Структура и содержание внешнеторгового договора купли-продажи

3) экспортер, отгрузив товар, предъявляет банку, в котором открыт аккредитив, документы, удостоверяющие поставку товара, перечень которых содержится в договоре, и получает против этих документов причитающуюся сумму платежа;

4) банк экспортера пересылает товарные документы банку импортера, а тот вручает их импортеру, который возмещает ему сумму аккредитива.

В зависимости от условий различают следующие виды аккредитивов: подтвержденный и неподтвержденный, отзывный и безотзывный, делимый и неделимый, возобновляемый.

Подтвержденный аккредитив содержит обязательство банка, в котором аккредитив открыт, выплатить экспортеру причитающуюся сумму платежа, независимо от того, получит ли он возмещение от банка импортера, открывшего аккредитив.

Неподтвержденный аккредитив не содержит указанного выше обязательства. В этом случае банк экспортера платит экспортеру только в том случае, если банк импортера перечислит ему соответствующую сумму по аккредитиву.

Отзывный аккредитив может быть аннулирован (отозван) досрочно по указанию импортера или самостоятельно банком, его открывшим, в случае ухудшения финансового положения импортера и опасения в отношении оплаты им товаросопроводительных документов. Отзывный аккредитив на практике встречается очень редко, так как невыгоден экспортеру.

Безотзывный аккредитив не может быть аннулирован (отозван) или изменен банком импортера до наступления срока без согласия экспортера, в пользу которого он открыт. Безотзывный аккредитив является обязательством банка его открывшего и гарантирует экспортеру выплату причитающихся ему сумм.

Делимый аккредитив предусматривает выплату экспортеру определенных согласованных в договоре сумм после каждой частичной поставки.

Неделимый аккредитив предполагает, что вся причитающаяся экспортеру сумма будет выплачена после завершения всех поставок. Такой аккредитив используется обычно при поставках отдельными партиями технологически тесно связанного оборудования, когда недопоставка одной или нескольких партий делает невозможным использование ранее поставленного оборудования. Неделимый аккредитив защищает интересы покупателя.

Для экспортера наибольший интерес представляет аккредитив безотзывный, подтвержденный, делимый.

Возобновляемый (револьверный) аккредитив предполагает, что в пределах общего срока использования аккредитива его сумма восстанавливается, как только импортер возместит банку, открывшему аккредитив, произведенные по нему экспортеру. Платежи такой аккредитив обычно используется, когда импортер производит регулярные закупки товаров у данного экспортера или когда осуществляется периодическая поставка определенных партий товаров через согласованные промежутки времени.

Аккредитивная форма расчета имеет определенные преимущества по сравнению с инкассовой формой. Для экспортера они состоят, во-первых, в гарантии оплаты отгруженного товара банком, открывшим аккредитив, а при подтвержденном аккредитиве - также банком, его подтвердившим; во-вторых, в получении платежа сразу же после поставки товара и предъявления банку товаросопроводительных документов, подтверждающих эту поставку.

Импортер, в свою очередь, имеет гарантию, что платеж будет произведен в пользу экспортера только после предъявления последним товаросопроводительных документов, удостоверяющих отгрузку товара.

· Расчет по открытому счету (англ. - open account; франц. -compte ouvert; нем. - offenes Konto) предполагает представление экспортером импортеру товаросопроводительных документов, минуя банк, и зачисление импортером причитающихся экспортеру сумм платежа на открытый счет в сроки, указанные в договоре (ежемесячно, ежеквартально, по полугодиям). Расчет по открытому счету представляет собой одну из форм коммерческого кредита. Применяется эта форма расчета обычно между фирмами, состоящими в длительных деловых отношениях и осуществляющими поставки систематически, малыми партиями; между материнской компанией и ее заграничными дочерними фирмами; с посредническими фирмами при осуществлении комиссионных и консигнационных операций.

· Расчет путем телеграфных и почтовых переводов (англ. - remittance; франц. - remise; нем. - Geldanweisung) предполагает передачу перевододателем распоряжения банку перевести определенную сумму платежа в пользу переводополучателя. Банк, принявший такое поручение, выполняет его через своего корреспондента, который находится в стране переводополучателя. Расчет по переводу считается совершенным после выдачи валюты получателю или при зачислении ее на его счет. Эта форма расчета применяется обычно в тех случаях, когда предоставление валюты в распоряжение переводополучателя не связывается с какими-либо условиями (передачей банку товаросопроводительных документов и т.д.). Чаще всего расчет путем перевода используется при уплате долгов по займам и кредитам, предоставлении авансов, при урегулировании рекламаций, возврате излишне полученных сумм и других операциях.

· Чековая форма расчета (англ. - check или cheque; франц. - cheque; нем. - Scheck) осуществляется путем выдачи чекодателем распоряжения своему банку произвести из имеющихся средств чекодателя выплату определенной суммы чекодержателю или перечисление этой суммы на его счет. Чек может передаваться одним лицом другому путем внесения в него передаточной надписи (индоссамента).

Различают следующие виды чеков: именные - выписанные в пользу определенного лица и не подлежащие передаче по индоссаменту; ордерные - выписанные по индоссаменту; на предъявителя - передаваемые путем простой передачи или по индоссаменту.

Чек может быть выдан в иностранной валюте, если чекодатель имеет счет в банке в этой валюте или если его банк имеет счета в иностранной валюте у своих заграничных корреспондентов.

· Вексельная форма расчета осуществляется путем использования векселя - простого или переводного. Простой вексель -- это обязательство одного лица (векселедателя) произвести уплату определенной суммы другому лицу (векселедержателю) в назначенный срок и в определенном месте.

В практике международной торговли чаще используется переводной вексель (тратта) (англ. - draft, bill of exchange; франц. - lettre de change; нем. - Wechsel). Переводной вексель - это распоряжение одного лица (трассанта), адресованное другому лицу (трассату), уплатить в назначенный срок определенную сумму третьему лицу (ремитенту). Трассант при этом является одновременно кредитором по отношению к трассату и должником по отношению к ремитенту. Выдача переводного векселя имеет целью урегулирование обоих долговых требований.

Оговорки по уменьшению или устранению валютного риска - фиксация цены экспортного товара в более стабильной валюте с последующим платежом в более "мягкой"; мультивалютная оговорка, предусматривающая корректировку цены при изменении курса; индексная оговорка и оговорка о скользящих ценах; заключение форвардных сделок банком по просьбе заявителя.

Упаковка и маркировка

В тех случаях, когда по роду товара необходима упаковка, в договор вносится условие, содержащее указание относительно вида и характера упаковки, ее качества, размеров, способа оплаты, а также нанесения на упаковку каждого места маркировки.

Определение вида упаковки зависит от особенностей товара. Упаковка может составлять от нескольких процентов до 50% стоимости товара. Основные требования к упаковке - обеспечение физической сохранности товара при поставке на базисных условиях и экологической безопасности. Экспортеры всегда несут ответственность за повреждение товаров, если они произошли из-за несоответствия упаковки базисным условиям поставки.

Различают внешнюю упаковку - тару (ящики, картонные коробки, бочки, контейнеры и др.) и внутреннюю упаковку, не- отделимую от товара. Качество как внешней, так и внутренней упаковки чаще всего устанавливается перечислением требований, которым она должна удовлетворять. При наличии установленных стандартов или технических условий на упаковку ее качество может определяться ссылкой на соответствующие стандарты и технические условия.

В большинстве случаев не только внутренняя упаковка, но и внешняя (тара) переходит в собственность покупателя одновременно с товаром. Исключение составляют случаи, когда в контракте предусмотрена либо отгрузка товара в таре, заранее предоставленной покупателем, либо возврат тары покупателем продавцу (при поставках химических товаров и минеральных масел в металлических барабанах, стеклянных бутылях и т.д.). При переходе упаковки в собственность покупателя он уплачивает ее цену продавцу. Способы оплаты упаковки устанавливаются сторонами в договоре и могут предусматривать: включение цены упаковки в цену товара; определение цены упаковки в процентах от цены товара.

Маркировка также является обязательным элементом технологии осуществления внешнеторговых операций. Она выполняется в соответствии с общепринятыми международными нормами и специальными требованиями покупателей, которые зафиксированы в договоре. Различают опознавательную и предупредительную маркировку. Опознавательная маркировка, если иное не оговорено в договоре, должна содержать следующие реквизиты:

· определение импортера (наименование грузополучателя и пункта назначения);

· № договора;

· определение экспортера (наименование грузоотправителя и пункта отправления);

· вес и габариты мест;

· количество мест в партии.

Предупредительная маркировка, состоящая из условных обозначений (знаки и надписи), характеризующие естественные свойства товаров и указывающие на способ обращения с товаром при погрузке/выгрузке, транспортировке и хранении, должна быть нанесена на упаковку каждого места. Нанесение предупредительной маркировки признается обязанностью продавца независимо от указаний об этом в договоре.

Сдача-приемка

Под сдачей товара понимается передача товара продавцом во владение покупателя в соответствии с условиями договора купли-продажи. В результате такой передачи покупатель получает возможность осуществлять полный контроль над товаром. Сдача товара перевозчику обычно считается передачей товара покупателю, если она сопровождается выдачей документов, исключающих контроль продавца над товаром. В расходы по сдаче включаются стоимость взвешивания, подсчета, маркировки, упаковки, таможенные сборы. Под приемкой понимается проверка соответствия качества, количества и комплектности товара его характеристике и техническим условиям, указанным в договоре.

Сдача-приемка - это один акт, который в договоре может быть выражен следующей формулировкой: «Товар считается поставленным продавцом и принятым покупателем...».

В договоре обычно устанавливается порядок сдачи-приемки: вид сдачи-приемки; место фактической сдачи-приемки; срок сдачи-приемки; способ проверки качества товара; способ приемки товара по качеству; метод определения количества и качества фактически поставленного товара; кем осуществляется сдача-приемка товара.

По видам сдача-приемка может быть предварительной и окончательной.

· Предварительная приемка обычно включает осмотр товара на предприятии продавца для установления соответствия его количества и качества условиям договора, а также правильности упаковки и маркировки товара. В результате предварительной приемки покупатель может забраковать товар в случае обнаружения недостатков по качеству и количеству или потребовать устранения таких недостатков.

· Окончательная сдача-приемка это установление фактического выполнения поставки в установленном месте и в надлежащий срок. Результаты такой приемки являются обязательными для обеих сторон и кладутся в основу для расчета по сделке. Если в договоре содержится указание на окончательный характер приемки, покупатель впоследствии не вправе предъявлять требования при обнаружении недостатков независимо от их характера.

Место фактической сдачи-приемки обычно точно устанавливается в договоре. Оно может быть обозначено как предприятие или склад продавца; согласованный порт отгрузки, железнодорожная станция отправления или аэропорт; порт назначения, пограничная или конечная железнодорожная станция в стране назначения; склад покупателя или конечный пункт реализации товара.

Сроки сдачи-приемки товара по количеству и по качеству, как правило, не совпадают. Покупатель обычно обязан произвести количественную приемку немедленно по прибытии товара. Для качественной приемки часто устанавливаются более длительные сроки.

Проверка количества поставленного товара. При приемке проверяется соответствие количества фактически поставленного товара условиям контракта. Покупатель обычно не обязан принимать товар в большем или меньшем количестве, чем это обусловлено контрактом, при отсутствии оговорки «около». Если покупатель принял товар в меньшем количестве, то он обязан оплатить принятое количество. Если товар сдается в большем количестве, то покупатель вправе принять и оплатить предусмотренное в договоре количество, отказавшись от излишка товара.

В контракте купли-продажи оговаривается способ определения количества товара, фактически поставленного продавцом и подлежащего оплате покупателем. Существуют два основных способа определения количества, когда оно выражается в весовых или объемных единицах: по отгруженному и по выгруженному весу.

· Под отгруженным весом (англ. - shipped weight; франц. - poids embarque; нем. - verschifftes Gewicht) или количеством понимается вес или объем товара, устанавливаемый в пункте отправления и указанный перевозчиком в соответствующем транспортном документе (коносаменте, железнодорожной накладной, почтовой квитанции, авианакладной и пр.). В этом случае количество, указанное в транспортном документе, признается окончательным и определяет сумму платежа. При обнаружении в пункте прибытия товара недостачи покупатель предъявляет претензии перевозчику.

· Под выгруженным весом (англ. - landed weight;

· франц. - poids debarque; нем. - ausgeladenes, ausgeliefertes Gewicht), или количеством, понимается вес, установленный в оговоренном пункте назначения в стране импортера. Проверка веса в этом случае осуществляется посредством взвешивания товара, которое производится обычно во время разгрузки товара или через определенное число дней после ее окончания. Вес некоторых товаров во время транспортировки, особенно морским путем, может подвергаться изменениям, поэтому в интересах покупателя товар иногда вторично взвешивается в пункте прибытия. Возможно установление процента скидки на убыль во время морской перевозки (например, по каучуку - 0,5%, по какао-бобам - 0,75%). Увеличение веса груза является для некоторых товаров признаком ухудшения их качества (в результате повышенного процента влажности). Учитывая возможность такого рода отклонения, в договоре для таких видов товаров обычно оговаривают допустимый предел разницы выгруженного веса и отгруженного.

Способы приемки товара по качеству. Приемка товара по качеству может осуществляться двумя способами: на основе документа, подтверждающего соответствие качества поставленного товара условиям контракта (сертификат качества), и путем проверки качества фактически поставленного товара в месте приемки (различные испытания).

Методы сдачи-приемки фактически поставленного товара. В практике торговли используются два основных метода проверки количества и качества фактически поставленного товара: выборочный метод и метод проверки всего поставленного товара. Первый метод обычно применяется к товарам, поставляемым в упаковке, второй - к товарам, поставляемым навалом, но иногда (по желанию покупателя) и к упакованному товару.

В случае применения выборочного метода в договоре указывается процедура отбора проб (минимальное количество единиц товара в % от партии и способ их отбора).

Вопрос о том, кем производится сдача-приемка товара, обязательно оговаривается в договоре. Приемка может осуществляться: сторонами или их представителями совместно, указанной в договоре компетентной организацией в стране экспортера, выдающей сертификат о качестве; указанной в контракте незаинтересованной контролирующей организацией, назначенной по согласию сторон или покупателем. В договоре купли-продажи может быть сделана оговорка о том, что с согласия покупателя продавец имеет право поставить товар без приемки.

Страхование

Все договоры купли-продажи сопровождаются страхованием. В зависимости от условий договора эта обязанность лежит либо на продавце, либо на покупателе. Если эта обязанность не оговорена, то сторона, на которой лежит риск случайной гибели или повреждения товара в период транспортировки, сама должна быть заинтересована в страховании.

В статье договора стороны должны предусмотреть:

· какой груз подлежит страхованию;

· от каких рисков;

· какая из сторон осуществляет страхование;

· в чью пользу оно производится.

В основном в договоре осуществляется страхование от транспортных рисков. Обычно груз страхуется в пользу покупателя или получателя товара на 110% его стоимости (цена CIF+10%). Если в договоре риски не перечислены, то по международным обычаям страхование осуществляется экспортером на условиях с ответственностью за все риски, но это не включает потери вследствие умышленных действий или неосторожности, а также от повреждений из-за внутренних свойств товара или военных действий.

Условия договора по страхованию должны включать обязательства экспортеров предоставлять покупателям страховые полисы или сертификаты в том случае, когда в обязанности продавца входит страхование товара.

Ответственность по договору страхования начинается с момента, когда груз взят со склада в пункте отправления для перевозки и продолжается в течение всей перевозки (включая перегрузку и перевалку) до тех пор, пока груз не будет доставлен на склад грузополучателя или другой склад, но не более 60 дней после выгрузки товара в пункте грузополучателя.

Претензии (рекламации)

Претензии, предъявляемые покупателем к продавцу в связи с несоответствием качества и количества поставленного товара условиям договора, называются рекламациями.

Рекламации могут предъявляться покупателем только по таким вопросам, которые не являлись предметом приемки товара, произведенной в соответствии с условиями договора, а также в тех случаях, когда обнаружено, что представленные продавцом документы не соответствуют фактическим данным, характеризующим выполнение поставки товара.

Стороны в контракте устанавливают: порядок предъявления рекламации; сроки, в течение которых рекламация может быть заявлена; права и обязанности сторон в связи с предъявлением рекламации; способы урегулирования рекламации.

Рекламация предъявляется в письменной форме и содержит следующие данные: наименование зарекламированного товара, его количество и местонахождение; основание для рекламации с указанием, по каким именно недостаткам она может быть предъявлена; конкретные требования покупателя по урегулированию рекламации.

Рекламация обычно посылается заказным письмом с приложением всех необходимых доказательных документов:

· актов экспертизы;

· рекламационных актов, составленных с участием представителя незаинтересованной компетентной организации;

· коносаментов, спецификаций, сертификатов качества, а при внутритарных недостачах - упаковочных листов.

В указанных документах обязательно делается ссылка на номер договора и номер транспортного документа. Датой предъявления рекламации считается дата почтового штемпеля отправления.

Сроки предъявления рекламации, устанавливаемые в договоре, зависят, в первую очередь, от характера поставляемого товара. В договорах устанавливаются разные сроки для предъявления рекламаций по качеству и по количеству: по качеству - более длительный, чем по количеству, так как скрытые дефекты в товаре трудно обнаружить. По истечении указанного в договоре срока рекламации не принимаются.

Предъявление покупателем рекламации не может служить основанием для отказа как от товара, по которому предъявлена рекламация, так и от приемки последующих партий по договору. В контракте обычно оговаривается механизм выставления претензий в виде рекламаций. В соответствии с ним покупатель должен:

· поместить забракованный товар на свой склад обособленно от других товаров в одном месте и сообщить продавцу местонахождение товара и сроки готовности его к осмотру;

· составить акт экспертизы по всем обнаруженным дефектам согласно действующим правилам в стране покупателя. Если предметом рекламации является качество товара, покупатель может предоставить продавцу по его просьбе вместе с актом экспертизы образцы забракованного товара;

· предоставить продавцу правильно оформленную рекламацию в срок, указанный в договоре.

Продавец обязан рассмотреть рекламацию и сообщить по ней свое решение не позднее срока, установленного в договоре. Если в течение этого срока продавец не дает ответа по существу претензии, то она считается признанной продавцом, и покупатель имеет право обратиться в арбитраж с отнесением расходов по арбитражному делу на счет продавца.

Урегулирование рекламации может быть произведено одним из следующих способов:

· восполнением недопоставки товара по количеству отдельной партией или при последующих поставках;

· путем возврата забракованного товара и уплаты его стоимости наличными;

· исправлением дефектов в забракованном товаре за счет продавца;

· заменой забракованного товара другим, соответствующим условиям договора (все расходы за счет продавца);

· предоставлением скидки с цены забракованного товара или путем уценки всей партии товара пропорционально проценту дефектного товара;

· обязательством продавца зачесть установленную сумму за бракованный товар при расчетах по последующим поставкам по тому же договору или по следующей сделке.

В торговле сырьевыми и продовольственными товарами применяется, как правило, предоставление скидок с цены забракованного товара или уценка стоимости всей партии товара.

Санкции

Этот раздел содержит гарантии для защиты интересов контрагентов на случай нарушения условий договора одной из сторон. Они представляют собой различного рода санкции в виде пени, неустойки, штрафов, уплачиваемых стороной, не выполнившей своих обязательств в отношении одного из договорных условий. Наиболее распространенным видом санкций является неустойка - конвенциональный штраф за нарушение сроков поставки товара, не извещение об отгрузке, некомплектные поставки, просроченные платежи. Законодательство зарубежных стран в отношении неустойки различно. Так, например, по законам Англии и США неустойка (англ. - penalty) не признается, а признается возмещение убытков (англ. - liquidated damages), причем, практика допускает установление в договоре возможных в будущем убытков в размере «разумно» и заранее определенного процента от стоимости товара. Предельная величина штрафных санкций, как правило, составляет 8-10% от общей суммы договора.

«Форс-мажор» или обстоятельства непреодолимой силы

Почти все внешнеторговые договоры содержат условие, которое разрешает переносить срок исполнения договора либо вообще освобождает стороны от полного или частичного выполнения обязательств по нему в случае наступления после заключения контракта не зависящих от сторон обстоятельств, которые препятствуют исполнению договора. Эти обстоятельства принято называть «непредвиденными», «форс-мажорными» или «обстоятельствами непреодолимой силы». Их можно разделить на 2 категории:

· длительные;

· кратковременные.

К длительным обстоятельствам обычно относятся: запрещения экспорта и импорта; война; блокада; валютные ограничения или другие мероприятия правительства и правительственных органов. К краткосрочным обстоятельствам можно отнести: пожар, наводнение, землетрясение и другие стихийные бедствия, закрытие морских проливов и т.д.

В контракте необходимо заранее точно определить форс-мажорные обстоятельства, иначе эти обстоятельства могут истолковываться в соответствии с торговыми обычаями страны исполнения договора. Обычно продавец стремится включить в форс-мажорную оговорку как можно больше обстоятельств.

При наступлении обстоятельств непреодолимой силы срок исполнения договора отодвигается соразмерно времени действия обстоятельств или их последствий. Если такие обстоятельства будут продолжаться дольше согласованного в контракте срока, то каждая из сторон имеет право отказаться от дальнейшего исполнения своих обязательств по контракту, и в этом случае ни одна из сторон не будет иметь права на возмещение другой стороной возможных убытков.

Длительность срока действия обстоятельств непреодолимой силы определяется с учетом срока исполнения договора, характера товара, торговых обычаев (например, в контрактах на скоропортящиеся товары такой срок составляет обычно не более

15 - 30 дней, на оборудование - от 3 до 6 месяцев). Сторона, для которой создалась невозможность исполнения обязательств по договору вследствие форс-мажорных обстоятельств, должна немедленно в письменной форме уведомить другую сторону об их наступлении, а также прекращении их действия. В контракте стороны указывают название организации (обычно торговой палаты), свидетельствующей о наступлении и продолжительности действия непредвиденных обстоятельств путем выдачи справки.

Решение споров или арбитраж

В этом разделе договора устанавливается порядок разрешения споров, которые могут возникнуть между сторонами и не могут быть урегулированы путем переговоров. В большинстве контрактов предусматривается разрешение спора в порядке третейского суда или так называемого арбитража. Под третейским (арбитражным) судом понимается суд, избранный сторонами для разрешения спора между ними. В отличие от общего (государственного) суда обращение к третейскому суду происходит на основании соглашения сторон.

Арбитражная оговорка - это арбитражное соглашение (компромисс) по поводу возникшего спора или арбитражное соглашение относительно споров, которые могут возникнуть в будущем. Арбитражная оговорка должна включать: определение круга споров, которые подлежат рассмотрению в органах международного коммерческого арбитража, указание на компетентный орган международного коммерческого арбитража для решения спора, порядок разрешения спора. Арбитраж обычно состоит из двух арбитров и одного суперарбитра. Стороны могут предусмотреть в контракте рассмотрение возможных споров в арбитражном суде при Международной торговой палате (МТП) либо любом другом арбитраже.

Согласно правилам МТП для решения спора между двумя контрагентами избираются два арбитра той же национальности, что и спорящие стороны, и один суперарбитр другой национальности или же выбирается один арбитр третьей национальности. Срок обращения в арбитраж определяется числом рабочих дней после установления факта несогласия сторон или их представителей или числом месяцев после истечения установленного в договоре срока для отгрузки. При обращении в арбитраж покупатель не имеет права ни прекращать платежи, которые он должен производить в соответствии с договором, ни отказываться от принятия других партий товара, составляющих предмет того же договора.

Особенность включения в договор арбитражной оговорки - ее автономность, юридическая самостоятельность. Это означает, что действительность арбитражного соглашения не зависит от действительности того договора, в отношении которого оно заключено, и стороны не могут уклониться от передачи спора в арбитраж. Каждая из сторон обязана выполнить вынесенное против нее арбитражное решение в сроки, установленные решением или правилами арбитражного органа.

Другие условия договора

В этом разделе содержатся все те условия, которые стороны не урегулировали в предыдущих статьях договора. Как правило, эти условия:

· порядок изменения или аннулирования договора. В этих условиях обычно оговаривается, что на внесение изменений в договор и на его аннулирование необходимо письменное согласие обеих сторон, оформленное с соблюдением всех правил о порядке подписания внешнеторговых сделок;

· юридическую силу договора на разных языках;

· вступление договора в силу;

· что ни одна из сторон не вправе передавать свои права по контракту третьей стороне без письменного согласия другой стороны;

· что после заключения контракта вся предшествующая переписка и переговоры по контракту теряют свою силу; и т.д.

Размещено на Allbest.ru