Образование, реорганизация и ликвидация акционерного общества

Этот вывод основан, в частности, на нормах, определяющих гарантии прав акционеров реорганизуемого общества, порядок и условия конвертации акций ранее действовавшего общества в акции создаваемого на его основе. Но высказывается и иное мнение.

Д. В. Жданов, например, анализируя Закон об акционерных обществах, признает, что он не предусматривает смешения организационно-правовых форм при реорганизации акционерных обществ¹¹³ Жданов Д.В. Реорганизация акционерных обществ в РФ-М.: Статут,2001. с. 23.

¹⁴ Там же стр.24³. Однако далее, исходя из принципа "что не запрещено, то разрешено", а ни Гражданский кодекс РФ, ни Закон об акционерных обществах не запрещают проведения реорганизации в смешанной форме, и ссылаясь на Стандарты эмиссии акций, которые допускают варианты реорганизации акционерных обществ с участием юридических лиц иных организационно-правовых форм, высказывается за возможность проведения "смешанной" реорганизации.¹⁴

По поводу такой трактовки можно заметить следующее. Статья 104 ГК РФ устанавливает, что порядок реорганизации акционерного общества определяется Кодексом и другими законами. Данная норма означает, что реорганизация названных обществ в порядке, не предусмотренном Кодексом либо иным законом, проводиться не должна. Закона, который предусматривал бы возможность проведения реорганизации акционерных обществ в так называемой смешанной форме, в настоящее время нет. Стандарты эмиссии акций являются подзаконным ведомственным нормативным актом и не должны находиться в противоречии с Законом. Нормы подзаконного акта, не согласующиеся с законом, не подлежат применению.

В практике не всегда четко проводится разграничение между выделением общества из состава ранее созданного, по отношению к которому выделившееся выступает правопреемником части, установленной разделительным балансом, и учреждением действующим акционерным обществом нового. Во втором случае акционерное общество выступает в качестве единственного учредителя нового общества; передаваемое последнему имущество является вкладом в его уставный капитал -- в счет оплаты акций создаваемого общества, владельцем которых становится общество-учредитель. В этом случае не происходит реорганизации ранее созданного общества, балансовая стоимость его имущества, активов остается неизменной, ибо взамен внесенных в уставный капитал учрежденного общества денежных и не денежных средств общество-учредитель получает эквивалент в виде акций учрежденного общества. В данной ситуации не возникает необходимости в составлении разделительного баланса, информировании кредиторов, поскольку не происходит реорганизации общества, внесения изменений в устав действующего общества и т. д.

Учреждение нового общества проводится акционерным обществом -- учредителем путем принятия соответствующего решения, утверждения устава создаваемого общества, оплаты его уставного капитала, формирования органов управления и т. д. в порядке, закрепленном нормами Закона об учреждении обществ одним лицом.

В этой связи неудачной нужно признать норму, внесенную в пункт 3 статьи 19 Закона об акционерных обществах Законом от 7 августа 2001 года, -- о возможности реорганизации акционерного общества в форме выделения, в результате которой единственным акционером создаваемого общества будет реорганизуемое общество. Неточность в том, что реорганизуемое общество не становится акционером общества, возникающего в связи с проведением реорганизации; акционерами последнего становится часть акционеров, а возможно, и все реорганизуемого общества, которые конвертируют имеющиеся у них акции в акции общества, созданного в результате выделения. Конструкция, при которой действующее общество становится единственным акционером, вновь создаваемого, возможна лишь при учреждении такого общества, не в процессе реорганизации, в порядке, указанном выше. Данное положение перенесено в Закон также из Стандартов эмиссии акций.

Любая реорганизация общества, как уже отмечалось, предполагает правопреемство вновь созданных юридических лиц по обязательствам реорганизованного общества.

При разделении и выделении обязательства реорганизуемого общества распределяются между создаваемыми на его основе обществами, или между остающимся и выделяющимся обществом в соответствии с разделительным балансом, утверждаемым общим собранием акционеров реорганизуемого общества. Каждое из вновь регистрируемых обществ является в этих случаях правопреемником по обязательствам, закрепленным за ним в разделительном балансе.Если реорганизация осуществляется в форме слияния или присоединения, вновь возникшее общество становится правопреемником по всем обязательствам обществ, деятельность которых прекращается в результате реорганизации.

Другие основания и порядок реорганизации общества определяются Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами. Реорганизация общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования. формирование имущества обществ, создаваемых в результате реорганизации, осуществляется только за счет имущества реорганизуемых обществ 1 января 2002 г.¹¹⁵ Федеральный закон от 7 августа 2001г. №120 - ФЗ.⁵

Общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

При реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.

Государственная регистрация вновь возникших в результате реорганизации обществ и внесение записи о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются в порядке, установленном федеральными законами.

Не позднее тридцати дней с даты принятия решения о реорганизации общества, а при реорганизации общества в форме слияния или присоединения -- с даты принятия решения об этом последним из обществ, участвующих в слиянии или присоединении, общество обязано письменно уведомить об этом кредиторов общества и опубликовать в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. При этом кредиторы общества в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о принятом решении вправе письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

Государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов в порядке, установленном настоящим пунктом.

Если разделительный баланс или передаточный акт не дает возможности определить правопреемника реорганизованного общества, юридические лица, созданные в результате реорганизации, несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного общества перед его кредиторами.¹¹⁶ Акционерное общество. Сборник типовых организационно- распорядительных документов М. российский юридический издательский дом, 1994⁶

2.2. Слияние и присоединение акционерного общества

Слиянием обществ признается возникновение нового общества путем передачи ему всех прав и обязанностей двух или нескольких обществ с прекращением последних. Общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, в котором определяются порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого общества в акции нового общества. Совет директоров, наблюдательный совет общества выносит на решение общего собрания акционеров каждого общества, участвующего в слиянии, вопрос о реорганизации в форме слияния, об утверждении договора о слиянии, устава общества, создаваемого в результате слияния, и об утверждении передаточного акта.

Образование органов вновь возникающего общества проводится на совместном общем собрании акционеров обществ, участвующих в слиянии. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров может быть определен договором о слиянии обществ.

При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются (пункт дополнительно включен с 1 января 2002 г.¹¹⁷ Федеральный закон от 7 августа 2001г №120-ФЗ⁷

При слиянии обществ все права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему обществу в соответствии с передаточным актом.

Присоединение общества. Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.

Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении, в котором определяются порядок и условия присоединения, а также порядок конвертации акций присоединяемого общества в акции общества, к которому осуществляется присоединение. Совет директоров, наблюдательный совет каждого общества выносит на решение общего собрания акционеров своего общества, участвующего в присоединении, вопрос о реорганизации в форме присоединения и об утверждении договора о присоединении. Совет директоров, наблюдательный совет присоединяемого общества выносит также на решение общего собрания акционеров вопрос об утверждении передаточного акта.¹¹⁸ Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, 1998, №10, С.53.⁸

Совместное общее собрание акционеров указанных обществ принимает решения о внесении изменений и дополнений в устав и в случае необходимости по иным вопросам. Порядок голосования на совместном общем собрании акционеров определяется договором о присоединении.

При присоединении общества акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, погашаются

При присоединении одного общества к другому к последнему переходят все права и обязанности присоединяемого общества в соответствии с передаточным актом..

2.3. Преобразование акционерного общества

Преобразование общества. Преобразованием общества признается прекращение общества с передачей всех его прав и обязанностей вновь создаваемым обществам.

Совет директоров, наблюдательный совет реорганизуемого в форме разделения общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о реорганизации общества в форме разделения, порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ и порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса.

Общее собрание реорганизуемого в форме разделения общества принимает решение о реорганизации общества в форме разделения, о порядке и об условиях разделения, о создании новых обществ, о порядке конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемых обществ, об утверждении разделительного баланса. Общее собрание каждого вновь создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов.

Каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате разделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.¹¹⁹ Декларация прав акционеров. М., 1994г.

²⁰ Правовое регулирование деятельности акционерного общества, Акционерное право. Учебное пособие.⁹

При разделении общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом.^{2Под редакцией кандидатов юридических наук, доцента Губина Е.Г. - М,: Издательство "Зеркало", 1998.0}

Выделение общества. Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей им части прав и обязанностей реорганизуемого общества без прекращения последнегоСовет директоров, наблюдательный совет реорганизуемого в форме выделения общества выносит на решение общего собрания акционеров общества вопрос о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом, и опорядке такой конвертации, распределения, приобретения, об утверждении разделительного баланса.

Общее собрание акционеров реорганизуемого в форме выделения общества принимает решение о реорганизации общества в форме выделения, о порядке и об условиях выделения, о создании нового общества, о конвертации акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества, распределении акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, приобретении акций создаваемого общества самим реорганизуемым обществом, и о порядке такой конвертации, распределения, приобретения, об утверждении разделительного баланса.

Общее собрание акционеров каждого создаваемого общества принимает решение об утверждении его устава и образовании его органов. Если в соответствии с решением о реорганизации в форме выделения единственным общества будет являться реорганизуемое общество, утверждение устава создаваемого общества и образование его органов осуществляются общим собранием акционеров реорганизуемого общества.

Если решение о реорганизации общества в форме выделения предусматривает конвертацию акций реорганизуемого общества в акции создаваемого общества или распределение акций создаваемого общества среди акционеров реорганизуемого общества, каждый акционер реорганизуемого общества, голосовавший против или не принимавший участия в голосовании по вопросу о реорганизации общества, должен получить акции каждого общества, создаваемого в результате выделения, предоставляющие те же права, что и акции, принадлежащие ему в реорганизуемом обществе, пропорционально числу принадлежащих ему акций этого общества.

При выделении из состава общества одного или нескольких обществ к каждому из них переходит часть прав и обязанностей реорганизованного в форме выделения общества в соответствии с разделительным балансом.

Преобразование общества. Общество вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью или в производственный кооператив с соблюдением требований, установленных федеральными законами.

Общество по единогласному решению всех акционеров вправе преобразоваться в некоммерческое партнерство.

Совет директоров, наблюдательный совет преобразуемого общества выносит на решение общего собрания акционеров вопрос о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива.

Общее собрание акционеров преобразуемого общества принимает решение о преобразовании общества, порядке и об условиях осуществления преобразования, о порядке обмена акций общества на вклады участников общества с ограниченной ответственностью или паи членов производственного кооператива. Участники создаваемого при преобразовании нового юридического лица принимают на своем совместном заседании решение об утверждении его учредительных документов и избрании, назначении органов управления в соответствии с требованиями федеральных законов об этих организациях.

При преобразовании общества к вновь возникшему юридическому лицу переходят все права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с передаточным актом.

Глава 3 Ликвидация акционерного общества.

3.1.Основания ликвидации акционерного общества

Общие условия ликвидация юридических лиц определены в статьях Гражданского кодекса РФ¹¹ Гражданский кодекс Российской Федерации ст. 61-64.. Под ликвидацией понимается прекращение деятельности юридического лица без перехода его прав и обязанностей к другим лицам, то есть без правопреемства. Ликвидация проводится либо добровольно - по результатам общего собрания акционеров, либо принудительно - на основании решения суда. Причиной добровольной ликвидации может быть истечение срока, на который создано юридическое лицо; достижение цели, ради которой оно создавалось; признание акционерами нецелесообразным дальнейшего продолжения деятельности общества ввиду ее недостаточной эффективности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ юридическое лицо может быть ликвидировано принудительно по решению суда в случае осуществления им деятельности, требующей лицензирования, при отсутствии разрешения (лицензии) либо деятельности, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в других случаях, предусмотренных Гражданским кодексом РФ. Этот перечень является исчерпывающим, и принудительная ликвидация юридического лица по основаниям, не предусмотренным Кодексом, не допускается.

Известно вместе с тем, что в ряде законов, в том числе в Законе об акционерных обществах, имеются ссылки на нарушения, которые могут являться основанием для принудительной ликвидации юридического лица. Соответствующие нормы, как правило, увязывают такую возможность с нарушениями юридическим лицом определенных требований законодательства, а поэтому они применяются в сочетании с пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ, конкретизируя общее указание об «осуществлении деятельности с нарушением закона или иных правовых актов».

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению суда, если суд квалифицирует его действия или бездействие, связанные с неисполнением требований, содержащихся в других законах (помимо кодекса), как неоднократные или грубые нарушения данного закона, иного правового акта.

Закон от 7 августа 2001 г. не внес изменений в нормы, определяющие порядок ликвидации акционерных обществ. Вместе с тем внесены изменения и дополнения в некоторые статьи, в которых указываются основания ее проведения. В законе об акционерных обществах несколько таких норм.

Закрытое акционерное общество, насчитывающее более пятидесяти акционеров, подлежит ликвидации, если в течение года оно не будет преобразовано в открытое либо не сократит свою численность до установленного Законом предела. Статья 35 закона предусматривает, что, если по окончании второго или каждого последующего года, после создания общества, стоимость его чистых активов окажется меньше величины минимального размера уставного капитала, общество обязано принять решение о своей ликвидации. Когда стоимость чистых активов,²² Чистые активы определяются как разность между принимаемыми к расчету суммами активов общества и суммами его обязательств.(См.приказ Минфина России и ФКЦБ России от 05.08.96 № 71/149 «О порядке оценки стоимости чистых активов акционерного общества»). меньше размера уставного капитала, предусмотренного уставом, но не ниже минимального уровня, установленного статьей 26 закона, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости чистых активов. При невыполнении требований пунктов указанной статьи общество может быть ликвидировано в судебном порядке.

Уже упоминалось дополнение, внесенное законом, предусматривающее возможность ликвидации общества, если оно не выполнит содержащиеся в ней требования и не примет в разумный срок решение об уменьшении уставного капитала. Обращение в суд с иском о ликвидации акционерного общества в связи с неоднократными или грубыми нарушениями закона возможно не только при наличии соответствующего указания в Законе об акционерных обществах или ином правовом акте, но и тогда, когда его нет, но суд квалифицирует действия данного юридического лица как грубое, или неоднократное нарушение Закона, исходя из общих положений пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса РФ.

При ликвидации общества в судебном порядке рассматриваются три группы вопросов:

-наличие правовых оснований для принудительной ликвидации;

-наличие правомочий у лица (органа), требующего ликвидации общества, на предъявление подобных исков;

-определение порядка ликвидации, в частности- круга лиц, на которых возлагается ее проведение³³ Практика разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц, освещена в Обзоре, изданном Высшим Арбитражным Судом РФ (инф. Письмо от 13.01.2000 № 50). См.: Вестник ВАС РФ. 2000.№3. С. 23-32..

Согласно требованию о ликвидации общества по основаниям, (нарушение законов и иных правовых актов), может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому такое право предоставлено Законом. Соответствующим правом наделены органы прокуратуры,⁴⁴ Федеральный закон « О прокуратуре Российской Федерации» ст. 35 налоговые органы, Центральный банк Российской Федерации - в отношении банков и иных кредитных организаций⁵⁵ Федеральный закон «О банках и банковской деятельности» ст. 19,23.. Закон о рынке ценных бумаг наделил правом на предъявление исков о ликвидации юридических лиц ФКЦБ России и ее региональные органы - при выявлении фактов грубого нарушения законодательства о рынке ценных бумаг.

Также, расширен круг органов, имеющих такое право. После введения этого закона в действие в отношении акционерных обществ им стали обладать органы, осуществляющие государственную регистрацию юридических лиц. В то же время исключено указание относительно права на обращение в суд с требованиями о ликвидации общества его акционеров и кредиторов. В этой части норма закона не соответствовала пункту статьи,⁶⁶ Гражданский кодекс Российской Федерации п. 3 ст. 61. согласно которому таким правом могут пользоваться лишь названные в законе органы.

В Закон о государственной регистрации юридических лиц внесена общая норма, предоставляющая регистрирующим органам право на обращение в суд с требованием о ликвидации юридического лица любой организационно - правовой формы, в том числе акционерного общества, если при его создании были допущены грубые нарушения закона или иных правовых актов и эти нарушения носят неустранимый характер, а также в случае иных неоднократных или грубых нарушений законов и других правовых актов о государственной регистрации юридических лиц. Указанные органы будут вправе обращаться с соответствующими заявлениями, в частности, в случае невыполнения предписания, обязывающего уполномоченное лицо юридического лица, созданного до вступления этого закона в силу, в течение шести месяцев с начала его действия представить в регистрирующий орган необходимые сведения:

· фирменное наименование юридического лица;

· сведения о его учредителях, данные о лице, являющемся единоличным исполнительным органом;

· идентификационный номер налогоплательщика при его наличии.

Решение суда по иску о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными или грубыми нарушениями закона принимается с учетом всех обстоятельств, включая оценку характера допущенных им нарушений и вызванных последствий. Если нарушения носят устранимый характер, суд вправе предложить ответчику принять меры по их устранению.

Подход арбитражных судов к разрешению подобных дел можно проиллюстрировать следующим примером.

По иску прокурора арбитражный суд рассмотрел дело о ликвидации акционерного общества в связи с нарушением им правил ведения реестра акционеров общества. Анализ материалов дела свидетельствовал о том, что нарушения носили устранимый характер. Доказательств причинения серьезного ущерба правам и законным интересам участников общества,⁷⁷ Указ Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1210 "О мерах по защите прав акционеров» что могло влиять на определение характера нарушения - относится оно к грубым или нет, в материалах дела не было. Высший Арбитражный Суд Российской Федерации, анализируя это дело, отметил, что согласно Закону об акционерных обществах общество несет ответственность за надлежащее ведение и хранение реестра акционеров. Однако наличие в законе указаний на такую ответственность не означает, что любое нарушение порядка ведения реестра может рассматриваться в качестве основания ликвидации общества.

В обзоре, где приводится пример, сформулирован общий подход к разрешению такого рода споров. Если нарушения, допущенные юридическим лицом, говорится в нем, не являются грубыми и носят устранимый характер, суд вправе предложить соответствующей организации принять меры по устранению имеющихся нарушений, установив для этого необходимый срок, и лишь в случае невыполнения данных им указаний в установленный срок может решить вопрос о ее ликвидации. Учредители юридического лица или органы, принимающие решение о ликвидации юридического лица, обязаны незамедлительно сообщить об этом органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, для внесения им в единый государственный реестр юридических лиц сведений о том, что данная организация, общество, находится в процессе ликвидации. Закон о государственной регистрации юридических лиц обязывает направлять такое уведомление, в письменной форме, в трехдневный срок с момента принятия решения о ликвидации юридического лица с приложением к нему указанного решения. С момента внесения в государственный реестр соответствующей записи не допускается государственная регистрация изменений, вносимых в учредительные документы ликвидируемого юридического лица, а также регистрация юридических лиц учредителем которых выступает указанное юридическое лицо, или государственная регистрация юридических лиц,⁸⁸ Статьи 21-22 Закона о государственной регистрации юридических лиц. которые возникают в результате его реорганизации. Такие действия не должны проводиться после принятия решения о ликвидации юридического лица, поскольку они могут привести к перемещению его имущества в другие структуры и уходу от выполнения обязательств перед кредиторами.

Высший арбитражный Суд Российской Федерации по поводу применения пункта 1 статьи 62 ГК РФ разъяснил, что содержащиеся в нем указания относятся к случаям, когда решение о ликвидации юридического лица принимается его учредителями (участниками) либо органом, уполномоченным на это учредительными документами, и не распространяются на судебные органы. Вместе с тем с целью соблюдения прав и законных интересов третьих лиц и для обеспечения государственного контроля за проведением ликвидации юридического лица, осуществляемой по решению суда, судам рекомендовано направлять в порядке информации вынесенные решения о ликвидации юридических лиц соответствующим органам, осуществляющим их регистрацию.⁹⁹ Обзор практики разрешения споров./Вестник ВАС РФ М.: -2000,-№ 3.С. 29.

Общее собрание акционеров, принимающее решение о ликвидации акционерного общества, назначает ликвидационную комиссию (по согласованию с органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц), которая выполняет действия, предусмотренные законом об акционерных обществах: публикует сообщение о ликвидации общества, а также о порядке и сроках предъявления требований кредиторами; срок не может быть меньше двух месяцев с даты публикации сообщения; принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности; письменно извещает кредиторов о ликвидации общества. По окончании срока для предъявления требований кредиторами комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, в котором должны содержаться сведения о составе имущества ликвидируемого общества, предъявленных кредиторами требованиях, а также результатах их рассмотрения. Промежуточный баланс утверждается общим собранием акционеров по согласованию с государственным регистрирующим органом. На его основе осуществляются расчеты с кредиторами в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах.

С соблюдением очередности выплаты денежных сумм, установленной статьей 64 Гражданского кодекса РФ. После завершения расчетов с кредиторами составляется ликвидационный баланс, утверждаемый также общим собранием акционеров по согласованию с государственным регистрирующим органом. Оставшееся после завершения расчетов имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в соответствии с очередностью, установленной статьей 23 Закона.

Если ликвидационная комиссия выявит, что стоимость имущества недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то ликвидация его должна быть проведена в порядке, установленном специальным законодательством о несостоятельности (банкротстве).¹¹⁰ ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц».Ст. 21-22.⁰

Ликвидация общества считается завершенной, а общество прекратившим свое существование с момента внесения органом государственной регистрации юридических лиц соответствующей записи в государственный реестр. С этого момента все обязательства общества прекращаются.

3.2. Право акционера на дивиденд

Дивиденд -- это часть чистой прибыли акционерного общества, распределяемая между его акционерами пропорционально принадлежащим им акциям.

Какова экономическая сущность дивиденда, то есть чем он является для акционеров? На этот счет существует несколько точек зрения. Так, одни экономисты считают, что дивиденд для акционеров фактически является ссудным процентом, то есть акционер -- заимодавец для акционерного общества. Но на практике это не так. Главный признак любого займа -- возврат полученных в долг денежных средств или иного имущества. Акционеру же никогда не возвращается сделанный им вклад в уставный капитал общества. Получить обратно те средства, которые вложены в акционерное общество, он может лишь путем продажи принадлежащих ему акций данного общества, выдаваемых взамен сделанных вкладов.

В соответствии с другой точкой зрения акционеры являются предпринимателями, а дивиденд, следовательно, их предпринимательским доходом. Для того, чтобы проверить это утверждение, надо выяснить сущность предпринимательской деятельности. С точки зрения экономической теории деятельности предпринимателя присущи три черты: организация производства, взятие на себя риска и исполнение властных функций. В акционерном обществе риск берут на себя акционеры, обеспечивая дело имуществом. Организация производства осуществляется президентом -- генеральным директором и техническими директорами, а основные решения принимаются наиболее влиятельными администраторами. Таким образом, налицо дифференциация предпринимательской функции между различными группами лиц в акционерном обществе. Р. Барр пишет, что, если взятие на себя риска считать главным признаком предпринимательской деятельности, то единственным предпринимателем будет акционер: действительно, он-то как раз и позволяет осуществлять продление во времени деятельности общества. Если же, напротив, на передний план выводится роль инициатора и управленца, то качество предпринимателя следует приписать президенту -- генеральному директору или другим членам исполнительной группы общества. Р. Барр склоняется ко второму решению, тем более что директор, располагающий фактической властью в обществе, рискует своим личным престижем и ставит на карту личную ответственность.

Дивиденд можно рассматривать, как прибыль от членства в акционерном обществе.

Каковы источники дивидендных выплат? Собственный капитал акционерного общества состоит из трех крупных элементов: уставный капитал, эмиссионный доход, нераспределенная прибыль. В большинстве стран разрешена одна из двух схем: на выплату дивидендов может расходоваться либо только прибыль отчетного периода и нераспределенная прибыль прошлых периодов, либо прибыль и эмиссионный доход.

По российскому Закону об акционерных обществах дивиденды выплачиваются из чистой прибыли общества за текущий год. Эта норма отличается от ранее действовавшей нормы Положения об акционерных обществах, с одной стороны, дает возможность акционерному обществу направлять всю чистую прибыль на выплату дивидендов: пункт 70 Положения разрешал расходовать на эти цели только часть чистой прибыли общества. А с другой стороны, раньше не ограничивался календарный период, за который была получена чистая прибыль, то есть по смыслу пункт 70 Положения на дивиденд могла отчисляться как чистая прибыль текущего года, так и нераспределенная прибыль прошлых лет.¹¹¹ Практика разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц, освещена в Обзоре, изданном Высшим Арбитражным Судом РФ (инф. Письмо от 13.01.2000 № 50 /Вестник ВАС РФ.2000.№ 3.С.23-32.¹

Согласно действующему законодательству дивиденд может начисляться только из чистой прибыли текущего года. Вместе с тем в случае недостаточности прибыли или убыточности акционерного общества выплата дивидендов по привилегированным акциям возможна за счет специальных фондов общества, созданных для этой цели.

Процедура выплаты дивидендов стандартна и проходит в несколько этапов. За рубежом эти этапы укладываются в следующую схему (даты условные). Дата объявления дивидендов -- это день, когда совет директоров принимает решение объявляет о выплате дивидендов, их размере, датах переписи и выплаты. Дата переписи -- день регистрации акционеров, имеющих право на получение объявленных дивидендов. Необходимость такой регистрации обусловлена тем, что состав акционеров постоянно меняется ввиду обращения акций на рынке ценных бумаг. Экс - дивидендная дата -- это дата, освобождающая акцию от права получения дивиденда. Экс - дивидендная дата устанавливается обычно за четыре деловых дня до дивидендной переписи. Лица, купившие акции до этой даты, имеют право на дивиденд. Лица, купившие акции в этот день и позже, лишаются права на дивиденд. Раньше в зарубежной акционерной практике в процедуре выплаты дивиденда не существовало экс- дивидендной даты. Но с увеличением оборота акций стало сложно оформлять документы по купле-продаже в один последний день переписи. Поэтому брокеры фондового рынка предложили ввести экс- дивидендную дату. Дата выплаты -- это день, когда происходит фактическая выплата дивидендов.

В Федеральном Законе об акционерных обществах установлена несколько иная схема процедуры выплаты дивидендов. Сравнивая эти схемы, нетрудно заметить, что Федеральный закон дату переписи акционеров устанавливает не после объявления о выплате дивидендов, а перед ним, то есть как бы задним числом. Возможно, что в случае выплаты годовых дивидендов совмещение в одном списке акционеров, имеющих право на участие в общем собрании, и акционеров, имеющих право на дивиденд, проводится в целях административной простоты. Но установление такого порядка при выплате промежуточных дивидендов не совсем понятно.

В список акционеров, имеющих право на дивиденд, попадают акционеры и номинальные держатели акций, включенные в реестр акционеров.¹¹² Закон о государственной регистрации юридических лиц. ст. 19-20.² Из смысла Федерального закона следует, что к моменту составления списка имя акционера или номинального держателя уже должно быть внесено в реестр. Поэтому владельцы акций, только подавшие в день переписи документы о регистрации их в реестре акционеров, не имеют права на дивиденд.

Если акции отчуждаются после дня дивидендной переписи, то по смыслу к приобретателю не переходит право на дивиденд, потому что в соответствии с теорией дивидендов правом на получение дивиденда обладают лишь те акционеры, которые внесены в список акционеров на день дивидендной переписи. Вместе с тем гражданское законодательство России противоречит данному положению. В качестве общего правила отчуждения ценных бумаг предусматривается переход к их приобретателю всех прав, удостоверяемых ценными бумагами в совокупности. Получается, что общая норма Гражданского кодекса противоречит специальной норме Федерального закона. На первый взгляд, эта норма требует изменения следующим образом: "с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности, за исключением случаев, предусмотренных законом".

Размер годовых дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров. Следовательно, если совет директоров предложил не выплачивать дивиденды, общее собрание акционеров не может принять противоположное решение.

Вместе с тем в США, например, судебная практика исходит из права акционеров требовать в судебном порядке выплаты дивидендов в случае, когда деятельность корпорации приносит прибыль. На истцов по таким делам возложено бремя доказывания нередко практически недоказуемых фактов: наличие у корпорации фондов, необходимых для выплаты дивидендов, неэффективность использования этих фондов в иных целях, в том числе и для расширения производства, факты допущенных директорами и держателями контрольного пакета акций злоупотреблений в связи с решением вопроса об объявлении дивидендов. Если суд придет к выводу, что директора злоупотребляли своими полномочиями, он может обязать корпорацию выплатить акционерам дивиденд в установленном размере. Однако суды неохотно вмешиваются в сферу управления внутренними делами корпораций.

Наряду с этим в законодательстве США установлены санкции по отношению к тем корпорациям, которые проводят политику неумеренного аккумулирования прибыли. Обычно считается, что такое аккумулирование имеет место, когда удержания из прибыли значительно превышают инвестиционные потребности корпорации в настоящем и будущем. Если налоговая служба сумеет доказать факт неоправданно высоких накоплений, она может обложить отчисления корпорации в фонд накопления по штрафным налоговым ставкам. Такая мера частично стимулирует корпорации на выплату дивидендов при наличии у них прибыли. В российском законодательстве право требовать выплаты дивидендов в судебном порядке не предусмотрено. С другой стороны, суды и не подготовлены к рассмотрению подобных дел ни теоретически, ни практически. Ведь при решении таких споров суд, по существу, должен поставить себя на место того совета директоров, действия которого акционеры считают неправильными.

А такая мера, как наложение государственными органами санкций на акционерные общества, склонные к чрезмерному накоплению, а не распределению своей прибыли, для наших акционерных обществ непригодна. Подобная санкция может быть эффективна в условиях развитой экономики, в отношении богатых акционерных обществ. Российские акционерные общества в большинстве своем бедны и слабы, а потому перед ними стоит противоположная задача -- накопление средств для реструктуризации и технического переоснащения.

Вместе с тем в некоторых российских акционерных обществах принято вести дела так, чтобы общество не имело дохода, налоги и дивиденды не выплачивались, а прибыль аккумулировалась в другом месте. При этом используются различные финансовые схемы, включая оффшор. Выгоды от этого достаются владельцам контрольного пакета акций, поскольку лишь такой пакет обеспечивает реальный контроль над акционерным обществом. Таким образом, они получают внедивидендные доходы от деятельности акционерного общества. Владельцы же более мелких, вплоть до сорока девяти процентов, пакетов оказываются отрезанными от получения дохода -- как внедивидендного, так и дивидендного.

Всем владельцам акций, попавшим в список акционеров, имеющих право на дивиденд, причитается дивиденд в одинаковом размере на акцию независимо от того, полный или неполный финансовый год они владели акциями. Способ выплаты дивидендов по принципу "всем одинаково" общепринят в мировой практике. Он соответствует сущности акции: собственник акции -- член акционерного общества, а не его кредитор. Поэтому не имеет значения, с какого момента возникает членство в акционерном обществе и сколько времени продолжается. Но российские акционерные общества зачастую нарушают законодательство. Они воспринимают акционера как лицо постороннее, давшее обществу деньги взаймы, и поэтому выплачивают дивиденд в размере, пропорциональном сроку владения акцией.

Иногда акционер лишается дивидендов за трудовой проступок. Такие ситуации возникают из-за непонимания администрацией акционерного общества того, что выплата дивидендов связана с правом собственности акционера на акции, а не с трудовыми отношениями. В перечисленных случаях акционер может защищать свои нарушенные права в судебном порядке.

Федеральный закон об акционерных обществах установил ограничения на выплату дивидендов. Акционерное общество не вправе принимать решение о выплате, объявлении, дивидендов по акциям:

· до полной оплаты всего уставного капитала общества;

· до выкупа всех акций, которые общество обязано выкупить по требованию акционеров в соответствии с Законом;

· если на момент выплаты дивидендов оно отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или такие признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов ("проверка на несостоятельность");

· если стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, и резервного фонда, и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов ("требование к балансу").

Запрет действует, если ситуации, описанные выше, существуют на момент принятия решения о выплате дивидендов. Если же эти ситуации возникли к моменту выплаты дивидендов, общество тем не менее обязано выплатить дивиденд. Однако формулировка ограничения в виде "проверки на несостоятельность" не совсем понятна. Если у акционерного общества в момент объявления дивидендов нет признаков несостоятельности, банкротства, то собрание акционеров или совет директоров, в зависимости от того, годовой или промежуточный дивиденд, принимают решение о выплате дивидендов. Но если после этого к моменту выплаты у общества появятся такие признаки, орган, принявший решение о выплате дивидендов, должен отменить свое решение. Такой вывод противоречит части 1 пункта 1 статьи 43 Федерального закона, которая гласит, что каждая из перечисленных в статье ситуаций должна быть в наличии к моменту объявления дивидендов.

Ограничение в виде "проверки на несостоятельность" в дальнейшем было конкретизировано.¹¹³ Указ Президента РФ от 18.08.96 г.-№ 1210. «О мерах по защите прав акционеров».³ В пункте 4 Указа установлено, что выплата объявленных дивидендов не производится, если на дату их выплаты акционерное общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) или эти признаки у общества появятся в результате выплаты дивидендов. Выплата дивидендов в указанных случаях должна быть отсрочена до момента, когда акционерное общество перестанет отвечать признакам несостоятельности (банкротства). При нарушении этого ограничения:

а) директор, единоличный исполнительный орган общества, а также лица, которые имеют право давать обязательные для этого общества указания или иным образом могут определять его действия, несут установленную законом ответственность;

б) представители государства в органах управления акционерного общества, не менее десяти процентов голосующих акций которого находится в государственной собственности, обязаны потребовать отмены или изменения ранее принятого решения об объявлении дивидендов, а также прекращения полномочий руководителя, единоличного исполнительного органа и (или) возложения на него установленной законом ответственности.

Подпункт а) подразумевает гражданско-правовую ответственность, то есть взыскание убытков с виновных лиц в пользу акционерного общества.

Подпункт б) применим только в отношении акционерных обществ, доля государства в уставном капитале которых составляет десяти и более процентов. В отношении всех остальных акционерных обществ это правило не действует. Кроме того, данный пункт обязателен лишь для представителей государства, действующих в органах акционерного общества по специальному договору. Но с требованием представителя об отмене или изменении ранее принятого решения об объявлении дивидендов и другими могут не согласиться органы акционерного общества -- совет директоров и общее собрание акционеров. Если невозможно реализовать на практике данный подпункт, всегда есть возможность взыскать ущерб по подпункту а). Но если ущерб взыскивается с физических лиц, вряд ли их личных средств будет достаточно для полного возмещения ущерба акционерному обществу. Следовательно, пункт 4 Указа малоэффективен в случае пресечения незаконного распределения прибыли акционерного общества.

Ограничения на выплату дивидендов есть и в законодательстве об акционерных обществах других стран. Ограничения в виде "проверки на несостоятельность" и "требования к балансу" предусмотрены законодательством США.

Вместе с тем в литературе существует мнение, что целесообразность абсолютного запрещения выплаты дивидендов до полной оплаты всего уставного капитала является спорной. Если общество прибыльно, право акционеров на получение дивидендов не должно быть ограничено только потому, что не все акции проданы или не все акционеры полностью оплатили свои акции. По таким акциям не следует начислять дивиденды. Это мнение, справедливо.¹¹⁴ Собрание законодательства РФ,1996, № 35, ст. 4142.⁴

Дата выплаты годовых дивидендов определяется уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. Дата выплаты промежуточных дивидендов устанавливается решением совета директоров и не может быть ранее тридцати дней со дня принятия решения о выплате промежуточных дивидендов. Надо отметить, что по нашему закону и на практике интервал между датами переписи и выплаты дивидендов слишком велик: иногда он достигает нескольких месяцев. В мировой практике это, как правило, от двух до четырех недель.¹¹⁵ Ковалев В.В. Финансовый анализ: управление капиталом, Выбор инвестиций, Анализ отчетности. - М., 1995, С.260⁵ Смысл этого срока состоит в том, чтобы дать обществу время на подготовку чеков для рассылки акционерам. В случае задержки выплаты объявленных дивидендов акционер вправе обратиться в суд с иском о взыскании с общества причитающихся ему сумм.

По невыплаченным и неполученным дивидендам проценты не начисляются. Акционер может получать выплачиваемые дивиденды и требовать выплаты объявленных дивидендов в течение срока исковой давности, то есть в течение трех лет. Из изложенного можно сделать вывод, что в российском законодательстве и на практике существуют нерешенные вопросы, касающиеся процедуры выплаты дивидендов. Поэтому необходимо совершенствовать законодательство в направлении защиты прав акционеров.

Следует отметить как положительную новеллу исключение подпункт 16 статьи 65 Закона об акционерном обществе в прежней редакции, звучавшего как "принятие решения об участии общества в других организациях за исключением случая, предусмотренного подпунктом 20 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, то есть за исключением решений об участии акционерных обществ в холдинговых компаниях, финансово-промышленных группах, иных объединениях коммерческих организаций. Положение подпункта 16 вызывало справедливую критику специалистов, поскольку, во-первых, под участием АО в иных организациях в широком смысле можно понимать осуществление любых действий, направленных на реализацию обязательственных прав, вытекающих из факта владения обществом акциями, долями участия. При таком подходе, например, для голосования на общем собрании акционеров другого общества, выдвижения кандидатов в органы управления другого общества и пр. требовалось бы решение совета директоров. Во-вторых, участие в организациях могло быть незначительным с точки зрения размеров вносимого имущества, а исполнительные органы общества даже в этом случае не могли принимать соответствующие решения. Исключение рассматриваемой нормы обеспечит возможность оперативного решения вопроса на уровне соответствующих компетентных органов.¹¹⁶ Федеральный закон об акционерных обществах ст.65⁶ При этом гарантией защиты прав и законных интересов акционеров общества остается режим совершения акционерным обществом крупных сделок и сделок с заинтересованностью.

Сохранения партнерских отношений с возникающими в результате реорганизации обществами либо о необходимости прекращения их. Закон наделяет кредиторов правом в течение тридцати дней с даты направления им уведомлений или с даты опубликования сообщения о принятом решении о реорганизации общества потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения возникающих в связи с этим убытков.

Чтобы исключить возможность невыполнения требований законодательства об информировании кредиторов -- в целях защиты их интересов, Закон от 7 августа 2001 года установил, что государственная регистрация обществ, созданных в результате реорганизации, и внесение записей о прекращении деятельности реорганизованных обществ осуществляются при наличии доказательств уведомления кредиторов. Отсутствие таких доказательств может служить основанием для отказа в регистрации.

Общество может быть добровольно реорганизовано в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом. Особенности реорганизации общества -- субъекта естественной монополии, более двадцати пяти процентов акций которого закреплено в федеральной собственности, определяются федеральным законом, устанавливающим основания и порядок реорганизации такого общества.¹¹⁷ Абзац дополнен с 28 мая 1999 г. Федеральным законом от 24 мая 1999 г. № 101- ФЗ.⁷

Заключение

В данной работе рассмотрен процесс создания, реорганизации и ликвидации акционерного общества.

Общество считается созданным с момента его регистрации. Акционерное общество принимает устав, который является учредительным документом общества.

Внесение изменений и дополнений в устав общества осуществляется по решению общего собрания акционеров с последующей государственной регистрацией.