изучить законодательные акты РФ, регулирующие вопросы создания предприятий,

понять различие между этими организациями,

проанализировать и систематизировать, рассмотренные материалы, отразить их в соответствующих разделах работы.

Для выполнения поставленных задач необходимо ознакомиться с Гражданским Кодексом РФ, Комментарием к нему, а также соответствующей литературой, в которой рассмотрены все формы коммерческих и некоммерческих организаций. Особое внимание, здесь, следует уделить выяснению основных признаков этих организаций, условий возникновения и ликвидации этих предприятий и организаций.

ГЛАВА I. КРИТЕРИИ КЛАССИФИКАЦИИ ЮРИДИЧЕСКИХ ЛИЦ

Юридическое лицо - это организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.

Юридические лица можно классифицировать по различным признакам.

а) В зависимости от того, на базе какого имущества создана организация, можно выделить юридические лица, созданные на базе федеральной собственности, собственности субъектов Российской Федерации, муниципальной собственности, собственности отдельных юридических лиц, собственности граждан; кроме того, юридическое лицо может быть создано на базе смешанной собственности, состоящей из комбинаций различных перечисленных форм собственности.

б) В зависимости от того, какой объем прав те лица, которые создают за счет своего имущества обособленную имущественную базу юридического лица, закрепляют вместе с имуществом за юридическим лицом (отчуждая его от себя), различают несколько вариантов. В одних случаях создатели юридического лица оставляют за собой вещные права на имущество, отдаваемое юридическому лицу (права собственности). Тогда само юридическое лицо получает довольно урезанные права на закрепляемое за ним имущество (право хозяйственного ведения, право оперативного управления - абз. 3 п. 2 ст. 113, п. 1 ст. 115 ГК). В других случаях создатели юридического лица отдают ему и само имущество, и право собственности на него, сохраняя, однако, за собой определенные обязательственные права по поводу этого имущества (абз. 2 п. 2 ст. 48, п. 1 ст. 66). В третьих - участники юридического лица передают ему имущество вместе с правом собственности на него, не оставляя за собой никаких прав по поводу этого имущества (п. 3 ст. 48, п. 2 ст. 117).

в) Масштабы деятельности юридического лица как товаропроизводителя позволяют выделить следующие их группы: малые (в том числе индивидуальные) предприятия, предприятия-монополисты, прочие предприятия.

Незначительные масштабы деятельности малых предприятий и небольшая численность их участников предоставляют возможности для более быстрого создания этих юридических лиц и более простых форм их функционирования как товаропроизводителей; это, в свою очередь, предопределяет наличие большого числа таких юридических лиц, что способно положительно повлиять на уровень конкурентной борьбы между ними на рынке того или иного товара.

Малые предприятия (субъекты малого предпринимательства) - это коммерческие организации, в уставном капитале которых доля Российской Федерации, ее субъектов, некоммерческих организаций, а также доля, принадлежащая юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимательства, не превышает 25 % и в которых средняя численность работников не превышает : в промышленности, строительстве, транспорте - 100 человек; в сельском хозяйстве и научно-технической сфере - 60 человек; в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек; в оптовой торговле и при осуществлении других видов деятельности - 50 человек. Многопрофильные юридические лица относятся к малым предприятиям по критериям того вида деятельности, доля которого является наибольшей в годовом объеме оборота или годовом объеме прибыли. При этом учитываются все работники предприятия, в том числе работающие по гражданско-правовым договорам и по совместительству, а также работники представительств, филиалов и других обособленных подразделений юридического лица.

Государство заинтересовано в развитии малого бизнеса, поэтому в законодательстве для малых предприятий предусмотрена система существенных льгот.

Предприятия-монополисты, напротив, отличаются тем, что занимают доминирующее положение на товарных рынках, и в силу значительной их доли на рынке определенного товара (более 35%) или их особого положения на этом рынке имеют возможность оказывать решающее влияние на конкуренцию, затруднять доступ на рынок другим предприятиям или иным образом ограничивать свободу их предпринимательской деятельности; поэтому в законодательстве РФ предусмотрены меры по преодолению монополистической деятельности таких юридических лиц. Особое место среди них занимают так называемые естественные монополии, т.е. такие юридические лица, которые производят (реализуют) товары (услуги), удовлетворение спроса на которые на рынке данного товара (услуги) эффективно в условиях отсутствия конкуренции в силу технологических особенностей производства, и товары (услуги) которых имеют устойчивый спрос и при значительном повышении цен на них из-за невозможности полной замены их другими товарами (услугами). К ним относятся юридические лица, занятые транспортировкой нефти и нефтепродуктов по магистральным трубопроводам, газа по трубопроводам, производством электрической и тепловой энергии и предоставлением услуг по их передаче, железнодорожными перевозками и перевозками в труднодоступные районы РФ; терминалы, оказывающие транспортные услуги; морские и речные порты и аэропорты; организации, оказывающие услуги общедоступной электрической и почтовой связи. В силу естественности их монопольного положения государство не может принимать по отношению к ним санкции с целью преодоления такого положения; в то же время отдельные вопросы деятельности таких юридических лиц (в частности, вопросы цен на товары и услуги этих организаций) подвергаются специальному правовому регулированию.

Юридические лица, объемы деятельности которых находятся в пределах между объемами деятельности малых предприятий, с одной стороны, и предприятий-монополистов - с другой, по рассматриваемому критерию можно отнести к прочим организациям, на правовое регулирование деятельности которых объемы их деятельности не оказывают существенного влияния.

г) Членами юридического лица в одних случаях могут быть только граждане (например, в унитарном предприятии); или как граждане, так и юридические лица (в хозяйственных товариществах и обществах); в других - только юридические лица (в ассоциациях и союзах). От этого зависят определенные особенности соответствующих юридических лиц. Основные же особенности ассоциаций и союзов могут быть сведены к следующему. Их членами могут быть как коммерческие, так и некоммерческие юридические лица - в целях координации их деятельности, представления и защиты общих интересов их членов: сами же ассоциации и союзы всегда являются некоммерческими организациями. Ассоциации и союзы не отвечают по обязательствам своих членов; последние же несут субсидиарную ответственность по их обязательствам в размере и порядке, предусмотренными учредительными документами ассоциации или союза (п.4 ст.121 ГК). В частности, член ассоциации (союза) вправе по своему усмотрению выйти из нее по окончании финансового года, но несет субсидиарную ответственность по ее обязательствам пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода.

«Если участниками юридического лица являются граждане, то юридическое лицо отвечает за их действия, совершенные ими при исполнении своих трудовых обязанностей, как за свои собственные; на ассоциации и союзы это правило не распространяется, так как применительно к их участникам (юридическим лицам) понятие «трудовая обязанность» не приложимо. В то же время является непонятным освобождение ассоциаций и союзов от ответственности за действия входящих в них юридических лиц, если эти действия были связаны с членскими обязанностями этих юридических лиц в соответствующих ассоциациях или союзах». Основные правила, регулирующие деятельность ассоциаций и союзов, закреплены в ст.121 - 123 ГК.

д) В зависимости от возможности влияния одного юридического лица на деятельность другого различают основные или преобладающие общества, с одной стороны, и дочерние или зависимые - с другой. Соотношение основного и дочернего обществ определяется тем, что основное общество имеет или преобладающее участие в уставном капитале дочернего, или между ними заключен соответствующий договор, или имеется иная возможность определять решения, принимаемые юридическим лицом, являющимся дочерним обществом.

Следствием этого является правило о том, что дочернее общество не отвечает по долгам основного, тогда как основное, как правило, отвечает вместе с дочерним по его долгам; если иное не установлено законом, то члены дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом убытков, причиненных им дочернему.

Связь зависимого общества с преобладающим обществом обусловлена только одним фактором - наличием у преобладающего общества более 20% голосующих акций зависимого акционерного общества или 20% уставного капитала зависимого общества с ограниченной ответственностью. В настоящее время с использованием конструкций «основное (преобладающее) - дочернее (зависимое) общество» создаются так называемые финансово-промышленные группы, имеющие целью концентрацию финансовых и иных ресурсов на определенных направлениях для эффективного функционирования рыночного хозяйства в Российской Федерации.

е) Особое место в классификации юридических лиц занимает их деление на коммерческие и некоммерческие организации, поскольку это нашло прямое и подробное отражение в ГК. В соответствии с п. 1 ст. 50 коммерческие юридические лица в качестве основной цели своей деятельности преследуют извлечение прибыли и распределение ее между участниками юридического лица. Некоммерческие организации создаются для достижения иных целей - управленческих, учебных, лечебных, культурно-просветительских, благотворительных, религиозных и иных; прибыли от своей деятельности, как правило не имеют. Они могут заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям. Полученная таким образом прибыль обычно не распределяется между участниками некоммерческих организаций.

В свою очередь, коммерческие юридические лица в зависимости от организационно-правовой формы, которую они принимают, могут создаваться как хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные унитарные предприятия. Некоммерческие юридические лица могут принять организационно-правовые формы потребительских кооперативов, общественных или религиозных организаций (объединений); учреждений, финансируемых собственником; благотворительных и иных фондов. В отличие от разновидностей коммерческих юридических лиц, перечень которых является исчерпывающим (п. 2 ст. 50 ГК), некоммерческие юридические лица могут иметь и иные организационно-правовые формы (п.3 ст. 50 ГК).

ГЛАВА II. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ КОММЕРЧЕСКИХ И НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ, ДЕЙСТВУЮЩИХ НА ТЕРРИТОРИИ РФ

2.1 Хозяйственные товарищества и общества

Кроме того, что и те, и другие являются коммерческими юридическими лицами, их объединяет и то, что их уставный (складочный) капитал делится на доли (вклады) их участников. Имущество, созданное за счет вкладов участников, а также приобретенное или произведенное хозяйственными товариществами или обществами в процессе их деятельности, принадлежит им на праве собственности (за исключением случаев, когда передается не имущество в натуре, а лишь права владения или пользования им). Как товарищества, так и общества могут быть, в свою очередь, участниками других хозяйственных товариществ и обществ, за исключением случаев, предусмотренных законодательством.

Вкладом в имущество как товарищества, так и общества могут быть деньги, ценные бумаги, иные вещи, имущественные права или иные права, имеющие денежную оценку (такую оценку, в частности, могут иметь результаты интеллектуальной деятельности, информация, сами по себе являющиеся неимущественными благами). Как товарищества, так и общества (кроме акционерных) не вправе выпускать акции.

Участники хозяйственных товариществ и обществ имеют основные права и обязанности. Эти права следующие: участие в управлении делами организации, за исключением случаев, предусмотренных законодательством; получение информации о деятельности организации и ознакомление с ее бухгалтерскими книгами, иной документацией в установленном учредительными документами порядке; участие в распределении прибыли; получение в случае ликвидации организации части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимости. Они могут иметь и другие права, предусмотренные законодательством РФ или учредительными документами их организаций. Их основные обязанности: делать вклады в порядке, размерах и способами, и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами; соблюдать тайну конфиденциальной информации о деятельности организации. Они могут нести и другие обязанности, если это предусмотрено учредительными документами их организации.

Как хозяйственные товарищества, так и общества создаются, как правило, нормативно-явочным способом; могут преобразовываться в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в производственные кооперативы по решению общего собрания в порядке, установленном законодательством (ст. 68 ГК).

В то же время между хозяйственными товариществами и хозяйственными обществами имеется ряд существенных различий. Прежде всего хозяйственные товарищества рассматриваются законом как «объединение лиц», т.е. организации, в которых учредители участвуют лишь своими имущественными взносами; участвовать личной деятельностью они не обязаны. Поэтому лица, являющиеся полными товарищами в одном товариществе, не могут выступать в таком же качестве в другом товариществе (п. 3 ст. 82 ГК), тогда как для участников хозяйственных обществ такое ограничение отсутствует.

Кроме того, отмеченное обстоятельство сказывается и на том, кто может быть членом хозяйственного товарищества, с одной стороны, и хозяйственного общества - с другой. Поскольку учредители товарищества как коммерческого юридического лица должны лично участвовать в его деятельности, то эта их деятельность также должна носить коммерческий характер, т.е. эти учредители должны быть или коммерческими юридическими лицами, или гражданами-предпринимателями (абз. 1 п. 4 ст. 66 ГК). Участниками же хозяйственных обществ могут быть любые граждане и организации (абз. 2 п. 4 ст. 66 ГК). Следовательно, членами полного товарищества и учредителями товарищества на вере не могут быть лица, не имеющие права заниматься предпринимательской деятельностью (должностные лица высших и местных органов государственной власти и управления и другие служащие государственного аппарата и т.п.). На членов хозяйственных обществ этот запрет, как правило, не распространяется.

Следующее отличие хозяйственных товариществ от хозяйственных обществ - это наличие в товариществах связи его имущества с личным имуществом полных товарищей, и отсутствие, как правило, такой связи в хозяйственных обществах. Число членов хозяйственного товарищества по сравнению с хозяйственным обществом, как правило, невелико; они, чаще всего, связаны между собой личными отношениями. От хозяйственных товариществ как коммерческих юридических лиц следует отличать образования, также называемые в законодательстве «товариществами»: простое товарищество (ст. 1041 - 1054 ГК), которое вообще не является юридическим лицом; товарищество собственников жилья, представляющее собой некоммерческую организацию, создаваемую для управления общим недвижимым имуществом.

2.1.1 Полное товарищество

Им признается юридическое лицо, члены которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от его имени и несут ответственность по его долгам принадлежащим им имуществом (п. 1 ст. 69 ГК). Наличие связи между имуществом юридического лица и имуществом его членов призвано способствовать надежности такого юридического лица как участника товарооборота. Управление делами полного товарищества осуществляется, как общее правило, по принципу единогласия, причем голоса товарищей признаются равными. Однако в учредительном договоре может быть определен иной порядок управления: по большинству голосов, причем количество голосов каждого товарища может быть поставлено в зависимость от размера его доли в имуществе товарищества.

Поскольку для этой организационно-правовой формы не предусмотрено особого подразделения юридического лица - его органа, то ГК своеобразно регулирует вопросы вступления полного товарищества в отношениях с третьими лицами (ст. 72).

Общее правило состоит в том, что каждый участник полного товарищества вправе выступать от имени товарищества в отношениях с окружающими лицами, если учредительным договором не установлено иное. Если же установлено иное, то возможно или совместное ведение дел всеми товарищами, или поручение их ведения отдельным товарищам.

При первом варианте для совершения сделки требуется согласие всех товарищей. При втором варианте те товарищи, которые не уполномочены учредительным договором для совершения сделок, должны получить от уполномоченных на это товарищей надлежащим образом оформленную доверенность. В интересах контрагентов полного товарищества предусмотрено, что товарищество не вправе ссылаться на содержание учредительного договора, которое ограничивало бы права отдельных товарищей на заключение сделок (поскольку в соответствии с абз. 1 п. 1 ст. 72 ГК каждый товарищ считается в этом отношении управомоченным лицом), кроме случаев, когда товарищество докажет, что контрагент в момент совершения сделки знал или должен был знать об отсутствии у соответствующего товарища правомочий действовать от имени товарищества (т.е., когда товарищество сможет опровергнуть презумпцию, содержащуюся в абз. 1 п. 1 ст. 72 ГК).

Если кто-либо из товарищей, уполномоченных учредительным договором на заключение сделок от имени товарищества, грубо нарушает свои обязанности или не способен вести дела разумно, или имеются иные серьезные основания для того, чтобы лишить его закрепленного за ним права совершать от имени товарищества сделки, то по иску кого-либо из иных членов товарищества суд вправе лишить ответчиков этих полномочий (обязанность доказывания того, что ответчики не могут разумно, или добросовестно вести дела товарищества, в соответствии с п. 3 ст. 10 ГК лежит на истцах). Вступившее в законную силу решение суда по этому вопросу служит основанием к соответствующему изменению содержания учредительного договора полного товарищества.

При этом грубым нарушением уполномоченным товарищем своих обязанностей можно считать несоблюдение элементарных, любому лицу понятных обязанностей (например, регулярное показание в отчетных документах искаженных данных о результатах деятельности товарищества); неспособность к разумному ведению дел может быть связана с явлениями психического характера - когда, например, соответствующий товарищ перестал оправдывать или вообще не оправдал надежд, возлагаемых на него со стороны других членов товарищества, как на лицо, способное с учетом конкретной обстановки и действующего законодательства в той или иной сделке обеспечить интересы товарищества; иные серьезные основания могут быть связаны с какими угодно факторами, не позволяющими уполномоченному товарищу в полной мере защитить интересы товарищества при совершении сделок (изменившаяся обстановка, особые отношения с контрагентом и др.).

Каждый член полного товарищества имеет право получать доход от прибыли товарищества в размерах, определенных учредительным договором, как правило, пропорционально величине его доли в складочном капитале товарищества (применительно к товариществам не приходится говорить об уставном капитале, так как эти юридические лица устава не имеют).

Возможность получения доходов и их размер зависят от соотношения чистых активов (т.е. имущества, приобретенного товариществом в результате предпринимательской деятельности) и складочного капитала товарищества: если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше стоимости складочного капитала, то полученная товариществом прибыль не распределяется между товарищами до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит стоимости складочного капитала (т.е. на это время прибыль становится как бы неделимым имуществом). Каждый член полного товарищества имеет право знакомиться со всей документацией по ведению дел, причем отказ от этого права или его ограничение запрещено законом (п. 3 ст. 71 ГК).

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Сроки такого заявления предусмотрены в абз. 2 п. 1 ст. 77 ГК. В таком случае ему или выплачивается в денежной форме, или (по соглашению с другими участниками) в виде имущества в натуре часть имущества товарищества, соответствующая доле выбывающего в уставном капитале товариществе, если иное не предусмотрено учредительным договором. Стоимость ее определяется на момент его выбытия. Соглашение между членами товарищества об отказе от этого права является ничтожным.

В случае смерти члена товарищества или реорганизации юридического лица, являющегося членом товарищества, их правопреемники могут вступить в товарищество с согласия других товарищей, если иное не предусмотрено учредительным договором. Если эти лица не вступают в члены товарищества, то им должна быть выдана товариществом доля их правопредшественника в том же размере и порядке, как и выбывшему члену полного товарищества. В случае выбытия кого-либо из товарищей из товарищества размеры долей оставшихся участников в складочном капитале соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. От выхода из товарищества следует отличать право участника полного товарищества передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому лицу (или третьему лицу) с согласия остальных его участников. В этом случае размеры долей остальных участников полного товарищества не изменяются.

Каждый участник полного товарищества обязан:

участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора;

к моменту регистрации полного товарищества внести не мене половины своего вклада в складочный капитал. Остальная часть вклада вносится каждым участником в сроки, установленные учредительным договором. Нарушитель этой обязанности выплачивает товариществу неустойку в размере 10% годовых от суммы невнесенной части вклада и возмещает товариществу причиненные убытки, если иные санкции не установлены учредительным договором;

не совершать без согласия остальных товарищей от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые оставляют предмет деятельности товарищества. В противном случае товарищество вправе потребовать от такого участника или возмещений причиненных товариществу убытков, или передачи ему всей приобретенной по таким сделкам выгоды;

нести убытки полного товарищества пропорционально своей доле в уставном капитале товарищества;

нести солидарно с другими членами товарищества ответственность своим личным имуществом по обязательствам товарищества в случаях, когда имущества самого товарищества для этого недостаточно. Такую же ответственность несет вновь вступивший в товарищество участник, если даже обязательство товарищества возникло до его вступления в товарищество. В то же время выбывший участник товарищества несет такую же ответственность в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества, если долги товарищества возникли до выбытия его из товарищества; соглашения участников товарищества об ограничении или устранении этой ответственности ничтожно - п. 3 ст. 75 ГК. В свою очередь само товарищество может быть привлечено к субсидиарной ответственности по личным долгам его участника: при недостатке личного имущества товарища его кредиторы могут обратить взыскание на его долю в складочном капитале товарищества. Если вся доля участника полного товарищества переходит к его кредиторам, то его участие в полном товариществе прекращается.

Если кто-либо из членов полного товарищества грубо нарушает свои обязанности или оказывается неспособным разумно вести дела, то суд может, при наличии единогласного решения об этом остальных членов товарищества, вынести решение об исключении ответчика из числа членов товарищества.

Поскольку для контрагентов полного товарищества небезразлично количество членов полного товарищества (так как в случае необходимости можно обратить взыскание по долгам товарищества и на их личное имущество), то уменьшение числа товарищей по различным причинам (п.1 ст.76 ГК), как правило, должно влечь прекращение деятельности товарищества. Для продолжения его деятельности в подобных ситуациях требуется или соответствующее упоминание об этом в учредительном договоре, или договоренность о продолжении деятельности товарищества между оставшимися его членами. При отсутствии таких оснований товарищество ликвидируется.

Полное товарищество ликвидируется также по причинам, служащим основанием для ликвидации любых юридических лиц (ст. 61 ГК), а также тогда, когда в составе товарищества остается единственный участник, поскольку в таких случаях имущественная база, служащая гарантией удовлетворения требований кредиторов к товариществу, сокращается до минимума. Кроме того, при наличии в составе полного товарищества только одного его члена исчезает такой необходимой для полного товарищества как юридического лица признак, как солидарная ответственность по его долгам его членов, так как никакого сообщества в ответственности при наличии одного члена товарищества быть не может.

«Наличие жесткой связи между имуществом полного товарищества и имуществом его членов послужило причиной того, что эта организационно-правовая форма не стала широко распространенной в Российской Федерации.»¹

2.1.2 Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

Более гибкая связь между имуществом юридического лица и имуществом его участников существует в другом виде товарищества - товарищества на вере; им признается юридическое лицо, в котором наряду с участниками, занимающимися от его имени предпринимательской деятельностью и отвечающими по его долгам своим имуществом (полными товарищами), входят участники, внесшие в него вклады и не занимающиеся от его имени предпринимательской деятельностью, несущие риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, лишь в пределах внесенных ими сумм вкладов. Вкладчики, сами не занимаясь предпринимательской деятельностью, как бы поручают, доверяют полным товарищам часть своего имущества для пуска его в обращение (отсюда и название юридического лица - «товарищество на вере»).

Привлечение к деятельности товариществ имущества вкладчиков способствует увеличению капиталов юридического лица, предоставляет больше возможностей полным товарищам для предпринимательства.

Правовое положение полных товарищей в товариществе на вере тождественно положению членов полного товарищества; основные правила, регулирующие деятельность полных товариществ, распространяются и на товарищества на вере, за некоторыми исключениями, сводящимися к следующему:

управление делами товарищества на вере осуществляется по правилам полного товарищества, но распространяется только на полных товарищей; вкладчики не могут участвовать в управлении, оспаривать решения полных товарищей; выступать в обороте от имени товарищества они могут лишь на основании доверенности;

вкладчики обязаны внести в складочный капитал вклады определенной стоимости, что удостоверяется выдаваемыми им свидетельствами об участии;

они вправе получать часть прибыли товарищества, приходящуюся на их долю в складочном капитале в порядке, установленном учредительным договором; знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества; по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, установленном в учредительном договоре; предать свою долю в складочном капитале (или ее часть) другому вкладчику или третьему лицу; остальные вкладчики в таких случаях имеют преимущественное перед третьими лицами право покупки этой доли.

Если вкладчик отчуждает всю свою долю, то он выходит из товарищества; если при ликвидации товарищества у него остается имущество после удовлетворения требований его кредиторов, то оно распределяется в следующем порядке: вначале вкладчики вправе получить стоимость своего вклада; затем такое право приобретают полные товарищи; оставшееся после этого имущество распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале; учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков может быть установлен иной порядок распределения.

Товарищество на вере существует как юридическое лицо до тех пор, пока в его составе есть хотя бы один полный товарищ и один вкладчик. Если из него выбывают все вкладчики, то товарищество на вере или ликвидируется, или должно быть преобразовано в полное товарищество; кроме того, товарищество на вере может быть прекращено по основаниям, общим для всех юридических лиц.

2.1.3 Общество с ограниченной ответственностью

Таковым признается юридическое лицо, созданное одним или несколькими лицами, уставный капитал (но не складочный капитал, как в товариществах, так как в обществах обязательно должен быть устав) которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; его участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов (абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК). Участниками такого общества могут быть любые граждане и юридические лица, за исключением случая, когда закон (п. 2 ст. 88 ГК) запрещает быть единственным участником общества с ограниченной ответственностью другому хозяйственному обществу, состоящему из одного лица.

Поскольку члены общества с ограниченной ответственностью не несут своим имуществом ответственности по долгам общества, то существенное значение приобретает уставный капитал общества, являющийся главной гарантией обеспечения интересов его кредиторов. Величина уставного капитала не должна быть меньше установленного законодательством минимального размера (100-кратного размера минимальной оплаты труда в месяц, установленного законодательством РФ на дату представления учредительных документов).

Помимо этого, в законодательстве существуют другие правила, призванные обеспечить наличие уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. В частности, не допускается освобождение участника общества с ограниченной ответственностью от обязанности внесения вклада в уставный капитал общества даже путем зачета его требований к обществу. Как и в товариществах, в обществах с ограниченной ответственностью уставный капитал должен быть на момент его регистрации собран в размере не менее половины его величины. Оставшаяся неоплаченной часть уставного капитала должна быть оплачена в течение первого года деятельности общества. При нарушении этой обязанности общество должно либо объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, либо ликвидироваться. В отличие же от правил, регулирующих деятельность товариществ, абз. 2 п. 1 ст. 87 ГК предусматривает солидарную ответственность участников общества с ограниченной ответственностью по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Такая мера призвана побудить участников общества с ограниченной ответственностью, не внесших полностью свой вклад в уставный капитал, сделать это как можно быстрее.

Кроме того, в интересах кредиторов общества с ограниченной ответственностью в законе (п. 4 ст. 90 ГК) предусмотрено, что, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества станет меньше уставного капитала, то общество обязано объявить о его уменьшении и зарегистрировать это в установленном порядке. Если стоимость чистых активов общества окажется меньше установленного законом минимального размера уставного капитала (100-кратного размера минимальной оплаты труда в месяц), общество подлежит ликвидации (т.е. в законе определено, что известная контрагентам общества с ограниченной ответственностью величина его уставного капитала должна быть поставлена в зависимость от результатов предпринимательской деятельности общества с ограниченной ответственностью и установлен предел, ниже которого эти результаты не должны опускаться).

Общество с ограниченной ответственностью может изменить размер уставного капитала при соблюдении следующих условий: уменьшить его размер можно после уведомления об этом всех кредиторов общества, которые в таком случае вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств общества перед ними и возмещения причиненных им этим убытков. Объявить об увеличении уставного капитала можно только после фактического внесения всеми членами общества дополнительных вкладов в полном объеме.

Высшим органом общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников (абз. 1 п. 1 ст. 91 ГК). В отличие от товариществ, в обществах с ограниченной ответственностью создается исполнительный орган, призванный осуществлять текущее руководство его деятельностью и обязанный отчитываться перед общим собранием. Он избирается из числа членов общества с ограниченной ответственностью или других лиц. В законе (п. 3 ст. 91 ГК) установлено разграничение полномочий общего собрания и исполнительного органа общества с ограниченной ответственностью. Ключевые вопросы деятельности общества относятся к ведению общего собрания (изменение устава, размера уставного капитала; образование исполнительных органов и досрочное прекращение их полномочий; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества, распределение его прибылей и убытков; решение о прекращении деятельности общества; избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества; иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания законодательством). Решение других вопросов, связанных с деятельностью общества с ограниченной ответственностью, отнесено к компетенции исполнительных органов общества. Для проверки и подтверждения законности финансовой деятельности общества оно вправе ежегодно привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом или его участниками. Такая проверка может быть проведена и по требованию любого из членов общества с ограниченной ответственностью.

Каждый член общества с ограниченной ответственностью вправе получать доход от деятельности общества в соответствии с величиной своего вклада в уставный капитал общества; выйти из общества и произвести отчуждении своей доли в уставном капитале общества кому-либо из членов данного общества или третьим лицам, если это не запрещено уставом общества; при намерении члена общества произвести отчуждение своей доли третьему лицу он должен предварительно уведомить об этом других членов общества, которые вправе в течение одного месяца решить, воспользуются ли они преимущественным пред третьими лицами правом на приобретение этой доли или нет; в случае спора об этом между самими членами общества решающее значение должен иметь размер долей спорящих сторон в уставном капитале общества.

Если учредительные документы общества не позволяют его члену уступить свою долю третьему лицу, а другие члены общества не желают ее приобрести, то общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество, соответствующе такой стоимости. С учетом существующей в России инфляции стоимость доли члена общества должна определяться на момент его выхода из общества. Если выходящий участник общества не оплатил полностью свою долю, то он может уступить только оплаченную ее часть. При приобретении доли выходящего участника самим обществом оно должно в сроки, установленные учредительными документами, или произвести ее отчуждение другим участникам общества, либо третьим лицам, или заявить о соответствующем уменьшении своего уставного капитала.

В случае смерти гражданина или прекращения юридического лица, являвшихся членами общества, их доли, как правило, переходят к их правопреемникам, если учредительными документами общества не предусмотрено, что такой переход возможен лишь с согласия остальных членов общества. При отсутствии такого согласия само общество обязано выплатить правопреемникам действительную стоимость доли или выдать им в натуре соответствующее имущество. Если член общества состоит в то же время с ним в трудовых отношениях, то их прекращение само по себе не влияет на его правовое положение как члена общества (это применимо и к другим хозяйственным обществам).

По единогласному решению всех членов общества оно может быть ликвидировано или реорганизовано в акционерное общество или производственный кооператив. Кроме того, это может произойти и по основаниям, предусмотренным в законодательстве для ликвидации или реорганизации юридических лиц. В частности, при превышении численности общества сверх предела, установленного законом об обществах с ограниченной ответственностью, оно должно быть в течение одного года или преобразовано в акционерное общество, или ликвидировано в судебном порядке, если число его участников не уменьшится до установленного законом предела (п. 1 ст. 88 ГК).

2.1.4 Общество с дополнительной ответственностью

Данное общество представляет собой нечто среднее между полным товариществом и обществом с ограниченной ответственностью. С обществом с ограниченной ответственностью его роднит то, что его уставный капитал разделен на доли определенных учредительными документами размеров; большинство вопросов, связанных с деятельностью общества, решается по правилам об обществе с ограниченной ответственностью, если иное не предусмотрено законодательством. Сходство общества с дополнительной ответственностью с полным товариществом проявляется в том, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам; в отличие от полного товарищества, члены общества с дополнительной ответственностью отвечают по долгам общества не всем своим имуществом, а лишь его частью - в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества (п. 1 ст. 95 ГК).

Приведенная формулировка закона вызывает некоторые вопросы:

можно ли считать, что члены общества с дополнительной ответственностью несут ответственность «солидарно», если ее размер является ограниченным, тогда как в силу природы солидарного обязательства должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью (абз. 2 п. 2 ст. 323 ГК)?

должны ли члены общества брать на себя ответственность за кого-либо из них, если он банкротом не признан, но в данный момент не может выплатить требуемую сумму? И если в таком положении оказалось несколько членов общества?

если по долгам общества его члены отвечают своим имуществом «в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов», то почему, применительно к их ответственности за одного из них, вместо указания об «одинаковом для всех размере» говорится об ответственности «пропорционально их вкладам»? Являются ли вклады членов общества с дополнительной ответственностью в его уставный капитал одинаковыми для всех или нет?

На все эти вопросы ожидать ответа следует, видимо, тогда, когда будет принят специальный закон об обществах с дополнительной ответственностью.

2.1.5 Акционерное общество

Акционерное общество - это юридическое лицо, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, т.е. документов, отвечающих всем признакам ценной бумаги (ст. 143, 144 ГК) и удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (для сравнения - доли, из которых состоит уставный капитал общества с ограниченной ответственностью, такой формы не принимают). Все акции акционерного общества должны быть именными. Приобретая форму ценной бумаги, доля акционерного общества получает большую возможность быть предметом товарооборота, нежели доля члена общества с ограниченной ответственностью. Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций (абз. 1 п. 1 ст. 96 ГК).

Акционерные общества существуют двух видов: открытые и закрытые.

Основными признаками открытого акционерного общества являются: возможность его участников отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров; возможность самого акционерного общества проводить открытую подписку на выпускаемые им акции (которая не допускается лишь в случаях, когда уставный капитал общества оплачен не полностью).

Вначале акции распределяются между учредителями общества путем их покупки по номинальной стоимости, затем - от учредителей приобретаются другими лицами по рыночной стоимости, но не ниже их номинальной стоимости. Рыночной стоимостью является цена, по которой продавец, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его продавать, согласен был бы продать его, а покупатель, имеющий полную информацию о стоимости имущества и не обязанный его приобретать, согласен был бы приобрести. Открытое акционерное общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или законодательством РФ; вправе само проводить свободную продажу акций; обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков - в интересах тех, кто решит приобрести его акции. Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено. Общества, учредителями которых выступают Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование (за исключением обществ, образуемых в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий), могут быть только открытыми.

Основные признаки закрытого акционерного общества: его акции распределяются или только среди учредителей, или среди иного заранее определенного круга лиц; само общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции. При желании кого-либо из акционеров продать свои акции посторонним лицам другие члены этого общества имеют преимущественное право на их приобретение по цене, предложенной этими лицами. Срок осуществления преимущественного права не может быть менее 30 и более 60 дней с момента предложения акций на продажу. Число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50 членов, в противном случае общество в течение одного года должно быть преобразовано в открытее или ликвидировано в судебном порядке.

Уставный капитал общества, являющийся гарантией интересов его кредиторов, состоит из номинальной стоимости всех акций, приобретенных акционерами. Номинальная стоимость каждой акции одинакова и определяется на момент учреждения общества; со временем в зависимости от уровня интереса окружающих к акционерному обществу действительная стоимость его акций может стать больше или меньше номинальной, что влияет и на фактический размер уставного каптала. При уменьшении рыночной стоимости акций общество может по решению общего собрания акционеров уменьшить номинальную стоимость акций либо выкупить их за свой счет и погасить (если это допускается его уставом), что влечет и уменьшение объявленной стоимости уставного капитала.

По решению общего собрания общество вправе произвести: консолидацию размещенных акций, в результате которой две или более акции конвертируются в одну новую акцию той же категории (типа); дробление размещенных акций общества, при котором одна акция превращается в две или более акций той же категории (типа). Минимальный уставный каптал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного на дату регистрации общества, а закрытого общества - не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда (ст. 26 Федерального закона «Об акционерных обществах»). При уменьшении уставного капитал общества его кредиторы вправе требовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и взыскать с него причиненные этим убытки. Акционерное общество вправе произвести и противоположную процедуру: увеличить (после его полной оплаты) объявленный уставный капитал путем принятия решения об увеличении номинальной стоимости акций или выпуска дополнительных акций.

В зависимости от количества приобретенных акций и от результатов предпринимательской деятельности акционерного общества его члены имеют право на получение дивидендов (доходов) соответствующего размера. Однако общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды в случаях неполной оплаты его уставного капитала, недостижения стоимости чистых активов общества размеров его уставного капитала и резервного фонда. Иногда кроме обычных акций общество выпускает привилегированные акции, дивиденды по которым должны выплачиваться в любом случае в гарантированном размере; обладание такими акциями не дает акционеру права участвовать в управлении делами общества (кроме случаев, когда они могут участвовать в общем собрании акционеров с правом глосса при решении вопроса о реорганизации или ликвидации общества). В интересах сохранения уставного каптала доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала не должна быть более 25% (п. 1 ст. 102 ГК).

В обществе создается резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 15% его уставного капитала. Он формируется путем обязательных ежегодных отчислений до достижения им установленного размера; размер отчислений в него не может быть менее 5% чистой прибыли. Этот фонд предназначен для покрытия убытков общества, погашения облигаций, выкупа акций в случаях отсутствия у общества иных средств; для иных целей он не может быть использован.

Управление делами акционерного общества осуществляется следующими его органами: общим собранием акционеров как высшим органом управления, которое должно собираться ежегодно в сроки, установленные уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества. Общество с числом акционеров - владельцев голосующих акций более одной тысячи обязано направлять письменные уведомления или опубликовывать информацию о проведении общего собрания акционеров не позднее чем за 30 дней до даты его проведения. Участвовать в общем собрании акционеры могут как лично, так и через своих представителей. В случае, если акция находится в общей долевой собственности нескольких лиц, то правомочия по голосованию на общем собрании осуществляются по их усмотрению одним из участников общей долевой собственности либо их общим представителем при условии надлежащего оформления этих полномочий.

Вопросы на общем собрании решаются простым большинством голосов. Внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение устава в новой редакции осуществляются по решению общего собрания акционеров, принятому большинством в 3/4 голосов акционеров - владельцев голосующих акций. Число голосов каждого из акционеров должно соответствовать числу имеющихся у него акций. Законом или уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 5 ст. 99 ГК).

Если общество насчитывает более 50 акционеров, в нем создается совет директоров, основной функцией которого является осуществление наблюдения за деятельностью исполнительного органа акционерного общества. Последний может быть коллегиальным (правление, дирекция) или единоначальным (директор, генеральный директор); он формируется из членов акционерного общества или по решению общего собрания - из посторонних коммерческих организаций или граждан-предпринимателей; он призван осуществлять текущее руководство деятельностью общества и подотчетен как общему собранию, так и совету директоров.

Члены совета директоров, единоличные и (или) коллегиальные исполнительные органы, а также управляющая организация несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные ему их виновным поведением. При этом в совете директоров, коллегиальном исполнительном органе не несут ответственности члены, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании. В случае, если ответственность несут несколько лиц, она является солидарной.