополнительных работ только в случаях, когда данные работы не входят в сферу его профессиональной деятельности либо не могут быть им выполнены по не зависящим от него причинам (например, из-за отсутствия специалистов, материалов, оборудования, инструмента т.д.). Если же в нарушении этого правила, подрядчик все же откажется от выполнения дополнительных работ, заказчик в силу ст. 397 ГК РФ приобретает право в разумный срок исполнить обязательство за счет должника своими силами или поручить выполнение дополнительных работ третьим лицам за разумную цену. Подрядчик окажется обязанным возместить заказчику понесенные им расходы и другие убытки.

Ст. 744 кодекса регламентируются вопросы внесения изменений в техническую документацию. Такое право заказчику предоставлено при условии, что вызываемые этим дополнительные работы по стоимости не превышают десяти процентов указанной в смете общей стоимости строительства и не меняют характера предусмотренных в договоре строительного подряда работ. Внесение в техническую документацию изменений в большем объеме осуществляется на основе согласованной сторонами дополнительной сметы.

На подрядчика возложена обязанность по обеспечению строительства материалами, в том числе деталями, конструкциями, или оборудованием, если договором не предусмотрено, что обеспечение строительства в целом или в определенной части осуществляет заказчик. По общему правилу данная обязанность подрядчика вступает в силу, когда в договоре вообще отсутствует условие, определяющее, на ком лежит эта обязанность. Вместе с тем, законодатель предусматривает и два других варианта распределения обязанностей по материальному обеспечению строительства, но которые требуют указания в договоре. Первый вариант, предусматривает полное, а второй лишь частичное обеспечение строительных работ заказчиком. Как правило, это связано с материальными выгодами и возможностями подрядчика и заказчика. Например, не исключена ситуация, когда подрядчик не имеет возможности приобрести какие-либо материалы, а у заказчика они есть. Или заказчик обладает возможностями приобрести аналогичные материалы по более низкой цене, чем это может сделать подрядчик.

Требования к качеству используемых в строительстве материалов и оборудования имеют не только частный интерес - для заказчика, но в значительной мере и интерес публичный. Этим вызвана, прежде всего, необходимость стандартизации и сертификации соответствующих материалов. Однако отмеченного недостаточно. Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 1997 г. утверждены Правила подтверждения пригодности новых материалов, изделий, конструкций и технологий для применения в строительстве. Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 1. - Ст. 138. Эти Правила устанавливают общие требования к проведению проверки и подтверждению пригодности для применения в строительстве новых материалов, изделий, конструкций и технологий (далее именуется - новая продукция), применение которых в строительстве не регламентировано действующими строительными нормами и правилами, государственными стандартами и другими нормативными документами. Они являются обязательными для федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органов государственного надзора, юридических и физических лиц, осуществляющих проектирование, строительство, включая реконструкцию, расширение, техническое перевооружение и ремонт зданий и сооружений, производство и поставку продукции для строительства. Главное требование, предъявляемое к новой продукции - это ее пригодность для применения в условиях строительства и эксплуатации объектов на территории Российской Федерации. Пригодность новой продукции подтверждается техническим свидетельством Государственного комитета Российской Федерации по жилищной и строительной политике. Оно выдается с учетом обязательных требований строительных, санитарных, пожарных, промышленных, экологических, а также других норм безопасности, утвержденных в соответствии с действующим законодательством.

Подрядчик обязан исполнить полученные в ходе строительства указания заказчика, если такие указания не противоречат условиям договора и не представляют собой вмешательства в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Такая обязанность закреплена в п. 3 ст. 748 ГК РФ.

В соответствии со ст. 748 ГК РФ заказчик вправе осуществлять контроль и надзор за ходом и качеством выполняемых работ, соблюдением сроков их выполнения, качеством предоставляемых подрядчиком материалов, а также правильностью использования подрядчиком материала заказчика, не вмешиваясь при этом в оперативно-хозяйственную деятельность подрядчика. Поэтому совершенно естественно, что подрядчик обязан исполнять полученные в ходе строительства указания заказчика.

В соответствии со ст. 751 ГК РФ при осуществлении строительства и связанных с ним работ подрядчик должен соблюдать требования закона и иных правовых актов об охране окружающей среды и безопасности строительных работ. Так как данная обязанность возлагается на подрядчика, то естественно он и несет ответственность за неисполнение этой обязанности. ГК РФ устанавливает, что подрядчик не вправе использовать в ходе осуществления работ материалы и оборудование, предоставленные заказчиком, или выполнять его указания, если это может привести к нарушению обязательных для сторон требований к охране окружающей среды и безопасности строительных работ.

Когда речь идет об охране окружающей среды, то в действие вступают не только нормы ГК РФ, но и ФЗ «Об охране окружающей среды», Собрание законодательства РФ. - 2002.- № 2.- ст. 133. ФЗ «Об экологической экспертизе» Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 48. - Ст. 4556. и др. Общими требованиями ФЗ «Об охране окружающей среды» предусматриваются условия размещения, проектирования, строительства, реконструкции, ввода в эксплуатацию, эксплуатации, консервации и ликвидации зданий, строений, сооружений и иных объектов, оказывающих прямое или косвенное негативное воздействие на окружающую среду. При этом должны предусматриваться мероприятия по охране окружающей среды, восстановлению нарушений природной среды, рациональному использованию и воспроизводству природных ресурсов, обеспечению экологической безопасности (ст. 34).

На подрядчике лежит одна из самых главных и завершающих обязанностей - сдать результат выполненных работ заказчику. Данная обязанность корреспондирует со встречной обязанностью заказчика принять результат работы от подрядчика.

Таким образом, обязанности сторон по договору строительного подряда корреспондируют друг с другом и направлены к выполнению единственной цели договора строительного подряда - достижению результата работ. В связи с чем и обусловлены основные обязанности сторон. При этом соответствующая обязанность одной стороны порождает право другой стороны требовать исполнения данной обязанности.

3.2 Ответственность за неисполнение договора строительного подряда

Гражданско-правовая ответственность выступает одним из главных способов обеспечения надлежащего исполнения обязательств любого договора, не исключение и договор строительного подряда. В юридической науке общепризнанно, что ответственность есть разновидность юридических последствий, наступающих при наличии определенных фактов, форма воздействия норм права на общественные отношения. Ответственность отличается от других обязанностей по содержанию - это всегда обязанность, носящая ущербный характер, нежелательный для субъекта, на которого возлагается, ущемляющая его правовой статус, сводящаяся к лишениям определенного рода. Черданцев А.Ф., Кожевников С.Н. О понятии и содержании юридической ответственности // Правоведение. - 1976. - № 5. - С. 39; Братусь С.Н. Юридическая ответственность и законность. [Текст] М.: Юридическая литература, 1976. - С. 117. - 119.

Что касается вопроса о понятии гражданско-правовой ответственности, то многие годы он является спорным в юридической науке. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. Соч. - С. 607. Так, В.П. Грибанов определял гражданско-правовую ответственность, как одну из форм государственного принуждения, связанную с применением санкций имущественного характера, направленных на восстановление нарушенных прав и стимулирование нормальных экономических отношений юридически равноправных участников гражданского оборота. Гражданское право: [Текст] Учебник. В 2-х т. Т. 1 / Под ред. Суханова Е.А. [Текст] М.: Изд-во БЕК, 1993. - С. 172. - 173. Б.И. Пугинский отмечал, что «хотя ответственность может быть реализована в бесспорном (неисковом) порядке и даже добровольно возложена на себя должником путем уплаты суммы неустойки или убытков потерпевшей стороне, это не меняет ее государственно-принудительного характера». Пугинский Б.И. Гражданско-правовые средства в хозяйственных отношениях. [Текст] М.: Юридическая литература, 1984.-С. 137.

Как правильно указывали М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, «государственное принуждение, принудительный характер присущи всякой санкции, которая, собственно говоря, и представляет собой основанную на правовой норме принудительную меру». Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. Соч. - С. 608. Однако справедливым является мнение О.С. Иоффе, согласно которому не всякая санкция есть мера юридической ответственности. Ответственность -- это санкция за правонарушение, но санкция отнюдь не всегда означает ответственность. Когда, например, имущество изымается из чужого незаконного владения в принудительном порядке налицо санкция как следствие правонарушения. Но такая санкция не будет ответственностью потому, что не связана с какими-либо лишениями для нарушителя, у которого изымается вещь, ему не принадлежащая. Ответственность же - это не просто санкция за правонарушение, а такая санкция, которая влечет определенные лишения имущественного или личного характера. Иоффе О.С. Ответственность по советскому гражданскому праву. [Текст] Л.: Изд-во ЛГУ, 1955. - С. 7. - 8. М.И. Брагинский отмечает, что «ответственностью за нарушение обязательства называют установленные законом меры имущественного воздействия на должника, нарушившего обязательство. Существуют две формы ответственности за нарушение обязательства... во-первых, возмещение причиненных убытков и, во вторых, уплата неустойки». Гражданское право России: Курс лекций. Часть первая. [Текст] / Под ред. Садикова О.Н. М.: Юридическая литература, 1996. - С. 269.

Принимая во внимание, что комплексное исследование всех проблем такого сложного явления, как гражданско-правовая ответственность, не составляет предмет настоящей работы ограничимся определением понятия гражданско-правовой ответственности данным О.С. Иоффе, поскольку оно, на наш взгляд, наиболее полным образом отражает сущность раскрываемого понятия. Он утверждал, что гражданско-правовая ответственность есть санкция за правонарушение, вызывающая для нарушителя отрицательные последствия в виде лишения субъективных гражданских прав либо возложения новых или дополнительных гражданско-правовых обязанностей. Иоффе О.С. Обязательственное право. - С. 95.

Также можно выделить ряд отличительных признаков гражданско-правовой ответственности. Во-первых, это имущественный характер. Применение гражданско-правовой ответственности всегда связано с возмещением убытков, уплатой неустоек. Во-вторых, ответственность по гражданскому праву представляет собой ответственность одного участника гражданско-правовых отношений перед другими, ответственность правонарушителя перед потерпевшим. В-третьих, одна из основных особенностей гражданско-правовой ответственности состоит в соответствии размера ответственности величине причиненного вреда или убытков. В-четвертых, особенностью гражданско-правовой ответственности является применение равных по объему мер ответственности к различным участникам имущественного оборота за однотипные правонарушения. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. Соч. - С. 609. - 611.

Ранее в юридической литературе устойчиво поддерживалось мнение, согласно которому основанием для привлечения лица к гражданско-правовой ответственности является обязательный состав гражданско-правового нарушения, включающий в себя причинение вреда (убытков), противоправность действия (бездействия), причинную связь между противоправным поведением нарушителя договора и нанесенными убытками и вину причинителя вреда. Малеин Н.С. Имущественная ответственность в хозяйственных отношениях. [Текст] М. Госюриздат., 1968. -- С. 22.

В.В. Витрянский и М.И. Брагинский высказали свое отношение по вопросу об основаниях гражданско-правовой ответственности, в соответствии с которым основанием гражданско-правовой ответственности является нарушение субъективных гражданских прав, как имущественных, так и личных неимущественных, поскольку гражданско-правовая ответственность представляет собой ответственность одного участника имущественного оборота перед другим, ответственность нарушителя перед потерпевшим, ее общей целью является восстановление нарушенного права на основе принципа соответствия размера ответственности размеру причиненного вреда или убытков. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. Соч. - С. 705. Надо отметить, что некоторой основой для указанного вывода ученых послужила концепция «мер защиты», выдвинутая в свое время С.С. Алексеевым и поддержанная рядом ученых. Алексеев С.С. Общая теория социалистического права. [Текст] М.: Юридическая литература, 1982. - С. 184. - 189. Данная концепция отличалась главным образом тем, что наряду с институтом ответственности в праве существует институт защиты субъективных прав и обеспечения исполнения юридических обязанностей. Наряду с этим выделены совокупность условий гражданско-правовой ответственности и к их числу отнесли: противоправность нарушения субъективных гражданских прав; наличие убытков (вреда); причинную связь между нарушением субъективных гражданских прав и убытками (вредом); вину нарушителя. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. Соч. - С. 705.

Не вдаваясь в дискуссию вокруг вопроса об основаниях гражданско-правовой ответственности, поскольку он не является предметом настоящего исследования, хотелось бы отметить, что обоснованным как с точки зрения теории гражданского права, так и действующего гражданского законодательства, является взгляд ученых М.И. Брагинского и В.В. Витрянского.

Ответственность по договору строительного подряда относится к договорному виду гражданско-правовой ответственности. Как отмечено в Методических рекомендациях по разработке условий договора подряда по мерам имущественной ответственности, утвержденным Межведомственной комиссией по подрядным торгам при Минстрое России (протокол от 20.02.1996 № б), Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. - 1996. - № 6. в системе мер, направленных на совершенствование экономических методов управления строительством, важное место принадлежит механизму регулирования взаимной ответственности сторон - участников строительного процесса, повышению эффективности имущественных санкций.

В соответствии с постановлением Совета Министров РФ от 14.08.1993 Собрание актов Президента и Правительства РФ. - 1993. - № 34. - Ст. 3189. Правила о договорах подряда на капитальное строительство от 26.12.1986, СП СССР. - 1987. - № 94. - Ст. 19. которыми предусматривалась жесткая система санкций за нарушения условий договоров на капитальное строительство, признаны утратившими силу. В связи с этим, обоснованным является мнение Ф. Харисова и И. Фаршатова о том, что правила о договорах строительного подряда в Российской Федерации пока не разработаны, а положения новых нормативных правовых актов о штрафных санкциях, возмещении убытков весьма скудны и не отвечают требованиям правоприменительной практики. Харисов Ф., Фаршатов И. Санкции в договоре строительного подряда. [Текст] // Хозяйство и право. - 1999. - № 7. - С. 82.

Действительно, на смену Правил о договорах подряда на капитальное строительство 1986 года и соответствующих норм Гражданского кодекса РСФСР 1964 года пришли положения ГК РФ о договоре строительного подряда, в которых отсутствуют специальные нормы, предусматривающие меры гражданско-правовой ответственности за нарушения условий договора. Между тем, как отмечают Ф. Харисов и И. Фаршатов, прежняя практика включения форм и видов штрафных санкций в «правила о договорах подряда на капитальное строительство» была весьма «удобной» для составителей договоров. Харисов Ф., Фаршатов И. Указ. Соч. - С. 82. Поэтому понятно стремление некоторых субъектов Российской Федерации утвердить свои правила о договорах строительного подряда. Так, Кабинетом министров Республики Башкортостан были утверждены Правила о договорах подряда на капитальное строительство, по существу, полностью совпадающие по содержанию с Правилами о договорах подряда на капитальное строительство 1986 года.

В процессе рассмотрения споров по строительному подряду в арбитражных судах возникли вопросы относительно правомерности принятия подобных актов субъектами РФ, поскольку регулирование отношений по строительству в принципе отнесено к ведению Российской Федерации. Кассационная инстанция Федерального арбитражного суда Уральского округа рассматривала жалобу строительной фирмы «Туймазыстрой» на решения первой и апелляционной инстанций по спору с ответчиком - колхозом «Волга» Бакалинского района Республики Башкортостан. Договорам строительного подряда от 3 июня 1996 года не было предусмотрено взыскание штрафных санкций (пени) за просрочку платежа за выполненные строительно-монтажные работы. Однако Арбитражный суд Республики Башкортостан, руководствуясь санкцией (0,5 процента договорной цены), установленной специальным постановлением Президиума Верховного Совета Республики Башкортостан от 2 сентября 1993 года, решил взыскать с колхоза сумму 52 250 000 руб.

Решение суда первой инстанции в этой части отменено. Кассационная инстанция (в постановлении от 18 сентября 1997 года) указала, что в соответствии со ст. 71 Конституции, ст. 3 ГК РФ гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации; акты субъектов РФ не могут служить законным основанием для регулирования договорных обязательств, для применения каких бы то ни было санкций к соглашениям по строительному подряду.

При подготовке ГК РФ законодателем заложен качественно иной подход к регулированию гражданских отношений, что проявилось и в вопросе гражданско-правовой ответственности. В настоящее время законодатель отошел от принципа реального исполнения обязательств, господствовавшего в советском гражданском законодательстве, и ограничил применение к договорным обязательствам мер, понуждающих должника к исполнению обязанности в натуре. Теперь можно говорить о сохранении лишь некоторых элементов принципа реального исполнения обязательств применительно к отдельным случаям. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. Соч. - С. 617.

За отсутствием в нормах о договоре строительного подряда специальных положений, посвященных мерам гражданско-правовой ответственности, ответственность по данному виду договора регулируются общими правилами Главы 25 ГК РФ. Стороны, как равноправные участники гражданских отношений, самостоятельно закрепляют в договорах меры гражданско-правовой ответственности за те или иные нарушения. Поэтому все современные исследования ученых по вопросу ответственности по договору строительного подряда сводятся к изложению предполагаемых мер гражданско-правовой ответственности за те или иные нарушения обязательств и практических рекомендации по их закреплению в договорах. Харисов Ф., Фаршатов И. Указ. Соч. - С. 86. - 88.

В настоящее время признанно, что формами (мерами) гражданско-правовой ответственности являются возмещение убытков, взыскание неустойки (пени, штрафа) и взимание процентов годовых за неисполнение (просрочку исполнения) денежного обязательства. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Указ. Соч. - С. 636. Для договора строительного подряда основными мерами гражданско-правовой ответственности выступают возмещение убытков и взыскание неустойки, что, в частности, и ранее признавалось учеными-правоведами. Самощенко И.С., Фарукшин М.Х. Ответственность по советскому законодательству. [Текст] М: Юридическая литература, 1971. - С. 204.

В соответствии с п. 1 ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств. Возмещение убытков может происходить вне зависимости от того, закреплена ли данная мера гражданско-правовой ответственности в договоре или нет. Основанием для наступления ответственности в форме убытков является неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств. Таким образом, любое нарушение стороной своих обязательств по договору строительного подряда, повлекшее причинение убытков, может рассматриваться как основание для их возмещения.

Ранее в качестве особенностей гражданско-правовой ответственности по договору подряда на капитальное строительство рассматривалось то обстоятельство, что при его нарушении виновное лицо возмещало убытки, выразившиеся лишь в произведенных другой стороной расходах, в утрате или повреждении ее имущества. В связи с этим в юридической литературе были высказаны предложения о необходимости включения упущенной выгоды в состав возмещаемых убытков в случае нарушения обязательств одной из сторон по договору на капитальное строительство, Лаптев В.В. Закон о предприятии и хозяйственное законодательство. [Текст] // Хозяйство и право, 1989. - № 6. - С. 10. хотя и обращалось внимание на сложности, возникающие при определении размера убытков. Аксельфод X. Нарушил договор - возмести убытки. [Текст] // Советская юстиция. - 1983. - № 7. - С. 29. При разработке ГК РФ данное мнение ученых учтено и в состав убытков наряду с реальным ущербом вошла упущенная выгода (ст. 15 ГК РФ).

Между тем, условиями наступления ответственности в форме убытков являются противоправное деяние, причинение убытков и причинная связь. В силу п. 3 ст. 401 ГК РФ вина не является обязательным условием гражданско-правовой ответственности при нарушении условий договора строительного подряда, когда договор заключен между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность. В случае, когда заказчиком по договору строительного подряда является гражданин-потребитель или государство в лице соответствующего органа или организации, то их гражданско-правовая ответственность за нарушения условий договора наступает только при наличии вины, если договором или законом не предусмотрено иное.

В соответствии с п. 1 ст. 15 ГК РФ при разработке условий об ответственности стороны могут ограничить размер возмещаемых убытков определенной суммой. Это очень удобно при ведении строительства особо крупных и сложных объектов, порой заранее трудно определить некоторые условия договора, например, сроки ввода объекта в эксплуатацию, сроки поставки уникального оборудования и ряд других условий. В этой ситуации подрядчик, ведущий строительство такого объекта, не должен за просрочку сдачи объекта в эксплуатацию (например, из-за задержки поставки оборудования по причине его отсутствия на рынке) возмещать убытки, превышающие величину его прибыли от строительства.

Неустойка как мера гражданско-правовой ответственности, которая в то же время представляет собой и способ обеспечения исполнения обязательств, наиболее часто применяется при составлении договоров строительного подряда. Это связано, прежде всего, с возможностью заранее определить денежную сумму на случай нарушения обязательств и отсутствием обязанности потерпевшего по доказательству убытков.

В теории гражданского права выделяют следующие виды неустоек: зачетная неустойка, суть которой состоит в том, что при соотношении неустойки и убытков последние возмещаются в части, не покрытой неустойкой; исключительная неустойка, при которой допускается взыскание только неустойки; штрафная неустойка, когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; альтернативная неустойка, когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки. Если иное не предусмотрено законом или договором действует зачетная неустойка. В нормах о договоре строительного подряда отсутствуют указания относительно преимущества того или иного вида неустойки, поэтому стороны вправе самостоятельно выбирать ее вид.

Вместе с тем, как обоснованно отмечают М.И. Брагинский и В.В. Витрянский, предпринимавшиеся в юридической литературе попытки придать классификации неустоек сущностный характер и определить сферы правоотношений, где целесообразно применение того или иного вида неустоек, представляются неоправданными. Брагинский М.И, Витрянскии В.В. Указ. соч. - С. 663. Так, по мнению О.С. Иоффе, будучи мерой особо обременительной, штрафная неустойка должна использоваться для борьбы с наиболее злостными нарушениями обязательств, такими, например, как поставка недоброкачественной или некомплектной продукции. Иоффе О.С. Указ. соч. - С. 163. В юридической литературе в большинстве случаев поддерживалось мнение о преимуществе штрафной неустойки при применении мер ответственности за нарушения условий договора на капитальное строительство. В условиях централизованной плановой экономики, когда законная неустойка господствовала среди всех мер имущественной ответственности, такое мнение ученого было оправдано. Таким образом, определение того или иного вида неустойки, как наиболее предпочтительного для договора строительного подряда, является, вряд ли, возможным. Кроме того, стороны вправе самостоятельно разрабатывать условия договора об ответственности и исходить при этом из конкретных обстоятельств.

В соответствии с п. 2 ст. 396 ГК РФ возмещение убытков и уплата неустойки в случае неисполнения обязательства освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором. В то же время уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законом или договором (п. 1 ст. 396 ГК РФ). Законодателем заложены разные последствия при неисполнении обязательства или при его ненадлежащем исполнении. Поэтому при составлении договора строительного подряда стороны должны учитывать данные положения закона и соответствующим образом прорабатывать условия об ответственности за нарушения договора.

В нормах о договоре строительного подряда размер возмещаемых убытков и неустойки не ограничен. Полагаем, что подрядчик должен нести ответственность за нарушения условий договора в пределах сметной стоимости работ, за исключением случаев обнаружения в работе существенных недостатков и умышленного нарушения условий договора. В связи с этим, считаем необходимым внесение соответствующих дополнений в раздел 3 Главы 37 ГК РФ.

Законодательные положения о договоре строительного подряда специально предусматривают ответственность за ненадлежащее качество работ, этому вопросу посвящены статьи 754-756 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 754 ГК РФ подрядчик несет ответственность перед заказчиком за допущенные отступления от требований, предусмотренных в технической документации и в обязательных для сторон строительных нормах и правилах, а также за недостижение указанных в технической документации показателей объекта строительства, в том числе таких, как производственная мощность предприятия. При реконструкции (обновлении, перестройке, реставрации и т.п.) здания или сооружения на подрядчика возлагается ответственность за снижение или потерю прочности, устойчивости, надежности здания, сооружения или его части.

Пункт 2 ст. 754 ГК РФ освобождает подрядчика от ответственности за допущенные им без согласия заказчика мелкие отступления от технической документации при условии, если он докажет, что они не повлияли на качество объекта строительства.

Таким образом, законодателем допускаются мелкие недостатки, за которые подрядчик не будет нести ответственность. Вместе с тем, раздел «Строительный подряд» Главы 37 ГК РФ не содержит специальных норм, определяющих последствия нарушений условий договора о качестве, поэтому в силу п. 2 ст. 702 кодекса действуют нормы ст. 723 раздела «Общие положения о подряде» ГК РФ. Хотелось бы отметить, что наименование статьи 723 ГК РФ является некорректным и нуждается в изменении.

Дело в том, что указанной статьей, предусматриваются последствия нарушений условий договора подряда о качестве работы, а не устанавливаются меры гражданско-правовой ответственности. Установленные ст. 723 кодекса последствия нельзя отождествлять с мерами гражданско-правовой ответственности, поскольку они относятся к мерам понуждения к надлежащему исполнению условий договора. Здесь обоснованным является мнение О.С. Иоффе, который указал, что «понуждение к реальному исполнению обязательств нельзя считать мерой ответственности. Обязанность реального исполнения вытекает непосредственно из самого обязательства. И если бы только ею ограничивались последствия правонарушения, это было бы равносильно полной безответственности нарушителя, который как до, так и после нарушения нес бы одну и ту же обязанность - выполнить принятое на себя обязательство. Иоффе О.С. Указ. соч. - С. 97. Подобного мнения придерживались и другие ученые. В частности, Ю.К. Толстой указал, что обязанность подрядчика устранить обнаруженные дефекты не являлась гражданско-правовой ответственностью в том традиционном понимании, которое сложилось в науке советского гражданского права. Толстой Ю.К. Договор подряда на капитальное строительство. [Текст] М.: Юридическая литература, 2004. - С. 292. А.П. Ткач отметил: «установленная ответственность подрядчика в действительности весьма иллюзорна». Ткач А.П. Проблемы материальной ответственности за качество капитального строительства в СССР. [Текст] Донецк.: Наука, 1987.-С. 195. В связи с этим, предлагаем, изменить наименование ст. 723 ГК РФ следующим образом: «Последствия нарушений условий договора подряда о качестве работы».

Пунктом 1 ст. 723 ГК РФ определены права заказчика на случай обнаружения недостатков работы. В соответствии с этой статьей заказчик вправе потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумные сроки; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда. Кроме того, подрядчик вправе вместо устранения недостатков, за которые он отвечает, безвозмездно выполнить работу заново с возмещением заказчику причиненных просрочкой исполнения убытков. В этом случае заказчик обязан возвратить ранее переданный ему результат работы подрядчику, если по характеру работы такой возврат возможен. Указанные права заказчика являются строго очерченными и заказчик не вправе выходить при их осуществлении за рамки, определенными п. 1 ст. 723 ГК РФ. Так, в Обзоре судебной практики по разрешению споров по договору строительного подряда приводится следующее дело:

«Общество с ограниченной ответственностью предъявило в арбитражный суд иск о взыскании с акционерного общества денежной суммы, составляющей убытки, понесенные им по устранению протечек в складе - ангаре, изготовленном и установленном ответчиком.

Суд первой инстанции удовлетворил иск, сославшись на то, что право выбора ответственности за ненадлежащее качество товара принадлежит покупателю в соответствии со статьей 475 ГК РФ.

Апелляционная инстанция решение отменила и в удовлетворении иска отказала по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 421 ГК РФ сторонами заключен смешанный договор, по которому акционерное общество должно было поставить обществу с ограниченной ответственностью детали сборного металлического склада -ангара, то есть выступить продавцом по договору купли - продажи. Кроме того, оно обязалось установить ангар на фундамент, смонтировать, подключить к действующим коммуникациям и сдать в эксплуатацию. Эта часть договора отвечает требованиям статьи 740 ГК РФ и устанавливает между сторонами отношения по договору строительного подряда.

Как следует из материалов дела, после сдачи объекта заказчику в сооружении появились протечки, связанные с нарушением строительных норм и правил при производстве работ по герметизации стыков. Металлоконструкции изготовлены в полном соответствии с чертежами.

Следовательно, в данном случае установлено ненадлежащее качество подрядных работ. Поэтому ответственность подрядчика должна определяться требованиями статьи 723 ГК РФ, а не положениями статьи 475 ГК РФ.

Согласно названной норме заказчик вправе устранить недостатки своими силами, потребовав от подрядчика возмещения своих расходов, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда.

В договоре сторон такого условия нет, поэтому требование заказчика неправомерно».

Таким образом, арбитражная практика свидетельствует, что заказчик может устранить брак в подрядных работах своими силами или поручить это третьим лицам, если такое условие прямо предусмотрено в договоре строительного подряда. Поэтому при разработке условий договора строительного подряда стороны должны детализировать права заказчика в случае обнаружения недостатков и порядок их осуществления.

В соответствии с п. 3 ст. 723 ГК РФ, если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков. Здесь необходимо обратить на противоречие приведенной нормы с п. 6 ст. 753 ГК РФ, согласно которой заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения существенного недостатка.

Таким образом, с одной стороны, закон связывает право заказчика на отказ от приемки работы наличием только существенного недостатка, а, с другой стороны, определяет право заказчика отказаться от исполнения договора при неисполнении подрядчиком обязанности по устранению в разумной срок допущенных недостатков, в том числе и не являющихся существенными. Полагаем, что такой ситуации не существовало в случае, если предложенные нами в предыдущем параграфе изменения в пункт 6 ст. 753 ГК РФ были бы внесены законодателем.

Вопрос о гарантии качества в договоре строительного подряда изложен в статье 755 ГК РФ. Вместе с тем, имеется ряд существенных пробелов в регулирования обозначенной проблемы. Во-первых, не урегулирован порядок осуществления заказчиком права на гарантию качества. Во-вторых, не определен порядок сдачи и приемки работы после устранения подрядчиком недостатков. В-третьих, не определены сроки устранения недостатков. В-четвертых, не решен вопрос о продлении сроков гарантии на работы по устранению недостатков. Кроме того, до сих пор законодательно не определены сроки гарантии, как того предусматривает п. 1 ст. 755 кодекса.

Безусловно, указанные вопросы требуют детальной проработки на законодательном уровне, поскольку, как уже указывалось выше, проблема качества строительства связана с публичным интересом.

На основании изложенного можно сделать следующие выводы.

В строительном подряде недостатком работы является несоответствие выполненной работы условиям договора строительного подряда, требованиям технической документации и строительных норм и правил.

Все недостатки работ можно разделить на следующие виды: существенные, несущественные и мелкие.

Правило п. 6 ст. 753 ГК РФ, в соответствии с которым заказчик вправе отказаться от приемки работы только при обнаружении существенных недостатков, является недостаточно проработанным. По нашему мнению, такая норма поощряет подрядчика на выполнение работ с несущественными недостатками, поскольку в этом случае заказчик не вправе отказаться от приемки результата работы

Качество работы - это ситуация, обратная наличию в выполненных работах недостатков, то есть их соответствие условиям договора строительного подряда, требованиям технической документации и строительных норм и правил.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Статья 740 ГК определяет договор строительного подряда следующим образом: по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик - создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда возмездный, взаимный (синаллагматический) и консенсуальный. Он не является публичным договором.

Основным отличительным признаком договора строительного подряда как разновидности договора подряда служит особая область его использования. Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Если же указанные специальные работы не связаны со строительством, то они составляют предмет обычного договора подряда. К примеру, монтаж подрядчиком лифтов на функционирующем предприятии регулируется общими нормами о подряде. Иными словами, в отношении одних и тех же по характеру работ может применяться различный правовой режим. По правилам о договоре строительного подряда могут выполняться работы по капитальному (но не текущему) ремонту зданий и сооружений. Капитальный ремонт зданий и сооружений в отличие от их строительства не создает новых объектов. Он проводится в целях восстановления отдельных элементов зданий и сооружений.

Считаем необходимым внесение в нормативно-правовые акты Российской Федерации изменений и дополнений:

1. В п. 1 ст. 702 ГК РФ дополнить следующим абзацем: «При этом под работой понимается совокупность действий (деятельность) по воздействию на овеществленный объект с целью достижения определенного результата».

2. Пункт 1 ст. 740 ГК РФ изложить в следующей редакции: «По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект недвижимости либо выполнить иные работы, неразрывно связанные со строящимся объектом, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену».

3. Пункт 2 ст. 703 ГК РФ изложить в следующей редакции: «По договору подряда, заключенному на изготовление вещи, право собственности на нее возникает у заказчика».

4. Дополнить ст. 740 ГК РФ пунктом 4 следующего содержания: «Договор строительного подряда заключается в письменной форме. В случае заключения договора между гражданином и юридическим лицом или между юридическими лицами договор должен быть скреплен печатью».

5. Пункт 6 ст. 753 ГК РФ изложить в следующей редакции: «Заказчик не вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения мелких отступлений от технической документации, не влияющих на качество объекта строительства (мелкие недостатки).

Заказчик обязан отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (существенные недостатки).

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, не являющихся мелкими или существенными (несущественные недостатки), и потребовать от подрядчика их устранения в разумный срок, по истечении которого подрядчик обязан предъявить результат работ к повторной приемке. При этом организацию и осуществление повторной приемки подрядчик проводит за свой счет.

Под недостатками работы в настоящей статье понимается несоответствие выполненной работы условиям договора строительного подряда, технической документации или строительным нормам и правилам».

6. В пункте 1 ст. 748 ГК РФ слова «Заказчик вправе осуществлять контроль и надзор...» заменить на слова «Заказчик обязан осуществлять контроль и надзор...».

7. Дополнить раздел 3 Главы 37 ГК РФ статьей 757-1 следующего содержания: «Ответственность подрядчика за нарушения условий договора строительного подряда не может превышать сметной стоимости объекта строительства, за исключением случаев обнаружения в работе существенных недостатков и умышленного нарушения условий договора».

8. Предлагается изложить п. 6 ст. 753 ГК РФ в следующей редакции: «Заказчик не вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения мелких отступлений от технической документации, не влияющих на качество объекта строительства (мелкие недостатки).

Заказчик обязан отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (существенные недостатки).

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, не являющихся мелкими или существенными (несущественные недостатки), и потребовать от подрядчика их устранения в разумный срок, по истечении которого подрядчик обязан предъявить результат работ к повторной приемке. При этом организацию и осуществление повторной приемки подрядчик проводит за свой счет.

Под недостатками работы в настоящей статье понимается несоответствие выполненной работы условиям договора строительного подряда, технической документации или строительным нормам и правилам».

9. Необходимо принять специальный закон «О строительстве в Российской Федерации», в котором предлагается детально проработать правила о каждом виде строительного контроля, способах и формах его осуществления, о статусе субъектах, имеющих право на проведение контроля, и их ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по контролю.

БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК

Нормативно-правовые акты

1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 [Текст]: офиц. текст // Российская газета. - 1993. - № 237.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) [Текст]: [федер. закон № 51- ФЗ: принят 30.11.1994, по сост. 26.06.2007] // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) [Текст]: [федер. закон № 14-ФЗ: принят 26.01.1996, по сост. 26.06.2007] // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

4. Градостроительный кодекс Российской Федерации [Текст]: [федер. закон № 191-ФЗ: принят 29.12.2004, по сост. 08.11.2007]// Собрание законодательства РФ. - 2005.- № 1 (часть 1).- ст. 16.

5. О защите прав потребителей [Текст]: [закон № 2300-1: принят 07.02.1992, по сост. 25.10.2007] // Ведомости СНД и ВС РФ. - 1992. - № 15. - Ст. 766.

6. О лицензировании отдельных видов деятельности [Текст]: [федер. закон № 128-ФЗ: принят 08.08.2001, по сост. 06.12.2007]//Собрание законодательства РФ.- .2001.- № 33 (часть I).- ст. 3430.

7. О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения [Текст]: [федер. закон № 52-ФЗ: принят 30.03.1999, по сост. 01.12.2007]// Собрание законодательства РФ. - 1999. - № 14. - Ст. 1650.

8. О драгоценных металлах и драгоценных камнях [Текст]: [федер. закон № 41-ФЗ: принят 26.03.1998, по сост. 24.07.2007]// Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 13. - Ст. 1463.

9. Об инвестиционной деятельности в российской федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений [Текст]: [федер. закон № 39-ФЗ: принят 25.02.1999, по сост. 24.07.2007]// Собрание законодательства РФ. - 1999. - № 9. - Ст. 1096.

10. Об экологической экспертизе [Текст]: [федер. закон № 174-ФЗ: принят 23.11.1995, по сост. 18.12.2006]// Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 48. - Ст. 4556.

11. Об охране окружающей среды [Текст]: [федер. закон № 7-ФЗ: принят 10.01.2002, по сост. 26.06.2007]// Собрание законодательства РФ. - 2002.- № 2.- ст. 133.

12. Об архитектурной деятельности в Российской Федерации [Текст]: [федер. закон № 169-ФЗ: принят 17.11.1995, по сост. 18.12.2006]//Собрание законодательства РФ. - 1995. - № 47. - Ст. 4473.