Правовое регулирование кредитных операций

Таким образом, банки являются неотъемлемым атрибутом экономики государства. Они обеспечивают аккумуляцию временно свободных денежных средств, способны мобилизовать крупные капиталы, необходимые для инвестиций, осуществить перераспределение капиталов между отдельными сферами и отраслями производства, сократить использование наличной денежной массы, ускорить процесс оборота денежных средств.

2. СОПРОВОЖДЕНИЕ ВНЕШНЕЭКОНОМИЧЕСКОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РАМКАХ КРЕДИТНОЙ СИСТЕМЫ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

2.1 Привлечение кредитов (займов) от нерезидентов, привлекательность операции и ее особенности

Привлечение кредитов от нерезидентов Республики Беларусь, является весьма актуальным на современном этапе развития национальной экономики. Действующее законодательство позволяет резидентам Республики Беларусь получать кредит от нерезидента или предоставляет взаймы свои свободные денежные средства. Впрочем, последнее, хотя и не исключено, но и весьма маловероятно и силу финансового состояния большинства отечественных предприятий. Заключая договоры с целью совершения подобных операций, резиденты Республики Беларусь, должны учитывать особенности, связанные с порядком проведения валютных операций на территории нашей страны.

Необходимость получения кредитов (займов) от нерезидентов бывает обусловлена различными причинами, в числе которых можно выделить такие, как более низкая стоимость заемных средств нерезидентов, а также ограниченнее возможности некоторых белорусских банков [33, с.106]. На получение денег в долг от другого резидента особенно надеяться не приходится все потому же -- кредит (заем) резидент может предоставить только за счет собственных средств, а свободные средства у белорусских предприятии «водятся» крайне редко. Если же они и появляются в какой-то период времени, то предприятия предпочитают разместить их в банке в виде депозита, поскольку в данном случае обеспечивается полная гарантия их возврата по истечении оговоренного срока [28, с.101].

Кроме того, даже если один резидент решится предоставить другому кредит (заем), кредитополучатель может столкнуться со сложностями при возврате полученных денежных средств. Дело в том, что возврат кредита (займа) резидентом резиденту возможен только за счет собственных средств, так как покупка иностранной валюты на эту цель не предусмотрена валютным законодательством.

В то же время, резиденты вправе приобретать на внутреннем валютном рынке иностранную валюту для осуществления платежей по погашению основного долга и процентов по кредитам (займам), предоставленным нерезидентами и банками-нерезидентами в иностранной валюте. Для этого нужно иметь белорусские рубли на счете и представить в банк необходимые документы, основным из которых является кредитный договор (договор займа) [52, с.70].

Распространению практики привлечения кредитов и займов от нерезидентов способствует также и существующая льгота в части распределения поступающих от нерезидента денежных средств. Так, согласно пункта 2.5 Инструкции о порядке обязательной продажи средств в иностранной валюте белорусскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.12.1999 № 29.10 , не подлежит обязательной продаже иностранная валюта, поступившая в виде привлеченных средств (кредитов, депозитов, займов, вкладов), в том числе из-за рубежа [11, с. 7].

Предусмотрена льгота и при возврате полученных кредитов (займов) от нерезидентов. В частности, если имеется задолженность перед нерезидентом по кредитам или займам, использованным на приобретение основных производственных фондов для собственного производства, то поступающая на счета должников экспортная выручка также не подлежит обязательной продаже, а предприятие имеет право пере нерезидентом по кредитам или займам., использованным на приобретение основных производственных фондов для собственного производства, то поступающая на счета должников экспортная выручка также не подлежит обязательной продаже, а предприятие имеет право перечислять средства на специальный счет для их аккумулирования в целях погашения указанной задолженности перед нерезидентом [11, с.12].

Таким образом, не имея возможности получить кредит или заем от резидента, предприятия прибегают к привлечению денежных средств от нерезидентов. Причем с учетом вышеуказанных льгот в определенных случаях получение кредита (займа) от нерезидента оказывается более приемлемым, чем получение кредита в белорусском банке.

Валютные операции по получению кредитов и займов от нерезидентов представляют собой сделки в иностранной валюте или белорусских рублях, совершаемые на основании заключаемых договоров. В частности, получение кредита от нерезидента - это предоставление банком-нерезидентом или иной кредитно-финансовой организацией -- нерезидентом денежных средств на основании и условиях заключенного кредитного договора. Получение займа -- это внешнеэкономическая сделка по получению денежных средств от нерезидента на основании договора займа [45, с.54].

Главные особенности проведения валютных операций по получению кредитов (займов) от нерезидентов обусловлены сроком, на который резиденту предоставляется такой кредит, заем. В соответствии с Законом валютные операции по предоставлению и получению кредитов (займов) от нерезидентов в зависимости от срока относятся либо к текущим, либо к связанным с движением капитала. Текущими являются валютные операции по предоставлению и получению кредитов (займов) на срок, не превышающий 180 дней. Если же срок превышает 180 дней, то имеет место валютная операция, связанная с движением капитала [8, с.4].

Согласно валютному законодательству кредитные операции проводятся без каких-либо ограничений. Порядок проведения операций, связанных с движением капитала, несколько сложнее. Отдельные из них проводятся только на основании разрешений Национального банка, остальные - в уведомительном порядке.

На основании разрешения Национального банка Республики Беларусь осуществляются операции по получению кредитов (займов) на срок более 180 дней при наличии хотя бы одного из следующих условий: сумма кредита (займа) превышает сумму эквивалентную 1000000 долларов США, рассчитанную официальному курсу белорусского рубля к ее соответствующей иностранной валюте, установлен Национальным банком Республики Беларусь на день получения, процентная ставка за пользование кредитом (займом) превышает уровень, установленный Советом директоров Национального банка Республики Беларусь, сумма кредита (займа) направляется на оплату денежных обязательств кредитополучателя (заемщика) резидента, минуя его счет в банке; исполнение обязательств по возврату кредита (займа) осуществляется не со счета кредитополучателя (заемщика); кредитодатель (заимодавец) зарегистрирован в государстве (на территории), в котором действует льготный налоговый режим и (или)
не предусматриваются раскрытие и предоставление информации о финансовых операциях (оффшорные зоны) [46, с.52].

Когда же получение кредита (займа) не сопряжено с одним из вышеперечисленных условий, то даже если срок кредитования превышает 180 дней, разрешение Национального банка Республики Беларусь на получение кредита или займа не требуется.

По поводу отнесения валютных операций по получению кредитов (займов) от нерезидентов к текущим или связанным с движением капитала Национальный банк Республики Беларусь дал некоторые разъяснения в письме от 17.05.2005 № 31-14/638 «О порядке проведения валютных операций, связанных с привлечением кредитов (займов)». Разъяснения относятся к порядку получения кредитов (займов) на срок до 180 дней с возвратом кредитных средств в срок, превышающий 180 дней.

Для получения кредита (займа) на срок более 180 дней при наличии вышеуказанных условий необходимо разрешение Национального банка, на получение кредита (займа) на срок до 180 дней такого разрешения не требуется. Однако если срок возврата денежных средств будет просрочен и превысит 180 дней, то данная операция по возврату кредитных (заемных) средств в срок, превышающий 180 дней, уже будет являться операцией, связанной с движением капитала [24, с.98]. Следовательно, при проведении этой операции резидент-кредитополучатель должен учитывать, что при наличии в договоре с нерезидентом условий проведение валютной операции осуществляется только на основании разрешения Национального банка Республики Беларусь.

Возможна и такая ситуация, когда срок возврата кредита (займа) уже истек и превысил 180 дней, а условия, обязывающие получать разрешение Национального банка Республики Беларусь, отсутствуют. В этом случае проведение операции производится в уведомительном порядке. Согласно Инструкции о порядке выдачи разрешений (свидетельств о регистрации) на проведение валютных операций на открытие счетов за пределами Республики Беларусь, а также представления в банк уведомлений при совершении валютных операции, связанных с движением капитала, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 11.06.2004 № 90, при получении кредитов (займов) от нерезидентов резиденты представляют в обслуживающий банк уведомление в течение 5 рабочих дней с даты зачисления денежных средств на счет [9, с.15].

Разрешение Национального банка Республики Беларусь на проведение валютной операции выдается до момента исполнения обязательств нерезидентом (то есть до момента зачисления кредитных денежных средств на счет резидента). На проведение валютных операций, предусматривающих получение кредита (займа) на срок менее 180 дней, но погашение по которому осуществляется в срок, превышающий 180 дней, Национальный банк Республики Беларусь осуществляет выдачу разрешений до момента первого после 180 дней возврата нерезиденту кредита (займа) резидентом, являющимся кредитополучателем (заемщиком) [4, с.19].

Для получения кредита в иностранном банке резидент Республики Беларусь должен открыть в банке-нерезиденте счет по учету кредитной задолженности. Субъектам валютных операций разрешено открывать такие счета за пределами республики без каких-либо ограничений и без разрешения Национального банка Республики Беларусь. Счета можно открывать как в белорусских рублях, так и в иностранной валюте.

Кредит (заем) резиденту предоставляется нерезидентом в безналичном порядке на счет кредитополучателя (заемщика) или перечисляется на счет иного нерезидента. Допускается и перечисление кредита (займа) на счет другого резидента Республики Беларусь, однако при этом следует исходить из требований законодательства. В частности, для того чтобы в адрес другого резидента поступила иностранная валюта в виде кредита (займа) от нерезидента, необходимо наличие договорных обязательств в иностранной валюте между упомянутыми двумя резидентами, поскольку расчеты в иностранной валюте между резидентами Республики Беларусь возможны только в исключительных случаях [18, с.22] .

В качестве примера приведем ситуацию, когда заемщик планирует использовать заем на погашение задолженности перед банком по ранее выданному кредиту и в договоре займа предусмотрено направление заемных средств непосредственно на счет по учету ссудной задолженности. Данная операция не противоречит и нормам Инструкции о порядке предоставления (размещения) банками денежных средств в форме кредита и их возврата, утвержденной постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.12.2003 № 226, согласно которой погашение кредита третьим лицом допускается при заключении договора о переводе долга по кредитному договору в соответствии с законодательством Республики Беларусь.

При этом необходимо учитывать, в какой валюте выдан кредит, поскольку отечественное валютное законодательство запрещает погашать кредит, выданный в белорусских рублях, иностранной валютой [8, с.9].

Получить кредит или заем от нерезидента в белорусских рублях возможно при условии, что нерезидент является резидентом страны, с которой Республикой Беларусь заключен международный договор об использовании в расчетах национальных валют, или если у нерезидента открыт счет в белорусском банке. Иными словами, выбор валюты займа зависит от возможности расчетов между странами в соответствии с условиями международных договоров [28, с.257].

Наконец, заинтересованным в привлечении кредита (займа) от нерезидента белорусским субъектам следует помнить, что получить такой кредит (заем) можно в одной валюте, а возвратить в другой, но только в случае, если условиями договора предусмотрено изменение валюты возврата долга. По операциям получения кредитов (займов) от нерезидентов и их возврата банки Республики Беларусь обязаны осуществлять дополнительный контроль и представлять в Национальный банк соответствующую информацию [51, с.58]. В частности, дополнительному контролю подлежат операции по получению от нерезидента кредитов (займов) с уплатой 20% годовых и выше. Также представляется в Национальный банк соответствующая информация по договорам, в которых предусмотрен возврат займа в адрес нерезидента, зарегистрированного в оффшорной зоне.

2.2 Международный финансовый лизинг

В условиях дефицита платежного баланса лизинг привлекателен тем, что обязательства по нему в соответствии с международной практикой не включаются в объем внешней задолженности страны. Это открывает большие возможности и доступ к импортному оборудованию. До последнего времени организации Республики Беларусь не проявляли большого интереса к лизинговым операциям.

Термин "лизинг" (англ. leasing) имеет английское происхождение и в настоящее время применяется во многих правовых системах. Это объясняется тем, что широкое распространение лизинговые сделки получили во многих странах мира благодаря экспансии этой деятельности со стороны американских лизинговых компаний. Отношения лизинга в англо-американском праве соответствуют отношениям имущественного найма в континентальной системе права. Однако, в настоящей главе рассматривается лизинг, используемый лишь в предпринимательской сфере (торговом обороте), в связи с чем данным отношениям соответствует коммерческий имущественный найм или иначе "аренда" - в России, "держава" (dzierzawa) - в Польше [21, с. 180].

Одной из разновидностей лизинга в предпринимательской сфере является финансовый лизинг. Экономической сутью сделки по международному финансовому лизингу является кредитование лизингополучателя, то есть лица, приобретающего оборудование, однако не обладающего собственными финансовыми средствами для того, чтобы приобрести его в собственность [25, с.257]. Существует возможность финансирования лизингополучателя и иным способом, например, путем предоставления ему кредита. Однако в этом случае лицо, предоставляющее кредит, должно предпринять определенные действия, которые часто связаны с многочисленными формальностями и сложностями при правовой реализации для того, чтобы в случае невозвращения кредита получить обратно право собственности на переданное оборудование. Финансовый лизинг позволяет осуществить фактическое кредитование лизингополучателя, сохранив право собственности на предмет лизинга за лизингодателем [19, с.121]. То есть лизингодатель лишь финансирует сделку по финансовому лизингу, и его заинтересованность в предмете лизинга сводится только к получению прибыли от сдачи данного имущества в имущественный найм (аренду).

На основании американского опыта лизинга и обобщения лизинговой практики в странах континентальной Европы европейское объединение лизинговых компаний LEASEUROPE разработало в 1983 году определение финансового лизинга. В соответствии с данным определением под финансовым лизингом движимого имущества понимается передача движимых инвестиционных ценностей, которые являются оборудованием предприятий, с целью профессионального использования [22, с.185]. Данные ценности предварительно приобретаются лизинговым обществом специально с целью передачи в лизинг и остаются собственностью общества в течение всего срока сделки (приложение 6).

При этом: 1) лизингополучатель сам выбирает предмет лизинга и его поставщика, а также использует данный предмет в профессиональных целях; 2) лизингодатель приобретает предмет лизинга и остается его собственником в течение всего срока лизинга; 3) лизингополучатель несет все риски, связанные с предметом лизинга и использованием данного предмета; 4) срок лизинга устанавливается в зависимости от срока амортизации оборудования; 5) лизингополучатель обладает правом по окончании срока договора лизинга либо передать предмет лизинга лизингодателю, либо продлить договор на согласованных условиях, либо выкупить предмет лизинга [29, с.61]

Данное определение было выработано с целью гармонизации финансового лизинга в рамках ЕС прежде всего для целей его налогообложения. Вместе с тем, именно по этой причине в этом определении не нашли своего отражения некоторые важные черты финансового лизинга, которые и в тот период времени считались общепризнанными ведущими организациями, которые занимались данными проблемами.

Определенную работу в области формулирования общего понятия финансового лизинга провел в 1984 году и Центр транснациональных корпораций ООН (UNCTC), который в результате сравнительного анализа лизинговой практики семи государств трех различных континентов, а также работы, проведенной в этой области УНИДРУА и Международной финансовой корпорацией, также разработал определение лизинга, которое имело лишь незначительные отличия от того определения, которое было дано LEASEUROPE [28, с.291].

Однако наибольший вклад в развитие норм международного финансового лизинга внес Институт по унификации международного частного права УНИДРУА. В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Оттавской Конвенции о международном финансовом лизинге, которая была подготовлена УНИДРУА, под международным финансовым лизингом понимается сделка, в соответствии с которой одна сторона (лизингодатель) в соответствии со спецификацией и условиями, одобренными другой стороной (лизингополучатель), заключает договор поставки с третьей стороной (поставщиком), в соответствии с которым лизингодатель приобретает промышленную установку, средства производства или иное оборудование и вступает в договор о лизинге с лизингополучателем, предоставляя ему право использования оборудования в обмен на периодические платежи [2, с.22].

Именно данное определение лизинга и будет приниматься за основу при характеристике рассматриваемых в настоящей статье отношений.

Основным актом "международного законодательства", регулирующим отношения по международному лизингу, является указанная выше Конвенция УНИДРУА о международном финансовом лизинге.

Принятие данной Конвенции пробудило интерес к проблеме унификации регулирования в области международного финансового лизинга, в результате чего Комиссия ЕС высказала пожелание о том, чтобы все государства - участники ЕС присоединились к данной Конвенции. Положения данной Конвенции использовались также и правовым комитетом LEASEUROPE при разработке Типового лизингового договора для применения в обороте в рамках Европы [2, с.24].

Вместе с тем, следует отметить, что в настоящее время круг государств - участников данной Конвенции не очень широк, поэтому достаточно часто отношения по международному финансовому лизингу регулируются также и нормами национального применимого права по лизингу (имущественному найму, аренде и так далее).

Кроме того, следует отметить, что значительное влияние на условия договора международного лизинга оказывают и административные нормы законодательства государств - участников договора, и прежде всего нормы таможенного, валютного и налогового законодательства, зачастую без учета этих положений экономический смысл международного финансового лизинга может быть сведен к нулю [42, с.245].

Как уже указывалось выше, понятие международного финансового лизинга, содержащееся в Оттавской Конвенции, содержит несколько характерных особенностей.

Прежде всего, исходя из данного понятия можно сделать вывод о том, что сделка по международному лизингу представляет собой трехсторонний договор. Данная правовая конструкция является нетрадиционной для правовых систем стран континентальной Европы, которые признают существование многосторонних обязательств лишь применительно к товарищеским сделкам [42, с.247]. Поэтому, скорее всего, правильнее было бы квалифицировать договор международного финансового лизинга не как многостороннее (трехстороннее) обязательство, а как сложный договор, который включает в себя отношения поставки, а также собственного лизинга (имущественного найма, или аренды).

Оттавская Конвенция регулирует лишь отношения по финансовому лизингу, не регулируя отношения прямого лизинга (в государствах континентальной Европы - имущественного найма, или аренды), то есть двусторонние сделки, когда лизингодатель передает в лизинг лизингополучателю имущество, которое находится в его собственности (как, например, в случае передачи в лизинг оборудования производителем).

Конвенция не регулирует также отношения по обратному лизингу, который применяется в основном лишь в отношении недвижимости, а потому не имеет широкого применения в международном торговом обороте.

Пункт 2 статьи 1 Конвенции о международном финансовом лизинге указывает также на следующие отличительные черты договора международного финансового лизинга:

1. Лизингодатель либо лизингополучатель должны являться субъектами разных государств. Что же касается продавца, то он может являться как субъектом государства лизингодателя, так и субъектом государства лизингополучателя, то есть национальный характер части договора международного финансового лизинга не влияет на его международный статус.

2. Лизингополучатель самостоятельно выбирает оборудование и поставщика. Этим объясняется то, что лизингодатель освобождается от какой-либо ответственности перед лизингополучателем за возможные недостатки оборудования, переданного в лизинг, а лизингополучатель приобретает право на предъявление претензий к продавцу, которые обычно имеет покупатель по договору купли-продажи.

3. Лизингодатель приобретает у поставщика оборудование специально для последующей передачи его в лизинг. В связи с этим поставщик ставится в известность о том, что конечным пользователем данного имущества будет не лизингодатель (лицо, которое оплачивает имущество и приобретает на него право собственности), а лизингополучатель, который вправе непосредственно предъявлять требования к поставщику, связанные с недостатками проданного оборудования или гарантийными обязательствами поставщика. Таким образом, особенностью договора международного лизинга является то, что лизингополучатель, не находясь в договорных отношениях с продавцом оборудования, обладает определенными правами по отношению к данному лицу.

4. Лизинговые платежи рассчитываются в зависимости от срока амортизации оборудования [2, с.28].

Кроме того, характеризуя международный финансовый лизинг, необходимо указать и на то, что договор международного финансового лизинга представляет собой сделку, используемую исключительно в предпринимательской сфере, вследствие чего данный договор всегда возмездный, а его участники являются профессиональными участниками торгового оборота.

Вместе с тем, следует отметить, что международный лизинг может осуществляться не только в форме финансового лизинга, но и в форме прямого лизинга [19, с.126]. Так, например, сделка по международному лизингу имеет место и в случае заключения двустороннего договора между лизингодателем (собственником оборудования) и лизингополучателем, когда лизингодатель не приобретает оборудование у иного продавца специально для последующей передачи его в лизинг. В этом случае сделка по международному лизингу направлена не только на кредитование лизингополучателя, но и стимулирование сбыта лизингодателя.

Международный лизинг может осуществляться и в более сложных формах, когда в договорные отношения вступают последовательно два и более лизингодателя, и (или) два или более лизингополучателя [19, с.129].

В зависимости от срока лизинга и сложности правового состава (количества сторон сделки) международный лизинг обычно делится на финансовый и оперативный лизинг [40, с.86].

При финансовом лизинге (англ. financial or finance lease), иначе именуемого также инвестиционным лизингом, лизингополучатель получает в лизинг оборудование на срок, сопоставимый со сроком возможного хозяйственного использования данного оборудования [23, с.187]. При этом срок такого использования определяется в зависимости от возможного физического и морального износа данного оборудования. Финансовый лизинг заключается обычно на срок от 3 до 10 лет, хотя в некоторых случаях срок лизинга превышает 10 лет. При этом необязательно договор финансового лизинга должен предусматривать переход права собственности на объект лизинга к лизингополучателю после окончания срока лизинга, поскольку данное оборудование может не представлять к этому времени уже никакой ценности ни для лизингодателя, ни для лизингополучателя. Кроме того, международный финансовый лизинг представляет собой, как уже указывалось выше, трехстороннюю (сложную) сделку.

При оперативном лизинге (operating or operational lease) лизингополучатель приобретает оборудование на короткий или средний срок, что дает возможность лизингодателю передать по окончанию срока лизинга данное оборудование в пользование иному лицу или продлить договор лизинга с данным лизингополучателем на иных условиях [40, с.93].

По возвратности вложенных средств лизинг подразделяется на лизинг с полным возмещением расходов и на лизинг с неполным возмещением расходов. При лизинге с полным возмещением расходов (full payout lease) сумма лизинговых платежей включает в себя все расходы лизингодателя (включая проценты за кредит) и прибыль лизингодателя [40, с.95]. При лизинге с неполным возмещением расходов (non-full payout lease) возмещается лишь часть расходов лизингодателя, в связи с чем по окончании срока лизинга лизингодатель должен либо передать объект лизинга иным лицам, либо продлить договор лизинга с лизингополучателем, либо продать объект лизинга по цене, обеспечивающей покрытие оставшейся части расходов и получение прибыли [48, с.64].

Иногда договор международного лизинга предусматривает, что лизингополучатель гарантирует продажу предмета лизинга по окончании срока лизинга по гарантированной стоимости (open-end lease). В случае продажи данного объекта по цене, ниже установленной в договоре, лизингополучатель обязан доплатить лизингодателю разницу. В случае же, если предмет лизинга продается по более высокой цене, чем гарантирована в договоре, разница распределяется между лизингодателем и лизингополучателем [48, с.67].

Обычно международный финансовый лизинг является лизингом косвенным (indirect lease), поскольку лизингодатель приобретает предмет лизинга у поставщика специально для того, чтобы передать его в лизинг лизингополучателю, при этом достаточно часто лизингодатель привлекает также и финансовые средства банков или иных кредитных организаций. При прямом лизинге (direct lease) поставщик, который является одновременно, как правило, производителем предмета международного лизинга, передает данный предмет в международный лизинг лизингополучателю, то есть поставщик является одновременно и лизингодателем [40, с.102].

В зависимости от распределения рисков и обязанностей по отношению к предмету лизинга различают: полный международный лизинг, когда обязанность по поддержанию предмета лизинга (его техническому обслуживанию и ремонту), а также риски лежат на лизингодателе; чистый международный лизинг, когда все обязанности и риски по отношению к предмету лизинга несет лизингополучатель [29, с.68].

Кроме того, договор лизинга часто предусматривает возможность выкупа объекта лизинга лизингополучателем по окончании срока лизинга по согласованной цене (lease with purchase option).

Известен также и такой вид лизинга, как возвратный лизинг (sale end leaseback), который применяется как форма кредитования, когда собственник имущества продает данное имущество банку или иной кредитной организации, а затем принимает в лизинг данное имущество.

Сублизинг является таким договором лизинга, при котором лизингополучатель по договору сублизинга передает иным лизингополучателям в последующее пользование имущество, полученное ранее от лизингодателя и являющееся объектом международного лизинга [29, с.70]. В соответствии со статьей 2 Оттавской Конвенции отношения международного лизинга имеют место также в случае двух и более договоров сублизинга.

Таким образом, можно сделать вывод, что практика развития отношений по международному финансовому лизингу позволяет указать на то, что договор международного финансового лизинга является сложным договором, который, не являясь разновидностью договора купли-продажи, найма (аренды), кредита и комиссии (агентского договора), включает в себя элементы данных договоров. В связи с этим при отсутствии регулирования определенных отношений в договоре международного лизинга, актах "международного законодательства", а также в специальных нормах применимого национального права о лизинге, очевидно, необходимо руководствоваться иными нормами применимого материального права о сходных отношениях (помня при этом о специфике договора международного финансового лизинга) [24, с.170].

Предметом договора международного финансового лизинга может являться любое имущество, предназначенное для использования его лизингополучателем в коммерческих целях. Так, в соответствии с пунктом 4 статьи 1 Оттавской Конвенции, в качестве предмета международного финансового лизинга выступает любое оборудование, за исключением оборудования, используемого преимущественно для личного, домашнего, семейного пользования.

В принципе, предметом договора международного лизинга может являться не только движимое, но и недвижимое имущество, однако Оттавская Конвенция исключила недвижимое имущество из сферы применения данной Конвенции в связи с нетипичностью подобного рода сделок для международного оборота.

Инициатива выбора предмета международного лизинга, как правило, принадлежит лизингополучателю, а сам же предмет договора международного лизинга фактически передается лизингополучателю не лизингодателем, а поставщиком [24, с.172].

Согласно положениям Оттавской Конвенции лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в международный финансовый лизинг определенному лицу.

В связи с этим, в соответствии со статьей 8 Оттавской Конвенции, лизингодатель не отвечает перед лизингополучателем за надлежащее свойство (качество оборудования), за исключением случаев, когда лизингополучатель понес убытки, связанные с вмешательством лизингодателя в выбор поставщика или оборудования, а также в случае, если лизингополучатель положился на опыт лизингодателя. При этом лизингодатель не несет также ответственности перед третьими лицами за смерть, вред здоровью или порчу имущества, причиненные оборудованием [2, с.25].

В статье 10 Оттавской Конвенции определено, что лизингополучатель обладает правами по отношению к поставщику, а последний - соответствующими обязанностями по отношению к лизингополучателю в таком объеме, как если бы лизингополучатель являлся стороной договора поставки. При этом, конечно, поставщик не несет ответственности одновременно перед лизингодателем и лизингополучателем за один и тот же ущерб. Кроме того, лизингополучатель не вправе в одностороннем порядке расторгнуть договор поставки [2, с.27].

Следует отметить, что несмотря на то, что лизингодатель не отвечает за недостатки переданного в международный лизинг оборудования перед лизингополучателем, сам он вправе наряду с лизингополучателем предъявлять требования, связанные с недостатками предмета лизинга, к поставщику.

Поскольку использование предмета международного финансового лизинга является целью именно лизингополучателя, то предмет лизинга обычно регистрируется (например, в случае лизинга автотранспортных средств) на имя лизингополучателя. При этом, как правило, в регистрационных документах указывается, кроме лизингополучателя, и собственник объекта международного лизинга (лизингодатель), а договор международного финансового лизинга таких объектов предусматривает обязанность лизингополучателя не вносить без согласия лизингодателя какие-либо изменения в регистрационные документы, а в случае досрочного прекращения договора международного финансового лизинга либо в случае, если лизингополучатель не воспользовался правом выкупа предмета лизинга - аннулировать регистрацию данного предмета [48, с.70].

Лизингодатель должен гарантировать лизингополучателю владение предметом международного финансового лизинга и защиту данного владения от посягательств любых лиц, за исключением случаев, когда подобное посягательство вызвано действиями или упущениями самого лизингополучателя [29, с.70].

В соответствии со статьей 9 Конвенции лизингополучатель должен надлежащим образом заботиться о предмете международного лизинга, использовать оборудование так же, как его использует обычный лизингополучатель, и содержать оборудование в соответствии с условиями, на которых оно поставлено, с учетом его естественного износа и изменений оборудования, согласованного сторонами [2, с.29]. Обязанность сторон по текущему или капитальному ремонту оборудования определяется в договоре, как правило, при международном финансовом лизинге такая обязанность возлагается на лизингополучателя.

Произведенные лизингополучателем отделимые улучшения переданного в международный финансовый лизинг имущества, как правило, в международном торговом обороте рассматриваются как его собственность.

В течение срока действия договора международного финансового лизинга лизингодатель имеет право осуществлять контроль за соблюдением лизингополучателем условий договора в части сохранности объекта международного лизинга и поддержания его в рабочем состоянии.

Страхование предмета международного финансового лизинга обычно осуществляется либо лизингодателем, либо лизингополучателем. В случае страхования предмета международного финансового лизинга лизингодателем страховая сумма включается в состав лизингового платежа согласно условиям договора [29, с.71]. В случае заключения договора страхования лизингополучателем, договор заключается обычно в пользу лизингодателя, то есть именно лизингодатель является получателем страхового возмещения по страховому полису.

Согласно статье 7 Оттавской Конвенции лизингодатель сохраняет свое право собственности в отношении оборудования, являющегося предметом договора международного финансового лизинга, поэтому в случае банкротства лизингополучателя его кредиторы не могут обратить взыскание или наложить арест на предмет международного финансового лизинга до перехода на него права собственности к лизингополучателю [2, с.30].

На основании статьи 14 Конвенции лизингодатель вправе совершить отчуждение всех или части прав, связанных с предметом международного лизинга или вытекающих из договора о лизинге, однако подобное отчуждение прав не влечет за собой изменения природы договора и не освобождает лизингодателя от каких-либо его обязательств. Лизингополучатель же не вправе по своему усмотрению распорядиться путем отчуждения предметом договора международного финансового лизинга. Вместе с тем, пункт 2 статьи 14 Оттавской Конвенции разрешает лизингополучателю передать право пользования предметом международного финансового лизинга или любое другое право по договору о лизинге иному лицу [2, с.30]. Однако он это может осуществить лишь с согласия лизингодателя и с учетом прав третьих лиц. При этом договор сублизинга не может быть заключен на срок, больший срока договора международного финансового лизинга.

По прекращению договора международного финансового лизинга лизингополучатель, к которому не перешло право собственности на предмет международного финансового лизинга, или если договор не продлен, обязан возвратить лизингодателю оборудование (предмет международного лизинга) в соответствии с условиями договора.

Платежи по договору международного финансового лизинга обычно рассчитываются с учетом срока амортизации всего или существенной части оборудования таким образом, чтобы покрыть инвестиционные расходы лизингодателя и принести ему запланированную прибыль [29, с.72].

В состав инвестиционных расходов, возмещаемых лизингодателю, обычно входят: первоначальная стоимость объекта международного финансового лизинга; проценты, выплачиваемые лизингодателем по его договору займа (кредита), заключенному с заимодавцем (кредитором) для приобретения объекта международного финансового лизинга; затраты на привлечение гарантии по договору с гарантом, если такой договор заключался; налоги и другие обязательные платежи, начисляемые на предмет международного финансового лизинга, если лизингодатель выплачивает такие налоги и платежи; затраты лизингодателя, связанные с осуществлением капитального ремонта предмета международного лизинга, если этот ремонт осуществляет лизингодатель; платежи по страхованию предмета международного финансового лизинга, если страхование осуществляет лизингодатель и если в договоре международного лизинга не оговорено иное [27, с.150].

В международном торговом обороте лизинговые платежи устанавливаются, как правило, в виде платежей за все лизинговое имущество в целом, а в случае, если передаваемое в международный финансовый лизинг имущество имеет различный срок хозяйственного использования, лизинговые платежи могут быть установлены применительно к каждой группе имущества [27, с.153].

В силу того, что лизингодатель находится изначально в более выгодной правовой ситуации, чем лизингополучатель, договоры международного финансового лизинга, как правило, предусматривают, что в случае изменения системы налогообложения в стране лизингодателя лизингодатель вправе пересмотреть размер лизингового платежа. Вместе с тем, такое же изменение условий в стране лизингополучателя обычно не влечет за собой изменений условий лизинга, даже если лизингополучатель может понести значительные убытки [43, с.65].

Как правило, лизинговые платежи при международном финансовом лизинге выступают в форме: денежных платежей; компенсационных платежей (товарами либо встречной услугой); смешанных платежей (совмещающих две указанных выше формы).

Кроме того, лизинговые платежи также различаются как: платежи с фиксированной общей суммой; - платежи с авансом (когда вначале выплачивается лизингополучателем аванс, а после этого оплачиваются периодические платежи); неопределенные платежи (когда заранее размер платежа неизвестен, а исчисляется исходя из процента, определенного стороной) [43, с.68].

В практике международного торгового оборота при уплате лизинговых платежей в денежной форме достаточно часто лизингополучатель после передачи ему объекта лизинга оформляет свою задолженность по будущим лизинговым платежам векселями, что делает безусловным его обязательство уплатить данные платежи, а также облегчает переуступку лизингодателем права на получение этих платежей в целях рефинансирования.

Лизингодатель может взыскать с лизингополучателя невыплаченные периодические платежи вместе с процентами и упущенной выгодой, если лизингополучатель нарушил условия договора. Причем, если данное нарушение существенно, лизингодатель вправе потребовать досрочной выплаты будущих платежей либо прекращения договора лизинга и возврата ему предмета лизинга с возмещением убытков. Правда, убытки, которые может потребовать лизингодатель, являются лишь компенсационными, поскольку оцененные убытки выплате не подлежат.

В силу того, что лизингополучатель принимает на себя все риски, связанные с предметом договора международного финансового лизинга, то гибель или повреждение предмета лизинга не освобождает лизингополучателя от уплаты лизинговых платежей. В случае, если условиями договора был предусмотрен возврат предмета лизинга лизингодателю, лизингополучатель обязан также возместить лизингодателю причиненный ущерб [52, с.87].

Договор международного финансового лизинга обычно прекращается по истечении установленного в нем срока. При этом, как правило, лизингополучатель выкупает предмет лизинга по согласованной с лизингодателем цене. Иногда лизингодатель и лизингополучатель могут продлить срок действия договора, оговорив при этом новые условия. Обычно лизингополучатель, надлежащим образом исполнявший свои обязательства по договору, обладает преимущественным правом на возобновление договора международного финансового лизинга [52, с.89].

В случае, если лизингодатель не желает продлить договор международного финансового лизинга или выкупить предмет лизинга (безусловно при наличии у него такого права) предмет лизинга должен быть возвращен лизингодателю в состоянии, соответствующем его нормальному износу в течение срока международного финансового лизинга.

Договор международного финансового лизинга обычно прекращается досрочно в случае утраты предмета лизинга и невозможности его замены аналогичным предметом, а также в иных случаях неисполнения сторонами своих обязательств по договору [52, с.91].

Таким неисполнением со стороны лизингополучателя могут являться (в случае, если это предусмотрено в договоре): неуплата или несвоевременная уплата лизинговых платежей; неисполнение обязательств по страхованию лизингового имущества; использование предмета лизинга не в соответствии с условиями договора; неосуществление лежащего на лизингополучателе текущего или капитального ремонта оборудования; иные случаи, установленные в договоре.

Основанием для досрочного расторжения договора международного лизинга может являться также и неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств со стороны лизингодателя. Однако, как правило, в договорах международного финансового лизинга на лизингодателя после передачи предмета лизинга лизингополучателю практически не возлагается никаких обязанностей перед ним. Неисполнение обязательств лизингодателем в основном может иметь место лишь в связи с неоплатой предмета лизинга продавцу (поставщику) [38, с.191].

В случае, если договор международного финансового лизинга досрочно прекращается по вине одной из сторон, данная сторона обязана полностью возместить убытки второй стороне, в частности, лизингополучатель также должен полностью выплатить лизинговые платежи за весь срок договора международного лизинга. Прекращение договора лизинга безусловно влечет за собой и прекращение договора сублизинга [38, с.192].

Итак, актуальность развития лизинга в Республике Беларусь, включая хеджирование лизингового рынка в СНГ, обусловлена неблагоприятным состоянием парка оборудования (значительный удельный вес морально устаревшего оборудования, низкая эффективность его использования, большой объем неустановленного оборудования, необеспеченность запасными частями и так далее). Одним из вариантов решения этих проблем может быть лизинг, который в отличие от других форм аренды имеет комплексный характер, объединяет элементы внешнеторговых, кредитных и инвестиционных операций.

Важнейшие преимущества лизинга состоят в обширном разнообразии услуг, предоставляемых в рамках этой формы кредитования. В частности, он включает: организацию и кредиторе транспортировки, монтаж, техническое обслуживание страхование объектов лизинга, обеспечение запасными частями, консультационные услуги, например, по вопросам налогообложения, соблюдения таможенных формальностей; организационные, координирующие и информационные услуги. Возможность получения оборудования «под ключ» высвобождает время арендатора для решения других вопросов его деятельности.

Все это придает лизинговому кредитованию гибкость, позволяет оперативно реагировать на изменения рыночной конъюнктуры при закупке необходимого оборудования. Клиент сам принимает участие в определении содержания и организации сделки, совместно с лизинговой компанией согласовывает основные условия кредитования: срок аренды, сумму и периодичность арендной платы и другие.

Таким образом, лизинг - весьма демократичная форма кредитования инвестиций, которая отвечает стремлению хозяйственных организаций к большей самостоятельности.

2.3 Факторинг как особая форма кредитования во внешнеэкономической деятельности

В различных литературных источниках используются различные определения факторинга.

Наиболее общее по смыслу определение факторинга дает Конвенция по международным факторинговым операциям, подписанная 28 мая 1998 года, которая регулирует порядок проведения факторинговых операций. Согласно этой Конвенции под "контрактом по факторинговым операциям" понимают контракт, заключенный между одной стороной (продавцом) и другой стороной (фактором) (в качестве фактора может выступать банк или специальная факторинговая компания), в соответствии с которым:

а) продавец может или должен уступить фактору требования,
вытекающие из контрактов по продаже товаров, заключаемых
между продавцом и покупателем, за исключением товаров, закупаемых для личного или домашнего использования;

б) фактор, при этом, должен взять на себя не менее двух из
следующих обязательств: осуществлять финансирование продавца, вести счета по требованиям продавил, предъявлять к оплате дебиторскую задолженность; осуществлять защиту от неплатежеспособных дебиторов [38, с.154].

В некоторых литературных источниках факторинг определяют как покупку банком или специализированной компанией денежных требований поставщика к покупателю и их инкассацию за определенное вознаграждение. По данной сделке плательщик, т. е. дебитор, получает информацию в виде уведомления о продаже его долговых обязательств и должен поэтому вносить платежи непосредственно фактору [44, с.201]. В случае покупки долга, факторинговая компания занимается ведением дел клиента по этим долгам. В частности, она взимает деньги с дебиторов, посылает клиенту ежедневные отчеты о суммах, которые получены об остатках долга. По факторинговому договору фактор может взять на себя в оговоренных пределах риск на тот случай, если дебиторы не выплатят долги. Необходимо отметить, что факторинг не есть взыскание долгов [44, с.202]. Его главная задача - кредитование, то есть немедленное предоставление финансовых ресурсов для развития, в первую очередь, производства.

В белорусской практике факторинг определяется следующим образом:

"По договору финансирования под уступку денежного требования (факторинга) одна сторона (фактор) обязуется второй стороне (кредитору) вступить в денежные обязательства между кредитором и должником на стороне кредитора путем выплаты кредитору суммы денежного обязательства должника с дисконтом (разница между суммой денежного обязательства должника и суммой, выплачиваемой фактором кредитору) с переходом прав кредитора на фактора (открытый факторинг) либо без такого перехода (скрытый факторинг)" (приложение 7).

В любом случае, факторинг представляет торгово-комиссионную операцию, сочетающуюся с кредитованием оборотного капитала клиента и связан в любой своей форме с переуступкой факторинговой компании (банку) неоплаченных платежных требований (счет-фактур), возникающих между хозяйственными органами в процессе реализации товаров и услуг [27, с.203].

Необходимо также отметить одно из главных преимуществ факторинга по сравнению с банковским займом. Выдавая кредит, банк оценивает кредитоспособность заемщика, которая зависит от стоимости его основных средств. В случае осуществления факторинговой сделки, в первую очередь, фактор обращает внимание на характер товарной операции; на будущий потенциал компании [27, с.204]. Поэтому факторинговому обслуживанию не подлежат поставщики: работающие убыточно и объявленные неплатежеспособными; бюджетные организации; реализующие свою продукцию на условиях бартерных сделок; заключающие со своими клиентами долгосрочные договора и выставляющие счета по завершению определенных этапов работ или до осуществления поставок (авансовые платежи) [48, с.84].

Факторинговые операции также не производятся по долговым обязательствам физических лиц, не занимающихся деятельностью по производству товаров (выполнения работ, оказания услуг), а также филиалов и субъектов хозяйствования, выделенных на обособленный баланс, но не имеющих статуса юридического лица [41, с.154].

Целью факторингового обслуживания является: своевременное инкассирование долгов для оптимизации потерь от просрочки платежей и предотвращение безнадежных долгов; финансирование предприятий, оказание им помощи в управлении кредитными ресурсами и ведение бухгалтерского учета; создание условий для воспроизводственной деятельности хозяйствующих субъектов и, соответственно, оказание по
мощи в увеличении их оборота и прибыли [48, с.85].

На практике факторинговой деятельностью занимаются банки или специализированные факторинговые фирмы (компании). В любом случае для занятия факторинговой деятельностью фактор должен получить разрешение Национального банка Республики Беларусь. Факторинговые фирмы (компании) формируют свои ресурсы за счет собственных средств и привлекаемых кредитов банка. Собственные средства формируются за счет средств учредителей, а в дальнейшем их прирост происходит за счет прибыли от проводимых операций, учитывая что факторинговый кредит является высокооплачиваемым и включает в себя: издержки финансирования; вознаграждение за принимаемые риски (делькредере); издержки за предоставление факторинговых услуг [48, с.86]. Несмотря на то что факторинговый кредит дороже обычного, предприятия идут на заключение факторинговых договоров по следующим причинам: ускоряется оборачиваемость оборотных средств; за счет полученных денежных средств появляется возможность получать дополнительную прибыль, которая покроет затраты на оплату факторинга.

Рассмотрим сущность каждого из видов факторинга более подробно.

Внутренний факторинг характеризуется тем, что он осуществляется между резидентами, т. е. продавец, покупатель и фактор находятся в одной стране. В случае если одна из сторон находится в другом государстве, то речь идет о международном факторинге [41, с.155].

Под закрытым (конфиденциальным) факторингом понимается сделка, в силу которой поставщик передает право фактору на будущую выручку от реализации поставленного товара (выполненных работ, оказанных услуг), оставаясь в стороне от сделки с покупателем [41, с.155]. При скрытом факторинге должника вообще не ставят в известность о заключении договора факторинга. Поступающие на счет поставщика суммы не позднее следующего рабочего дня должны быть перечислены на счет фактора.